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ig Primera edicin - abril, 2015

.
2

reimpresin Jorge O. Azpiri
primera reimpresin - mayo, 2015
segunda reimpresin -junio, 2015

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Produccin integral
Derecho sucesorio


concept
des ign
de Fernando Lucas Depalma


Esta edidn se temiin0 de lrpricTlif:, Aceptacin y renuncia de la herencia. Cesin de herencia.

,

en el mes de junio de 2015


en Bibliogrfika, de Voros S.A. Estado de indivisin. Proceso sucesorio.

Banana 1263, Buenos Aires - Argentina
Peticin. Sucesin intestada. Legtima. Testamentos.

Hecho el depsito de ley 11.723
Derechos
reservados Institucin de herederos y legatarios. Albacea
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en Argentina/ Printed in Argentina
ISBN: 978-950-741-690-3 (rstica)







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del Cdigo
Jorge O. Azpiri
Civil y Comercial
Derecho sucesorio

2
'l'edicin, reimpr., Buenos Aires, Hammuratii, 2015

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Alberto). Buera ISBN: 978-950-741-690-3
9
hommuraoi
Derecho sucesorio. I. Ttulo Alberto J. L'eres

CDD 346.052 direccin


Fecha de catalogacin: 9/6/2015 JOSE Luis DEPALMA EDITOR
indice general
)

Introduccin ------------------------------------------------------------------------------- 25

Capitulo I
La sUcesin:Generaliciads

1. Concepto de sucesin 29
2. Sucesin por causa de muerte.. Hechos que la producen --------------------------------- 30
La muerte --------------------------------------------------------------------------------- 30
1. La muerte real 30
2 La muerte presunta 31
3. Apertura de la sucesin --------------------------------------------------------------------- 31
4. Fuentes del llamamiento 32
5. La herencia -------------------------------------------------------------------------------- 32
6. Heredero y legatario ------------------------------------------------------------------------------ 35
a) Caractersticas del heredero ____.._____ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 35
b) Caractersticas del legatario Particular _ 36
c) Caractersticas del heredero de cuota 36
7. Personas que pueden suceder 37

Captuio II
Vocacin sucesoria
8. Concepto de vocacin sucesoria --------------------------------------------------------------- 39
9. Causas de exclusin de la vocacin sucesoria ------------------------------------------------- 39
a) Renuncia a la herencia ------------------------------------------------------------ 39
b) Indignidad 40
c) Matrimonio in extremis 40
d) Divorcio ------------------------------------------------------------------------------------- 49
e) La separacin de hecho 41
1)- Dedsin judicial que pone in a la convivencia 42
g) Situacin de los separados personalmente que conservaban la vocacin here-
ditaria ----------------------------------------------------------------------------------------- 43
14 Indice general Indice general 15

0.--- - --- ------ 79


h) Matrimonio extranjero ineficaz en el pas ------------------------------------------------- 43
r) Causas que limitan la vocacin sucesori a testamentaria __ 44 2. Efectos de la cesin _ _ -------------------------- 80
j) Indignidad ------------------------------------------------------------------------- 46 a) Efectos entre las partes -----------------
/. Concepto de indignidad 46 b) Efectos respecto de terceros 82
2. Causales de indignidad 46 c) Efectos respecto del deudor de la herencia
3. Perdn de la indignidad __ _ _ __ ------------------------------------- 54 5 20. Cesin de los derechos en la indivisin postcomunitaria ---------------------------------- 82
4. La accin de indignidad _ _ 54 521. Cesin de bienes determinados --------------------------------------------------------- 83
Caducidad de la indignidad ------------------------------------------------------- 56
6. Efectos de la indignidad -------------------------------------------------------------- 57
Captulo V
Peticin de herencia
Captulo lii
Aceptacin y renuncia 22_ Concepto de peticin de herencia -------------------------------------------------------------- 85
523. . Competencia ---------- __---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------86
10. Prohibicin de pactos sobre la herencia futura --------------------------------------------- 59 24. Legitimacin activa y pasiva -------------------------------------------- .. - -. - - 86
11. Tiempo de la aceptacin y la renuncia 60 a) Pariente de un orden ms prximo contra pariente de un orden ms lejano _ _ 87
12. Derecho de opcin ---------------------------------------------------------- ---------------- ------ 60 b) Dentro del mismo orden, pariente de grado ms prximo contra pariente de grado
ms lejano _ 87
a) Libertad para aceptar o renunciar 60
----------------------------------------------------------------------

b) Concepto del derecho de opcin 60 d) Dentrodel mismo orden, parientede igual grado ------ 87 ,
c) Situacin luego de transcurrido el plazo ----------------------------------------- 60 e) Pariente de orden subsiguiente o grado ms lejano contra pariente de orden
cl) Transmisibiliciad del derecho de opcin 61 preferente o grado ms cercano ------------------------------------------ _._ __ _ 87
62 g) Heredero con llamamiento prioritario contra heredero con Ilamamientosupl e-torio 88
e) Efecto retroactivo de la opcin ----------------------------------------------------------
t) Derechos de los terceros interesados 62 1) Heredero testamentario contra legitimario . ------------------------------- _.___ 88
g) Das de luto y llanto ----------------------------------------------------------------------------- 63 g) Heredero testamentario posterior contra heredero testamentario anterior _ _ 88
h) Situacin del llamado bajo condicin suspensiva -------------------------------------- 64 h) Heredero con llamamiento supletorio contra heredero testamentario ------------ 88
i) Cesionario de la herencia __ _ ._. ------------------------------------------ , -------------- 89
13. Aceptadn dela herencia 64 j) Acreedor del heredero con llamamiento preferente o mejor derecho -- 89
a) Concepto de aceptacin de la herencia _ 64 k) Heredero del heredero ----------------------------------------------------------------- 89
b) Aceptacin parcial y con modalidades -------------------------------------------------- 64
c) Especies de la aceptacin ---------------------------------------------------------- 65 25. Medidas cautelares ---------------------------------------------------------------------------------- 89
d) Formas de la aceptacin ------------------------------------------------------------------------- 65 26. Efectos 90
e) Aceptacin forzada de la herencia 67 27. Heredero aparente --------------------------------------------------------------------------------- 91
t) Actos que no implican aceptacin 68 a) Concepto ---------------------------------------------------------------------------- 91
g) Capacidad para aceptar la herencia y situaciones especiales 69 b) Efectos dejos actos de administracin realizados por el heredero aparente _ 92
h) Nulidad de la aceptacin _ _ _ . ------------------------------------- 70 c) Actos de disposicin ------------------------------------------------------------ 93

414. Renuncia de la herencia 70


a) Concepto y caracteres de la renuncia 70 Captulo VI
b) Momento de la renuncia ------------------------------------------------------------------ 71
c) Forma de la renuncia --------------------------- --------------------------- ----- 71 Responsabilidad de los herederos y legatarios
e) Retractacin de la renuncia -------------------------------------------------------------------- 72 28. Preferencia de los acreedores del causante y legatarios ------------------------------------ 95
f) Efectos de la renuncia -------------------------- ----------------------- ------------ 73 29. Limitacin de la responsabilidad de los herederos ---------------------------------------- 97
t) Accin de los acreedores del heredero renunciante 74 30. Preferencia de los acreedores sobre los legatarios ---------------------------------------- 99
g) Nulidad de la renuncia 75 31. Responsabilidad del heredero con sus bienes personales --------------------------------- 99

Captulo IV Captulo VII


Cesin de la herencia Indivisin hereditaria
515. Concepto de cesin de herencia 77 32. Concepto de indivisin hereditaria _ - - 103
16. Caracteres del contrato de cesin de herencia 78 33. Actos conservatorios ---------------------------------------------------------------------------- 105
17. Forma de la cesin de la herencia --------------------------------------------- 78
16 Indice general Indice general

434. Actos de administracin y disposicin ------------ 105 e) Masa insolvente _ _ ----------------------- ------------------------ ---------------- 155
35. Medidas urgentes ------------------- 106 t) Conclusin de la administracin _ 157
36. Uso y goce de los bienes indivisos---------
----------------------------------------------------------- --------------------
107 Captulo IX
------
537. Frutos 109 Particin
38. Posesin y reivindicacin 110 50. Concepto _ _ _ _ _ _ . 159
a)Posesin 110
451. Caracteres __ _ ------------------------------------------------------------------------- 160
c) Reivindicacin --------------
52. Legitimacin para pedir la particin - 160
39. Indivisin forzosa ---------------------------- 111
a) Indivisin dispuesta por el testador 111 53. Oportunidad para pedirla 1E2
b) Indivisin acordada por los herederos 112 54. Particin total o parcial 133
c) Oposicin del cnyuge 113 55. lmprescriptibilidad _ __ 163
d) Oposicin de un heredero --------- 117 56. Modos de hacer la particin __ 164
f) Indivisin forzosa y herederos menores, incapaces o con capacidad 118 a) Particin definitiva y particin provisional --------------------------------------- 164
restringida t) Efectos frente a terceros 119 b) Particin privada __ ---------------------------------------------------------------------- 165
c) Particin judicial ___._ _ __ 166
CO La licitacin ------------------------------------------------------------------------------------------ 167
CaptuloVIII Proceso e) El partidor ---------------------------------------------------------------------------------------- 168
f) Pautas para la realizacin de la cuenta particionaria ----------------------------------- 169
sucesorio 1. Divisin en especie _ 169
40. dbjeto del proceso----------------------------- sucesorio_ 2. Divisin antieconmica -------------------------------------------------------------- 170
121
41. Competencia 123 3. Composicin de la masa partible -------------------------------------------- 170
42 iJerecho aplicable - ----------- 123 4. Bienes excluidos de la masa partible --------------------------------------- 171
43.Fuero de atraccin ------------------ - 125 g) La cuenta particionaria 172
4 4 . El caso del heredero nico
-------------------------------------- ------------------- -------- 129 h) Aprobacin de la cuenta particionaria -------------------------------------------------- 178
4 5 . Investidura en la calidad de heredero 130 i) Atribucin preferencial de un establecimiento -------------------------------------- 178
a) Concepto _ __ 130 180
f) Atribucin preferente de otros bienes ------------------------------------------------
b) Investidura de pleno derecho 130
c) Investidura judicial _ 131 57. El derecho real de habitacin del cnyuge suprstite ------------------------------------ 180
CO Recaudos para la aprobacin formal del testamento -------------- 132 58. Efectos de la particin _. --------------------------------------------------------------------------- 183
e) Recaudos de la sucesin intestada --------- a) Fin de la indivisin hereditaria _ _ _ _ 184
134
46. Inventario y avalo ------------------------ b) Efecto declarativo ----------------------------------------------------------------------- 184
---------------------------- ------------------------- 135 c) Garanta de eviccin 186
a) Inventario
---------- ------ ------- ------- ------ ------- ------- ------ ------- ------- --

135 d) Garanta por los vicios ocultos y redhibitorios 187


b) Denuncia de los bienes e) Prescripcin de la accin de garanta ______.. ____ _ 188
138
c) Avalo _
139
d) Impugnacin
140
47. Administracin judicial de la herencia 59, Nulidad y reforma de la particin ----------------------------------------------- ------------ 188
142 60. Colacin __._______ _ 190
a) Capacidad
142 a) Concepto 190
b) Designacin de administrador 142
c) Pluralidad de administradores 144 b) Actos sujetos a colacin _ _ 192 _
192
d) Remuneracin y gastos -------------------------------------------------------------- 145 /. Donaciones __ --------------------------------------------------------------------------------

2. Actos simulados 192


e) G a r a n t a s -------- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -146
------- ---- ----- ----- ----- ---- ----- ----- ----- ---- ----- ----- ----- ----

f) R e mo c i n 3. Actos encubiertos 193


146
g) Medidas urgentes ---------- 4. Sociedades entre padres e hijos ------------------------------------------------- 193
147
48. Funciones del administrador 5. Presuncin de gratuidad _ ----------------------------------------------- 194
---------------------------------------------
148 6. Fide ico miso -------------------------- . _ -------------------------- 194
549. Pago de deudas y legados 7. Actos de los que resulta una ventaja particular ------------------------------ 195
151
a) Presentacin de los acreedores _ c) Actos no s ujetos a colacin _ _ --------------------------------------------------------- 196
151
b) Legtimo abono d) Donaciones inoficiosas _.. _ _ __ 197
152
c) Procedimiento de pago e) Legitimario renunciante _,___.. 198
153
d) Garanta de los acreedores y legatarios t) La accin de colacin .__. 199
155
18 Indkegeneral Indicegeneraf 19

g) Legitimacin activa ----------


----------------------------------- 200 84. Concurrencia de legitima rios _ -------- 241
h) Legitimacin pasiva _ 201 242
i) Colacin por otro --------------------------- 202 86. lrrenunciabilidad de la legtima --------- 245
j) Situacin del posible heredero al momento de recibir la donacin ----------- 202 87. Hada la desproteccin de los legitimarios 246
k) Clculo del valor colacionable -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -- -
203 88. Mejora a favor del heredero con discapacidad ------------ 248
/) Responsabilidad del donatario ---------------------- 204 89. Accin de entrega de la legtima al legitimario preterido 251
mi Sentencia ------------------------------------------------------------------ 204 a) Conc,epto de pretericin ------------- 251
n) Dispensa de la colacin--------------------------------- 205 b) Especies de pretericin -------------------------------------------------------------- _ 251
c) Derecho del I egitmario preterido ___ _ .. __ 252
fi) Presuncin de mejora 206
d) Situacin del heredero instituido -------
6 1 . - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - -- - - - -- - - - - - - - 253
o l a c i n d e d e u d a s ------------------
6 2 . - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Particin por ascendientes 208 e) Caractersticas de la accin de entrega de la legtima ----------------- 254
a) Concepto y disposiciones comunes ------ 208 90. Acciones protectoras de la legtima --------- 254
b) Particin por donacin 210 91. Accin de complemento -------------------------- 254
c) Particin por testamento _. 212 255
256
b) Esencia jurdica _ ------------- 256
Captulo X c) Legitimacin activa y pasiva ------------------- 257
d) Orden de la reduccin .. --------------------------------------------------------------- 258
Sucesin intestada 260
f) Perecimiento de lo donado ------------------------------------------------ 263
563. Concepto --------- 215
g) insolvenda del donatario ------------------------------------------------------ 263
64. Casos en que tiene lugar _ 215 h) Derechos reales Constituidos por el dnatario _ 264
65. Orden de preferencia ------- 216
---------------------------------

i) Prescripcin de la accin de reduccin ------------------------------------------- 265


66. Prelacin de grados ----------- 216
93. Efecto reipersecutorio sobre los bienes registrables 265
67. Naturaleza y origen de los bienes _ 217
68. Derecho de representacin _ _ -------------- 218 a) Efecto reipersecutorio ---------------------------------- 265
69. Sucesin de los descendientes --------- 220 c) Situacin de los terceros ----------
70. Sucesin de los ascendientes ------------------------ 221 266
_
71. Sucesin del cnyuge ----------------------------------------------------- 222 94. La llamada prescripcin adquisitiva 266
72. Situacin del cnyuge en el caso de una comunidad disuelta y liquidada 224 95. Usufructo,------------- uso,habitadn ----------------------- orentavitaliciaconstituida por actos entre vivos o por
73. Situacin del cnyuge en caso de comunidad disuelta pero no liquidada 224 legados _ 269
74. Bienes adquiridos con posterioridad a la disolucin de la comunidad ------------- 225 96. Transmisin de bienes a los legitimados 271
75. Sucesin de los colaterales 225 a) Requisitos 272
76, Derechos del Estado ----------------------- 226 273
c) Presunciones ---------------------------------- 273
d) Consentimiento con la enajenacin----------- 274
Captulo XI

Legtinsa Captulo Xli


77. Consideraciones previas _ _ 231 Testamento
78. Concepto y naturaleza jurdica 232 97. Concepto . ---------- 277
79. Legitimarios --------------------- 233
80. Actos que pueden vulnerar la legtima -------------- 234 98. Caracteres del testamento -------------------------------------- 279
81. Libertad de testar y legitima ------------------------------ a) Carcter personalsimo 279
234
82. Eliminacin de la desheredacin 236 b) Especialidad del testamento ------------------------ 279
c) Unilateralidad 280
83. Porciones legtimas --------------------------------------------------
------------------------------------------------ ----------------------------- 236
a) Cuotas de legtimas 237 e) Revocabiiidad -------------------------- 280
b) Masa de legtima 237 280
c) Cmputo para cada descendiente y para el cnyuge ---------- 239 99. Capacidad para testar _ _ 281
d) Valuacin de la masa de legtima - ----------
240 a) Incapacidad por falta dela edad requerida --------------------------------------- 281
20 Indice general Indice general 21

b) Incapacidad por falta de razn ------------------------------ 5114. Institucin de herederos _ --------------------------- 311
282 ---------------------------- --------------------------
c) Incapacidad por la falta de aptitud para comunicarse ------------------ 284 a) Concepto _ 311
b) Forma de la designacin 312
100. Ley que rige la validez del contenido del testamento ------ 284 c) Instituciones especiales 313
101. Nulidad del testamento y de las disposiciones testamentarias ---------
285 1. Institucin de heredero a los parientes 314
a) Concepto y clasificacin ----------------------- 285 2. Institucin a favor de simples asociaciones 314
b) Causas de nulidad _ -------- 285 3. Institucin a los pobres ---------------------------------- 314
c) Nulidad de condiciones y cargos prohibidos ----------------------- 288 4. Institucin al alma del testador o de otras personas -------------- 315
d) L a a c c i n d e n u l i d a d 288
e) Cumplimiento del testamento viciado _ cl) Clusulas que importan instituir herederos ------------------------ 315
289 1. Atribucin de la universalidad debienesaunqueseatan slo de la nuda
t) Confirmacin de un testamento nulo por vicios de formas 290
-------------------------------------- ----- 316
g) Interpretacin de los testamentos ------------- propiedad _
290 316
h) Obligacin de comunicar la existencia del testamento ------------- 292 2. Legado de remanente 316
3. Legado de todos losbienescon posibilidad deacrecer ----------
------------------- ------------------
317
Captulo XIII e) Derechos de los herederos universales 318
Forma de los testamentos t) Herederos de cuota 319
102. g) Derecho de acrecer ------------- 319
Formas y formalidades de los testamentos ----------------------------------------- 295 1 . C o nc e p to -- --- -- -- --------------------------------------- 320
103 Sancin en caso de inobservancia de las formalidades ---------------------------
296 _
297.. ------------------------------
2 . Aplicacin y requisitos---------------------------------------------------------------- ------------------------------------- 320
104 Ley aplicable a las fonnas y formalidades 296
3 . Casos en que tiene lugar
105 106
Confirmacin del testamento nulo por inobservancia de las formalidades 321
4 . Efecto s del acre cimie nto
Firma ----------------------------------------------------- 321
297 S. t-e5ado de usufructo
107. Forma del testamento otorgado en el extranjero --------------------------
5108. Testamento olgrafo _ ------------ 298 115. Sustitucin de herederos y legatarios 322
a)Concepto --------------- 299 a) Concepto ----------- 322
299 ---------
b ) Ventajas e inconvenientes ---------------------- 322
- - - -- - - - - -- - - - - - -- - - - - -- - - - - -- - - - - - -- - - - - -- - - - - -

b) Especies
299
c ) Independencia intelectual 1. Sustitucin prohibida 323
d ) Escritura -------------------- 300 2. Sustitucin permitida _ _ ------------------------------ 324
e)Fecha 300 c) Efectos 324
t) Firma ------------- 302
304
d) Sustitucin en el resto 324
g) Protocolizacin del testamento olgrafo ---------------- e) Fideicomiso testamentario 325
116. Legados ___ __ ...
109. Testamento por acto pblico 326
304 ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
a) Concepto a)Concepto ----------------------------------------------_ 326
304
b) ------------------ Ventajas e
305 b ) Caracteres ------------------------------------------------------------------------------- 376
inconvenientes . ---------------------------- c ) N o rm a s a p l i c a b l e s - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 327
305
c) ------------ Capacidad d ) Indelegabilidad del legado ------------------------------------------------------------ 328
305
d) Habilidad del escribano e) Adquisicin del legado 329
306 -

e) ------------------------- Modos 1) Bienes que pueden ser legados -------------------------------------------------------------- 330


306
de ordenar las disposiciones ---------------------- 1. Objeto del legado ---------------------------------------------------- 331
307
f) ---------------------- Enunciacion 2. Legado de cosa futura ' 331
307
es que debe contener _ --------------------
309 3. Transmisin directa al legatario 332
g) -------------------- Desarrollo del
309 g) Legado de cosa cierta y determinada ------------------------------------------------- 332
acto --------------------------------------------
h) ----------- Firma a ruego 310 1. Concepto de legado de cosa cierta y determinada ------------------------------ 333
r) Testigos ------------------ -
2. Derechos del legatario cle cosa cierta y determinada --------------------------- 333
I. Acciones protectoras del derecho de propiedad --------------------------- 333
110. Testamento consular -------------------------------------------------- -
II. Transmisin a sus propios herederos 334
111. Inhabilidad para suceder por testamento -----------
III. Adquisicin de los frutos y productos ------------------------------- 334
iV. Prdidas, deterioros u aumentos ---------------------------------------------- 334
311 V. Legado a plazo o con condicin resolutoria ----------------------------------- 334
Capitulo xiv
311 3. Entrega del legado -------------------------------------------------------------------- 335
1 Sujetos obligados ---------------------------------------------------------------- 335
23
22 Indice general Indice general

II. Tiempo de la entrega 335 S. Presuncin de la autoria ------------------------------ _ ------------ 366


Lugar de entrega ------- 336 6. Alteraciones por accidente o por hechos de terceros --------- 366
IV. Gastos de la entrega ----------------------- 336 7. Destruccin por caso fortuito _ _. 366
V. Estado en que debe entregarse el bien ----------------------------- 337 g) Revocacin del legado __ _ 367
Vi. Estado de la cosa legada _ 337 /. Revocacin expresa ----------- 367
V2, Accesorios ---------- 337 2. Revocacin tcita ___ _ . ... -------------- 367
h) Legado de cosa gravada -------- 338 1. Revocacin por transmisin de la cosa legada--------------------------- 367
)i Legado de un bien inmueble 340 I. Revocacin parcial -------------------------------------------------- - 318
7. Mejoras en el inmueble legado 340 368
2. Terrenos adquiridos con posterioridad .------------ 340 h) Responsabilidad del heredero por la prdida o deterioro de la cosa legada _ 370
j) Legado de gnero --------- 341 i) Revocacin del legado por ingratitud o incumplimiento de cargos -------- 371
1. Quin tiene la posibilidad de elegir ----------------- 342 j) Caducidad de la institucin de heredero y del legado por.. premoriencia del be- 372
2. Bien legado existente en la herencia _ ---------------
-------------
neficiario ---------------------------------- ._ ------------------- -----------------------------_ _ .
343 k) Caducidad del legado por perecimiento o transformacin de la cosa _...... _ _ 372
k) El legado de cosa fungible y el legado alternativo. La eviccin 343 )/ Renuncia al legado ---------------------------------------------------------------- _ 374
/. Legado de cosa fungible ---------- 344
Z Legado de sumas de dinero _ 344
3. Legado de objeto alternativo ---------- 347 Capitulo XVI
4. Imposibilidad decumplimiento ----------------- 348
Albacea
5. La garanta de evicciOn ------------------------------------------- 349
/) Legado con determinacin del lugar -------------------- 349
377
/. Determinacin del legado por la cantidad y el lugar ---------------------- 350 119: Atribuciones ____.. ------------------------------------------------------------- 377
2. Determinacin por el lugar en el que se encuentre la cosa legada-_ 350 120. Forma de la designacin. Capacidad para ser albacea ------------------------------ 379
3. Remocin temporaria de la cosa fungible ---------------------------------- 350 121. Delegacin ------------------------------------ 380
m) Legado de crdito y legado de liberacin ------------------------------------ _ 351 122. Deberes yfacultades del albacea ----------------------- 381
n) Legado al acreedor; legado de reconocimiento de deuda y legado por error 352 382
1. Legado al acreedor -------------------------------- 353 124. Facultades del albacea cuando no hay herederos --- _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ . . 383
2. Legado de reconocimiento de deuda --------------------- 353 125. Retribucin del albacea ------------------ _ .._ ---------------- 384
126. Fin del albaceazgo ._ ------------------- 385
) Legado de cosa ajena 354
o) Legado de un bien en condominio ------------ __ 355
p) Legados de alimentos 356
q) Legado de prestaciones peridicas ------------------------------------- 357

Captulo XV
Revocacin y caducidad
de las disposiciones testamentarias

117. Revocacin de testamentos------------------ 359

a) Concepto ---------- 359


b) Capacidad para revocar el testamento ----------------- 360
c) Revocacin expresa ------------------------------------- 360
cl) Revocacin tcita por testamento posterior ------------ 360
e) Revocacin tcita por matrimonio 362
t) Cancelacin o destruccin del testamento olgrafo 364
/. Caso del ejemplar nico - - - -
----- - - - - - - -

364
Z Caso en que existe ms de un ejemplar 365
-
3. Forma de la canceiacib o destruccin ------------------------------- 365
4. Cancelacin parcial 365
Introduccin
---WorMAR

El Cdigo Civil de Vlez Srsfield en materia de derecho sucesorio se


caracteriz 'por exponer una estructura detallada Y casustica de la problemtica
que abordaba siguiendo fundamentalmente los lineamientos del derecho espaol
y del ani:. go Civil francs.
Dicha regulacin fue objeto de diversas modificaciones parciales que se suce-
dieron a travs del tiempo, algunas de ellas en forma directa como la realizada
por la ley 17.711y otras como consecuencia de reformas de institutos del derecho
de fa-milia tal el caso de las leyes 23.264 y 23.515, pero nunca se encar una
regulacin integral de sus disposiciones.
El CCCNsigue los lineamientos del Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil
de 1998, al que se le han efectuado algunas correcciones.
El resultado de esta modificacin legislativa se puede abordar desde dos pun-
tos de vista.
Por una parte, desde la ptica de la decisin poltica de adecuar de una mane-
ra determinada alguna institucin, como por ejemplo, respecto de la legtima.
Desde otra perspectiva es posible analizar la forma en que se ha instrumenta-
do esa reforma, sealando los aciertos y. los cuestionamientos que pueden ser
rea-lizados ya sea porque dan lugar a consecuencias disvaliosas, como ocurre
con las causas de exclusin de la vocacin hereditaria conyugal o porque no
resuelven as-pectos que hablan provocado diversas interpretaciones doctrinarias
y jurispru-denciales.
Sin pretender agotar todos los supuestos en esta introduccin es posible sea-lar
que se ha mantenido, con una evidente desprolijidad, el inc. c) del art. 2279 que
menciona como posibles sucesores a las personas nacidas despus de la muerte del
causante mediante tcnicas de reproduccin humana asistida remitiendo a los re-
quisitos previstos en el art. 561 cuando esa norma se refiere a la forma de prestar el
consentimiento para someterse a las tcnicas que no guarda relacin con la cues-
26 Introducdn Introduccin 27

tin analizada y cuando, adems, se ha eliminado la posibilidad de Como toda obra humana es ponderable por el esfuerzo intelectual que ha
fecundacin post modem que contemplaba el Anteproyecto del CCCN. re-presentado y porque se ha mejorado la regulacin del derecho sucesorio
Se ha suprimido la desheredadn con una evidente incongruencia, ya que se brindando una solucin concreta a numerosos aspectos polmicos.
im-pone al causante la existencia de legitimarios, pero no se le permite expresar Tambin es posible efectuar algunas observaciones que tienden a
las causas por las cuales considera que no pueden recibir su herencia. clarificar el al-cance de sus disposiciones y en determinadas situadones a
Entiendo que debera haberse mantenido la deshered acin ampliando propugnar modifica-ciones.
las cau-sas que podan invoca rse. Los comentarios que se efectan en esta obra tienen el carcter de una
Tambin se ha sustituido la aceptacin bajo beneficio de inventario por primera aproximacin al nuevo texto del CCCN y, como tal, sern seguramente
un pro-cedimiento de pago de las deudas y legados que, a pesar de enriqueci-das con el aporte que vaya haciendo la doctrina a travs del tiempo.
ciertas objeciones, me-jora la regulacin anterior. Por otra parte, es posible que exista alguna interpretacin que I uego
Adems se ha cambiado la denominacin de la posesin hereditaria deba ser modificada debido a las observaciones que las opiniones
por una ms acertada de investidura en la calidad de heredero, pero sin vertidas merezcan, por lo que, desde ya, espero que sea analizada con la
modificar esencial-mente sus efectos. debida benevolencia por los opera-dores del derecho.
Es ponderable la regulacin que se hace de la cesin de herencia que no haba
sido tratada en el Cdigo Civil anterior de manera especfica y que haba suscitado
i n n u m e r a b l e s c o n t r o v e r s i a s .
A ello cabe agregar que se mencionan concretamente las cuestiones
generadas a partir del estado de indivisin hereditaria que tampoco
haban merecido regulacin en el Cdigo derogado. -"
Bajo el ttulo de "Proceso sucesorio" se han sistematizado cuestiones como la
competencia, el fuero de atraccin, el inventa rio y el avalo y la administracin de la
herencia, entre otros aspectos, que se refieren a temas procesales y muchas veces con
soluciones contradictorias o, por lo menos, no armnicas con las normas adjetivas.
En materia de colacin se receptan soluciones jurisprudenci ales que
haban ge-nerado doctrinas contradictorias y ha quedado contemplada
expresamente la co-lacin de deudas sobre la que el Cdigo de Vlez
Srsfield haba guardado silencio.
En la sucesin intestada, acertadamente no se ha reproducido el
derecho de la nuera viuda que, amn de haber sido declarado
inconstitucional, provocaba enor-mes dificultades interpretativas.
El tratamiento de la legtima es tal vez uno de los ms polmicos, no tanto por
la reduccin de las cuotas sobre lo que haba consenso doctrinario sino referido a
una regulacin que tiende a una mayor desproteccin de los legtimarios y con la
incorporacin de una supuesta prescripcin adquisitiva de los bienes posedos por
el donatario durante ms de diez aos que tiene una regulacin inadecuada.
En materia testamentaria se han suprimido el testamento cerrado y las
formas especiales de testamento por acto pblico, como as tambin los
testamentos mili-tar y martimo.
La figura del legatario de cuota que tantas cuestiones doctrinarias y
prcticas haba suscitado ahora es denominada heredero de cuota.
EstOs son algunos de los aspectos ms significativos de la reforma en materia de
Captulo I
La sucesin. Generalidades

41.[MIZIO

1. Concepto de sucesin

Antes de abordar especificamente el tema de la sucesin por causa de


muerte, entiendo que resulta imprescindible elaborar conceptos que
son'necesrios pra comprender acabadamente a este instituto.
Uno de ellos consiste en la transmisibilidad de los derechos que posee una
per-sona.
El art. 398 del CCCN dispone al respecto: "Todos los derechos son
transmisibles excepto estipulacin vlida de las partes o que ello resulte de
una prohibicin legal o que importe transgresin a la buena fe, a la moral o
alas buenas costumbres".
De esta norma surgen dos consideraciones importantes a tener en cuenta. Por
una parte, es preciso remarcar que la transmisin de los derechos de una
persona puede producirse por actos jurdicos entre vivos o como consecuencia de
un hecho jurdico como es el fallecimiento de su titular, dando origen, en este
ltimo caso, a la transmisin de derechos por causa de muerte que est
contemplada en el Libro Quinto del Cdigo Civil y Comercial.
La otra cuestin se relaciona con el contenido de los derechos transmisibles, ya que
no todo derecho puede ser traspasado a otra persona y ello puede deberse a que as
los han estipulado los interesados, a que una norma no lo permita o a que con ello se
violara la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
En lo que atae a nuestra materia, la limitacin a la transmisibilidad de los dere-
chos a raz de la muerte de una persona debe surgir de una disposicin expresa de la
ley aunque tambin sera posible que esta restriccin se genere por el acuerdo de
voluntades como ocurre en un contrato intuitu personae o bien que implique in-fringir
los principios sealados de buena fe, la moral o las buenas costumbres.
Otra de las reglas esenciales en cuanto a la transmisibilidad de los derechos se
encuentra establecida en el art. 399 del CCCN: "Nadie puede transmitir a otro un
derecho Mejor o ms extenso que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones le-
galmente dispuestas".
30 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 31

Como consecuencia de esta norma, el derecho transmitido conserva los El art. 23 de la ley 24.193, act. por ley 25.281, dispone al respecto: "El falleci-miento
conte-nidos y alcances de los que gozaba su titular. Sin embargo, en materia de una persona se considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los
de transmi-sin por causa de muerte es posible reconocer la existencia de siguientes signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis horas despus de su
por lo menos un ca-so de excepcin, ya que los actos del heredero aparente, constatacin conjunta: a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida
ya sean de administracin o de disposidn, en determinados supuestos, son absoluta de conciencia. b)Ausenciade respiracin espontnea. c)Ausenda de reflejos
vlidos cuando en realidad no tena el derecho para efectuados. enceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas. d)Inactividad enceflica
El CCCN, con algunas diferencias con el anterior, ha defi n ido en el corroborada por medios tcnicos ylo instrumentales adecuados a
art. 400 los dis-tintos tipos de sucesores que se reconocen: "Sucesor lasdiversassituacionesclinicas, cuya nmina ser peridicamente actualizada porel
universal es el que recibe todo o una parte indivisa del patrimonio de otro; Ministerio de Salud y Accin Social con el asesoramiento del Instituto Nacional Central
sucesor singular el que recibe un derecho en particular". Unko Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI).
Se ha modificado la norma derogada sustituyendo la expresin "parte alcuota" La verificacin de los signos referidos en el inc. d) no ser
por "parte indivisa"y no se ha reproducido lo que dispona el art. 3262 del Cd. necesaria en caso de paro cardiorespiratrio total e irreversible".
Civil derogado: "de modo que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre'.
Se han eliminado las normas que aludan a que la muerte deba hacerse
Con la primera modificacin se ha ajustado la terminologa a una denomina- median-te la comprobacin del cadver o bien a la resolucin judicial que la
cin ms precisa, ya que se apunta a que puede transmitirse una parte de la totali-
tena por com-probada cuando el cuerpo no se encontraba o no se poda
dad de un bien o de una universalidad de bienes. En cuanto a no haber reiterado
que el sucesor puede ejercer los derechos recibidos en su propio nombre, es identificar, pero exista la absoluta conviccin moral del fallecimiento.
posible comentar que se trata de un elemento esencial para que pueda ser La muerte se prueba con la partida del Registro Civil conforme lo
-
considerado propiadrente cmo Ititsor,sa qusi una 'persdn ejerce un establece el art. 96.
dereCho'en noMb re de otra no acta como un verdadero titular del derecho. 2 La muerte presunta
En la transmisin por causa de muerte puede haber sucesores El otro hecho que produce la apertura de la sucesin y la consiguiente
universales, suce-sores de cuota ytambin sucesores particulares, tal transmi-sin de los derechos es la declaracin de muerte presunta.
como se explcita ms adelante. De acuerdo a la regulacin legal, la ausencia con presuncin de fallecimiento
puede ocasionarse por la ausencia de una persona de su domicilio sin que se
2. Sucesin por causa de muerte. Hechos que fa producen tengan noticias durante tres aos (art. 85, CCM), o cuando se encontraba en el
lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro hecho semejante
La muerte susceptible de oca-sionar la muerte o particip de una actividad que implique el
La muerte es un hecho de la naturaleza que produce consecuencias jurdicas y mismo riesgo y no se tiene noticias de l por el trmino de dos aos y si se
encuadra dentro del concepto que trae el art. 257 del CCCN en tanto establece encontraba en un buque o ae-ronave naufragado o perdido y no se tuviera
que "... es el acontecimiento que, conforme al ordenamiento jurdico, produce noticias de su existencia por el trmino de seis meses (art. 86, incs. ay b, CCCN).
el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas". Cumplidos los plazos sealados y realizado el correspondiente juicio se declara
No cabe duda de que el fallecimiento de una persona ocasiona una el fallecimiento presunto y se fija como da presuntivo del fallecimiento en el caso
modifica-cin de los derechos qu ostentaba, ya que no puede seguir ordinario, el ltimo da de primer ao y medio de ausencia; en el primer caso
siendo su titular sino que deben ser transmitidos a otra persona. extraordinario, el da del suceso o el da del trmino medio de la poca en que
Dos son las situaciones que producen, en nuestra materia, el traspaso ocurri o pudo haber ocurrido yen el segundo caso extraordinario, el ltimo da
de los dere-chos: una es la muerte real y otra la muerte presunta, que se tuvo noticias de buque o aeronave perdidos (art. 90, CCCN).
conforme resulta del art. 2277.
3. Apertura de la sucesin
1 La muerte real
La apertura deja sucesin se produce en el mismo momento de la
La muerte no es definida en el CCCN, sino que se limita a establecer que con ella muerte del causante y tiene como consecuencia la transmisin
termina la existencia de la persona humana (art. 93) y la comprobacin de ese he-cho instantnea de la herencia a los herederos.
queda sujeta a los estndares mdicos, aplicndose la legislacin especial en el
32 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 33

As resulta de la parte pertinente del art. 2277 del CCCN: "La muerte real o pre- Lo que setransmite por el fallecimientoes la herencia y no el patrimonio y aqu-
sunta de una persona causa la apertura de su sucesin yla transmisin de su lla tiene un contenido necesariamente menor que ste porque hay derechos que
heren-cia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por la ley...". se extinguen con la muerte.
No hay que confundir la apertura de la sucesin con la apertura del juicio suce- Es por ese motivo que el art. 2277, en su ltima parte, aclara este concepto:
sorio, ya que se trata de situaciones completamente diferentes. Tienen lugar en "... La herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que
tiempos distintos porque la apertura de la sucesin se produce en el mismo no se extinguen por su fallecimiento".
instante de la muerte de pleno derecho, mientras que la promocin del juicio Esta situacin es reiterada en el art. 2280 del CCCN cuando se alude a los
sucesorio es necesariamente posterior y como consecuencia de la iniciativa de los dere-chos y acciones que tienen los herederos de manera indivisa, con excepcin
herederos o eventualmente de los legatarios o acreedores. de los que no son transmisibles por sucesin.
Los efectos tambin son dismiles porque la apertura de la sucesin produce la Como regla general se puede decir que los derechos extrapatrimoniales se ex-
transmisin de los derechos a los herederos y legatarios, mientras que el juicio su- tinguen con la muerte de su titular y los derechos patrimoniales se transmiten a
cesorio tiene por fin ratificar quines son los herederos e inscribir los bienes a su los herederos.
nombre. Dentro de los primeros se pueden mencionar los atributos de la personalidad
como el nombre, el domicilio, la capacidad y el estado de familia que se extinguen
4. Fuentes del llamamiento con el fallecimiento de su titular, lo mismo que los derechos de la personalidad co-
Las personas que van a recibir la herencia como consecuencia d la muerte del mo el derecho-a la vida,ral honor:a la libertad, a la intimidad personal o familiar, a
causante pueden ser determinadas de dos maneras diferentes. la honra o reputacin, a la imagen o identidad (art. 52, CCCN).
Una de ellas es la voluntad expresa del causante instrumentada en un testa- La accin para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no patrimonia
mento vlido. Queda, por lotanto, a su libre eleccin la individualizacin de las les ocasionadas por la muerte del causante se transmite a los sucesores
per-sonas que van a recibir los bienes. universales del legitimado si ha sido interpuesta por ste (art. 1741, CCCN).
La forma de testamento utilizada deber ser alguna de las autorizadas en el Los derechos de familia, cuando derivan del emplazamiento en un estado de-
CCCN y tendr que cumplir con las condiciones de validez y con las solemnidades terminado, se extinguen con la muerte de su titular, como ocurre con los referidos
que all se exigen. al estado de cnyuge o los emergentes de la responsabilidad parental. Lo mismo
A falta de testamento, es la ley la que determina los miembros de la familia ocurrecon la calidad detutor o curador que, sin ser un estado de familia, terminan
que son llamados a suceder al causante, en el orden y con el alcance establecidos con la muerte del representante o del incapaz por ser una funcin personalsima.
en el CCCN. Este llamamiento corresponde a los descendientes, a los Respecto de las acciones de estado de familia se puede sostener que, en
ascendientes, al cnyuge y llega hasta el cuarto grado en la lnea colateral. principio, no son transmisibles por va sucesoria; sin embargo, en algunos casos,
Es de destacar que se ha eliminado el llamamiento a la nuera viuda sin hijos iniciada en vida por el causante puede ser continuada por los herederos y, en
que haba suscitado enormes dificultades i nterpretativas y que adems significaba otros, ante la muerte de su titular sin intentarla puede ser promovida por sus
una inaceptable discriminacin respecto del yerno. sucesores, conforme resulta de los arts. 582 y 590 del CCCN.
Cuando el testador ha dispuesto en su testamento la designacin de herederos En materia contractual, la disposicin bsica es el art. 1024 del CCCN en cuanto
de cuota o de legatarios, puede no haber comprendido la totalidad de sus bienes, seala: "Los efectos del contrato se extienden, activa y pasivamente, a los suceso-
por lo que es admisible que el resto se defiera segn la ley. res universales, a no ser que las obligaciones que de l nacen sean inherentes a /a
Esto significa que podr coexistir el llamamiento realizado por el causante en su persona, o que la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o
testamento y el llamamiento legal en el caso que aqul no hubiera dispuesto deto- est prohibida por una clusula del contrato o la ley".
dos sus bienes. El primer supuesto de excepcin es, pues, el de los derechos y obligaciones
inhe-rentes a la persona, y quedan comprendidas tambin las relaciones jurdicas
5. La herencia patri-moniales que se han establecido teniendo en especial consideracin las
A pesar de que el art. 400 del CCCN define al sucesor universl como el que condicio-nes personales del contratante.
red-betodo o una parte indivisa del patrimonio de otra persona, es preciso sealar En el contrato de obra, se presenta claramente un caso de acuerdo intuitu per-
que ello no es exacto en el caso de la transmisin por causa de muerte. sonae, ya que la muerte del comitente no extingue el contrato, excepto que haga
34 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 35

imposible o intil la ejecucin (art. 1259, CCCN). A su vez, la muerte del En el caso de sociedades de responsabilidad limitada, conforme al art. 155
contratista o prestador extingue el contrato, excepto que el comitente de la ley 19.550, si el contrato previera la incorporacin de los herederos del
acuerde continuarlo con los herederos de aqul (art. 1260, CCCN). Tambin socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios.
en esta categora se encuadra el contrato de trabajo. Por ltimo, hay un caso en que el causante tiene su derecho en forma
Otro de los casos de excepcin tiene lugar cuando la extincin de los vitalicia, pero a su muerte se transmite a los herederos por un lapso
derechos y obligaciones se produce por una prohibicin legal.
determinado. Ello ocu-rre con los derechos intelectuales que, conforme lo ha
El pacto de preferencia en la compraventa es personal y no pasa a los
herederos (art. 1165, CCCN). dispuesto la ley 24.870 mo-dificatoria de la ley 11.723, el derecho de los
El contrato de mandato se extingue con la muerte del manda nte o del herederos se mantiene durante el pla-zo de setenta aos contadosa partir del
manda-tario (art. 1329, inc. e, CCCN), salvo que a pesar de la muerte del 1 de enero del ao siguiente al de la muerte del autor.
representado, hu-biera sido conferido para actos especialmente determinados
y en razn de un inte-rs legtimo que puede ser solamente de 5 6. Heredero y legatario
representante,-de un tercero.o comn a representante y representado, o a Ya se hizo referencia a la existencia de sucesores universales, sucesores de
representante y un tercero o al representado y tercero (art. 380, inc. b, CCM. cuota y sucesores sing ulares enunciada por el art. 400 del CCCN, pero
A su vez, el mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandan-te es ahora es preciso puntual izar la situacin que stos tienen en caso de
nulo si no puede valer como disposicin de ltima voluntad (art. 1330, CCCN). transmisin por causa de muerte.
El pacto de reversin de la donacin por el fallecimiento del donatario debe ser El art. 2278 del CCCN mantiene ese criterio al disponer. "Se denomina heredero a
expreso y si se lo incluy a favor de ste y sus herederos, slo vale respecto del do- la'persona a quien se transmite la universalidad o una parte indivisa de/a
.. herencia; legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos".
nante (art.1566, CCCN). -
Por lo tanto, se han establecido claramente dos especies de sucesores: los here-
El contrato oneroso de renta vitalicia se extingue por el fallecimiento de la
deros que tienen un llamamiento que puede ser universal o bien a una parte indivisa de
per-sona cuya vida se toma en consideracin para la duracin del contrato
la herencia y los legatarios que tienen un llamamiento particular. Como se aprecia de lo
(art. 106, CCCN).
expuesto, el heredero de cuota queda en una situacin intermedia, ya que se lo
En cuanto a la extincin que emane de una clusula del contrato, debe
considera heredero, pero sin posibilidad de recibir toda la herencia y tiene ca-
estarse a lo que las partes hubieran convenido en virtud del principio de
ractersticas similares al legatario de cuota que exista en el Cdigo Civil derogado.
libertad que establece el art. 958 del CCCN.
El heredero a secas o tambin llamado heredero universal (art. 2486, CCCN) tie-ne
Por ltimo, la intransmisibilidad puede surgir de la naturaleza del derecho, vocacin a recibir todos los bienes de la herencia, mientras que los herederos de cuota
pu-diendo citarse en este sentido que el derecho de usufructuario no se (art. 2488, CCCN) no tienen vocacin a todos los bienes de sta sino a lafrac-cin de la
transmite a sus herederos (art. 2152, inc. a, CCM) y lo mismo sucede con el herencia que les ha asignado el causante en su testamento.
uso y la habitacin, por la remisin que hacen los arts. 2155 y 2159
respectivamente a las normas del usu-fructo.
a) Caractersticas del heredero
Las servidumbres personales se extinguen por la muerte de su titular (art.
2182, inc. a, CCCN). Una caracterstica del heredero, adems de su vocacin eventual a la totalidad
En materia de locacin de un inmueble destinado a vivienda, el fallecimiento del de la herencia, consiste en que, desde la muerte del causante tienen todos los de-
locatario no extingue el contrato sino que la locacin puede ser continuada en las rechos y acciones de aqul de manera indivisa, con excepcin de los que no son
condiciones pactadas y hasta el vencimiento del plazo contractual, por quien lo transmisibles porsucesin, y continan en la posesin de lo que el causante era po-
habite y acredite haber recibido del locatario ostensible trato familiar durante el seedor, conforme resulta de la parte pertinente del art. 2280 del CCCN.
ao previo al fallecimiento (art. 1190, CCCN). Se ha eliminado la referencia que traa la legislacin anterior a que el
Esta norma no concede un derecho hereditario, porque un heredero que heredero continuaba la persona del causante por tratarse de una ficcin
no convive no tiene derecho a continuar la locacin, por lo que se trata de un innecesaria para que opere la transmisin hereditaria.
derecho propio, no hereditario que nace con motivo de la muerte en cabeza Como consecuencia de esta caracterstica, el heredero cuando es el nico
de aquel que rena los requisitos que impone el art. 1190 del CCCN. llamado ha adquirido, como efecto de la muerte y la consiguiente apertura de
la sucesin, la totalidad de la herencia.
36 Jorge a Azpiri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 37

En el caso de coexistir ms de una persona llamada como heredero, a cada A su vez, cuando ha habido pretericin de legitimarlo, ste tiene accin para
uno de ellos le corresponder la parte indivisa de la herencia que coincide con su que se le entregue su legitima a ttulo de heredero de cuota (art. 2450, CCCN).
por-cin hereditaria; es decir que la herencia se dividir entre la cantidad de La responsabilidad del heredero de cuota por las deudas del causante y por las
herederos y el resultado ser la porcin indivisa que a cada uno de ellos le cargas hereditarias se limita a los bienes que recibe o a su valor en caso de haber
corresponde y que se materializar con la particin. sido enajenados (art. 2280, CCCN).
Otra caracterstica del heredero es que, en principio, responde por las deudas
del causante con los bienes que reciben o con su valor en caso de haber sido
7. Personas que pueden suceder
enaje-nados (art. 2280, Ultima parte, CCCN). Pero esta situacin admite
excepciones; es decir, supuestos en los que el heredero responder con sus Como la transmisin de los derechos del causante a los herederos se produce
propios bienes por las deudas del causante y por las cargas de la herencia. Esto en el mismo momento de la muerte, un requisito esencial para poder suceder es
sucede cuando el heredero: "... a) no hace el inventario en el p lazo de tres que la persona llamada a la herencia exista en aquel instante.
meses desde que los acreedores o legatarios lo intiman judicialmente a su Este aspecto se refiere a la capacidad para suceder y ha sido determina cio por el art.
realizacin; b) oculta fraudulentamente los bienes de la sucesin omitiendo 2279 del CCCN; "Pueden suceder al causante: aj las personas humanas existen-tes al
su inclusin en el inventario; c)exagera dolosamente el pasivo sucesorio; momento de su muerte; b) las concebidas en ese momento que nazcan con vida; c) las
d)enajena bienes de la sucesin, excepto que el acto sea conveniente y el nacidas despus de su muerte mediante tcnicas de reproduccin hu-mana asistida, con
precio obtenido ingrese a la masa" (art. 2321, CCCN). los requisitos previstos en el art. 561; d) las personas jurdicas existentes al tiempo de su
La designacin del heredero pu'ede sujetarse a una condidrifen el caso que muerte y las fundaciones creadas por su testamento".
s-ta sea suspensiva, los efectos de la calidad de heredero se producen a partir - Para comprender acabadainenf l alcance de esta norma es necesario
del cumplimiento de la condicin (art. 2280, CCCN). recordar que el comienzo de la existencia de la persona humana ocurre con la
Por el contrario, si la institucin de heredero se ha hecho bajo condicin concepcin (art. 19, CCCN) y que los derechos y obligaciones del concebido o
resolu-toria, gozar de todos los derechos que le confiere esta norma hasta que implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si
se cumpla el hecho futuro e incierto al que se haba sometido la institucin y no nace con vida se considera que la persona nunca existi (art. 21, CCCN).
luego carecer de derechos sobre la herencia.
)

De estas disposiciones se extrae que el que no ha sido concebido al


momento de la muerte no existe y por ello no puede suceder al causante.
19) Caracteristicas del legatario particular
El concebido en ese momento tendr derechos hereditarios, pero se encuen-
El legatario particular recibe un bien determinado o un conjunto de ellos y no tran sujetos a la condicin de que nazca con vida porque si nace muerto se consi-
tiene derecho sobre los otros bienes que componen la herencia. Esto significa dera que nunca existi y, por ello, no puede suceder al causante.
que, aunque falten otros llamados a suceder al causante, el legatario no acrece Hasta aqu no hay diferencias con la legislacin anterior, pero se ha preterxiido
por so-bre el bien legado, salvo que el testador hubiera dispuesto lo contrario. innovar al hacer referencia al nacido despus dela muerte mediantetcnicas de re-
En cuanto a las deudas del causante, el legatario slo es responsable hasta el produccin humana asistida, remitiendo a lo dispuesto por el art. 561 del CCCN.
va-lor de lo que recibe (art. 2319, CCCN) y nunca responder con sus propios En esta norma del Anteproyecto del CCCN se admita la procreacin hasta
bienes frente a los acreedores del fallecido. des-pus de un ao del fallecimiento si .se haba dejado expresada la voluntad del
El legatario tiene derecho al cobro de su legado sobre los bienes de la herencia, con cau-sante en ese sentido. En el debate parlamentario se elimin esa posibilidad y
preferencia sobre los acreedores de los herederos (art. 2316, CCCN). el ac-tual art. 561 se refiere a los requisitos del consentimiento para someterse a
las tcnicas de reproduccin humana asistida que no guarda ninguna relacin con
c) Caractersticas del heredero de cuota el tema que nos ocupa. Esta situacin debe adjudicarse a una desprolijidad del
Como se seal al diferenciar al heredero de cuota del heredero universal, legislador que elimin la fecundacn post modem pero no suprimi, a su vez, el
aqul tiene derecho a recibir la fraccin de la herencia que le asign el testador, inciso que en tal supuesto permita heredar.
pero no tienen vocacin al todo de la herencia (art. 2488, CCCN). En consecuenda, a la luz de lo expuesto, no puede darse el caso de que una
-
Sin embargo, puede suceder que el testador haya dispuesto que en caso de per-sona humana que alterno de la muerte no hubiera estado concebida tenga
que no puedan cumplirse otras disposiciones testamentarias, acrecer la porcin capa-cidad para suceder.
del heredero de cuota, conforme lo autoriza el mismo art. 2488 del CCCN.
1.
38 Jorge O. Azpiri

El ltimo inciso del art. 2279 del CCCN reitera el principio de que las personas Captulo II
ju-rdicas deben existir al tiempo de la muerte y al mismo tiempo contempla una
ex-cepcin q ue ya era reconocida por la legislacin anterior, al conceder Vocacin sucesoria
capacidad pa-ra suceder a una fundacin que no existe al momento del
fallecimiento, pero que se crea como consecuencia de una disposicin
testamentaria expresa realizada por el causante en su testamento.

8. Concepto de vocacin sucesoria

La vocacin sucesoria es el llamamiento hecho por la ley o por la voluntad


del causante a una persona para que reciba una herencia determinada.
La diferencia que existe entre la capacidad para suceder y la vocacin heredita-ria
es clara; aqulla es general y sta es especfica para una sucesin en particular.
Una persona existe y por lo tanto tiene capacidad para suceder a cualquiera, pe-ro
slo tendr VoCacin hereditaria respecto de una persona determinada cuando cuente
con un llamamiento hecho por la ley o por el causante en su testamento.
Las fuentes de la vocacin sucesoria son la voluntad del causante
expresada en un testamento vlido o el llamamiento que hace la ley a
determinados miembros de la familia del fallecido.
Para que la vocacin sucesoria sea eficaz, es decir, para que le permita a una per-
sona recibir una herencia determinada, deben cumplirse diversas condiciones.
La persona llamada a recibir la herencia debe existir al tiempo del
fallecimiento o tratarse de una fundacin que se crear por la voluntad
expresada en el testamento.
El llamamiento debe subsistir cuando la sucesin se abre porque la que
existi con anterioridad a la muerte no es eficaz si no se mantiene hasta ese
momento. Pu-do haber un llamamiento testamentario anterior, pero que a la
fecha del falleci-miento haba sido revocado.
Finalmente, es imprescindible que la vocacin sucesoria no se encuentre
contra-riada, pudiendo esto suceder por Voluntad del sucesible, por
sentencia judicial o por disposicin legal.

g. Causas de exclusin de la vocacin sucesoria


a) Renuncia a la herenda

La exclusin por voluntad del llamado a suceder se presenta cuando ste


mani-fiesta de una manera expresa su voluntad de no recibir la herencia.'
40 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 41

Por ello, la renuncia a la herencia contrara la vocacin sucesoria, provoca la La sustancial reforma que se ha hecho en esta materia al eliminar la separacin
ex-clusin total del sucesible y la sucesin se defiere como si el renunciante nunca personal y al imponer como nica forma de obtener el divorcio la voluntad unila-teral
hu-biese sido llamado a la herencia (art. 2301, CCCIV). o conjunta de los cnyuges, sin posibilidad de analizar la culpabilidad ni re-querir
plazos ni condiciones para el matrimonio y la separacin de hecho, ha reper-cutido
b) Indignidad tambin en cuanto a la exclusin de la vocacin sucesoria conyugal.
La sola sentencia de divorcio provoca que los cnyuges no se hereden entre si, tal
La exclusin por sentencia judicial tiene lugar cuando ha incurrido en una cau-
como resulta del art. 2437 del CCCN en su parte pertinente: "... El divorcio ... ex-
sal de indignidad. En este mismo captulo se desarrolla la explicacin de esta
cluyen el derecho hereditario entre cnyuges".
causa que contrara la vocacin hereditaria.
Se ha eliminado la desheredacin como forma de excluir de la vocacin e) La separacin de hecho
sucesoria al legitimado, situacin que antes haba sido regulada por el Cd. Civil Sobre este punto ha habido una evolucin legislativa que debe ser recordada
derogado. porque resulta importante a los efectos de analizar la situacin actual.
En la redaccin original del Cdigo Civil derogado, la sola separacin de hecho
c) Matrimonio in extremis provocaba la exclusin hereditaria conyugal; ms adelante se incorpor la posibi-
La prdida de la vocacin sucesoria por disposicin legal puede originarse en lidad de alegar que uno de los cnyuges no haba sido culpable de la separacin
di-versas situaciones. de hecho y portal motivo conservaba la posibilidad de heredar al otro.
Una de ellas tiene lugar en el caso del matrimonio in extremis regulado por el Esta situacin provoc discrepancias doctrinarias y jurisprudenciales que moti-
art. 2436 del CCCN.que dispone: 'La sucesin del cnyuge no tiene lugar si el varon el fallo plenario "Mauri de Mauri" ya pesar de eso, siguieron las interpreta-
cau-sante muere dentro de los treinta das de contrado el matrimonio a ciones encontradas respecto de la carga de la prueba sobre la culpabilidad o ino-
consecuencia de enfermedad existente en el momento de la celebracin, cencia en la separacin de hecho.
conocida por el suprs-tite, y de desenlace fatal previsible, excepto que el Ahora la parte que concierne a este punto del art. 2437 del CCCN establece:
matrimonio sea precedido de una unin convivencia!". "... la separacin de hecho sin voluntad de unirse excluyen el derecho
Se presume que se ha celebrado el matrimonio con la intencin de heredar cuan-do heredita-rio entre cnyuges".
un cnyuge se encontraba enfermo al tiempo de casarse de una afeccin que ha-ca
Es sabido que la separacin de hecho se concreta con el cese de la vida en
prever la proximidad del fallecimiento y ste ocurre dentro de lostreinta das de las
comn y que la falta de voluntad de unirse que menciona la norma se concreta
nupcias y el otro tena conocimiento de esta situacin; por ello queda contraria-da la
cuando al menos uno de los cnyuges no desea continuar con la convivencia.
vocacin hereditaria y se ocasiona la exclusin del cnyuge suprstite.
La legislacin actual ha retornado a la redaccin original, ya que al haber
La ignorancia de la enfermedad por parte del cnyuge suprstite o que aqulla elimi-nado la posibilidad de declarar la responsabilidad de uno de los cnyuges
no hiciera suponer que tena una gravedad tal que poda ocasionar la muerte in-
en el ce-se de la vida en comn, no ser posible pretender que se mantenga la
mediata desvirtan que el matrimonio se hubiera contrado para heredar.
vocacin he-reditaria.
Lo mismo sucede cuando se ha mantenido con anterioridad una unin convi-
Esto significa, entonces, que cualquiera haya sido la causa por la que dejaron
vencial porque la vida en comn durante por lo menos dos aos que se exigen
de convivir, ninguno de los cnyuges heredar al otro.
para que sta se configure descarta que hubiera existido un matrimonio para
Es muy probable que esta situacin, en algunos casos de absoluta injusticia
quedar el cnyuge como heredero.
pa-ra uno de ellos, provoque el cuestionamiento de la norma basndose en una
En la legislacin anterior, la exclusin no se produca cuando el matrimonio se
even-tual inconstitucionalidad o bien en el ejercicio abusivo del derecho por
haba contrado para regularizar una situacin de hecho con lo que su contenido
parte de quien pretende la exclusin hereditaria.
era ms amplio, ya que cubra la simple convivencia sin sujetarla a un plazo deter-
Si uno de los cnyuges se ha visto obligado a dejar de convivir porque era
minado y tambin un noviazgo o una relacin sentimental anterior. vctima de violencia, malos tratos, abusos y cualquier otro comportamiento que
afectara su integridad fsica, mental o su dignidad como persona, igualmente
d) Divorcio perdera por aplicacin de la norma en cuestin su vocacin hereditaria, lo que
.
La exclusin de la vocacin sucesoria tambin opera por disposicin legal en el ni ) resulta ser justo.
42 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 43

Otro aspecto no considerado en esta cuestin es que si bien el art. 431 del CCCN Esta disposicin afecta derechos personales como la integridad del individuo y
alude a que los cnyuges se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en co- su dignidad que se encuentran amparados por la Constitucin Nacional y cabe el
mn basado en la cooperacin, la convivencia y el deber moral de fidelidad, no se ha planteo judicial para que sea declarada su inconstitucionalidad.
caracterizado la forma en que se concretara esa vida en comn. No es posible que como consecuencia de la decisin judicial que
En la legislacin anterior, los cnyuges deban vivirj untos eligiendo ese protege a un cnyuge resulte la prdida de la vocacin hereditaria.
domici-lio de comn acuerdo y el incumplimiento traa aparejado diversas
consecuencias legales. g) Situacin de los separados personalmente que
Ahora no se ha impuesto como deber legal y los cnyuges pueden conservaban la vocacin hereditaria
acordar no convivir en forma permanente sino hacerlo tan slo algunos das
En la legislacin anterior, el cnyuge inocente de la separacin personal o
de la semana o durante viajes o en las vacaciones.
el en-fermo tambin separado personalmente, conservaban la vocacin
Esta situacin pone en evidencia que si no hay vida en comn no puede
hereditaria res-pecto del otro cnyuge.
existir la separacin de hecho que la presupone; es decir, habr separacin
Al derogarse el Cdigo Civil anterior, no se ha previsto en normas
cuando se deja de convivir.
transitorias la situacin en fa que quedan estas personas.
Por esa razn, no se alcanza a comprender la aplicacin de la presente
En la primera norma complementaria del art. 8 de la ley 26.994 por la que
norma en el caso en que los cnyuges hayan acordado mantener su vivienda
se sancion el CCCN, se ha previsto la posibilidad de convertir la sentencia de
separada y com-partir slo algunos das o momentos en forma circunstancial.
En este supuesto no puede existir la separacin de hecho. separa-cin personal en divorcio, pero nada se ha expresado sobre los
derechos que man-tenan quienes no pretenden obtener el divorcio.
La duda en ese caso es si los cnyuges conservan o no la vocacin
La solucin debe buscarse en el art. 7 en tanto establece que: "A partir
hereditaria, ya que la norma no resultara aplicable. _ desu en-trada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las
f) Decisin judicial que pone relaciones y situa-ciones jurdicas existentes
fin ala convivencia Como la vocacin hereditaria es un derecho en expectativa que se
concretar en el momento de la muerte, nadie puede pretender un derecho
Otra de las situaciones que contempla el art. 2437 del CCCN es el cese de la vida en
definitivamente adquirido hasta ese instante.
comn originado en una resolucin judicial: "... la decisin judicial de cualquier
tipo que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario Por esta razn, la derogacin de las normas que le reconocan la vocacin
entre cn-yuges". here-ditaria al cnyuge inocente o al enfermo en caso de separacin personal,
Esta solucin es de una gravedad indita porque alude ya no a la separacin de- ha signi-ficado una modificacin de su derecho a heredar, ya que la nueva
cidida por uno de los cnyuges sino a aquella que ha tenido un amparo judicial. norma no lo ha contemplado en forma expresa.
Para ejemplificar el alcance de la norma. Un cnyuge es vctima de violencia, Se trata, entonces, de una situacin jurdica existente al tiempo de entrar a
re-curre a la justicia y sta ordena la exclusin del hogar del agresor como una re-gir el CCCN y, por ello, entiendo que carecern a partir de ese momento de
forma de evitar la continuacin de los ataques y a consecuencia de esta decisin la posi-bilidad de heredar que le reconoca la ley anterior.
quien los ha sufrido pierde la vocacin hereditaria.
h) Matrimonio extranjero
Otra situacin igualmente disvaliosa puede tener lugar cuando un cnyuge
ineficaz en el pais
es condenado a prisin y resulta que como consecuencia de esa decisin
judicial el otro cnyuge pierde su vocacin hereditaria. La validez de un matrimonio contrado en el extranjero se rige, en
Las normas jurdicas deben respetar valores aceptados por la sociedad, principio, por el derecho del lugar de la celebracin, conforme resulta del art.
pues, de lo contrario, provocan situaciones de injusticia notoria como las que 2622 del CCCN en su parte pertinente.
se acaban de puntualizar. Sin embargo, es posible sostener, manteniendo la legislacin anterior, que
'El artculo mencionado no admite matices, ya que no posibilita que se si el matrimonio extranjero se ha celebrado con alguno de los impedimentos
analice la conducta de los Cnyuges que pudo haber motivado la decisin dirimen-tes que reconoce la ley argentina, no podra producir efectos dentro
judicial por la cual se ha dejado de convivir. del pais por-que se est afectando el orden pblico internacional.
44 Jorge O. ~In lncidendas del CCCN. Derecho sucesorio 45

Esta situacin ha sido admitida en el prr. 2 del art. 2622 del CCCN: "... No se re- con la edad a partir de la cual se puede otorgar un testamento vlido (a rts. 135,
conoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media alguno de los inc. a y 2464, CCCN).
0
impedimentos previstos en los arts. 575, prr. 2 y1103, incs. a), b), c), d) ye) ...". Slo se podra producir la limitacin de la vocacin hereditaria testamentaria
Esto significa que si hubo impedimentos entre los aportantes de los gametos y del tutor mientrasse encuentre pendiente la aprobacin de las cuentas de la
la persona nacida como consecuencia de las tcnicas de reproduccin humana admi-nistracin.
asis-tida o si medi el parentesco en lnea recta en todos los grados, el La limitacin al escribano y los testigos que intervienen en el testamento es ra-
parentesco entre hermanos bilaterales o unilaterales, en estos casos cualquiera zonable porqu pueden haber incidido en la decisin de hacer disposiciones a su
que sea el origen del vnculo, la afinidad en lnea recta en todos losgrados, el favor.
matrimonio anterior mien-tras subsista o haber sido condenado como autor, En la legislacin anterior, la exclusin se refera al confesor de la ltima enfer-
cmplice o instigador del homi-cidio doloso de uno de los cnyuges, se podr medad, a los parientes hasta el cuarto grado ya la iglesia salvo la parroquia del
negarla eficacia territorial de ese ma-trimonio extranjero. tes-tador y tambin al ministro protestante.
En consecuencia, si se pretendiera reclamar la vocacin hereditaria por parte Ahora se ha ampliado notablemente la mencin de los afectados por la imposi-
del cnyuge suprstite de un matrimonio extranjero celebrado existiendo estos bilidad de heredar por va testamentaria, ya que incluye no slo a los ministros de
impedimentos, el juez argentino puede negar su eficacia y rechazar la pretensin cualquier cultosino tambin a los lderes o conductores espirituales que lo han
hereditaria. asis-tido en la ltima enfermedad.
Es de remarcar que se ha eliminado la prohibicin de que las iglesias sean las
i) causas que limitan la vocacin sucesoria testamentaria be-neficiarias de esas disposiciones testamentaria, lo que puede resultar
- disvalioso por la influencia que los ministros alideres espirituales pueden haber
A diferencia de los casos analizados en los apartados precedentes, en el Cdigo ex
ejercido en tal sentido.
iSteri supuestos en que la vocacin hereditaria resulta contrariada en forma par-cial, o
ms precisamente, se afecta la vocacin sucesoria testamentaria. Finalmente, se prohbe la interposicin de personas para eludirla limitacin an-
Esto quiere decir que si una persona se encuentra imposibilitada de heredar terior, tal como lo dispone el art. 2483 del CCCN: "Las disposiciones testamentarias
te-niendo en cuenta el llamamiento testamentario, esta situacin no le impide que a favor de personas que no pueden suceder por testamento son de ningn valor,
pueda ser llamado por la ley a recibir esa herencia. aun cuando se hagan a nombre de personas interpuestas. Se reputan tales, sin
La razn que justifica estas restricciones testamentarias se encuentra en que, admitir prueba en contrario, los ascendientes, los descendientes y el cnyuge o
al tratarse de personas que mantienen una vinculacin especial con el testador, conviviente de la persona impedida de suceder.
pue-den influir sobre las disposiciones que adopte, torciendo su libre voluntad de El fraude a la ley puede ser probado por cualquier medio.
ex-presin. Los inhbiles para suceder por testamento que se encuentran en
El art. 2482 del CCCN contempla esta situacin: "No pueden suceder por posesin de los bienes dejados por el testador son considerados de mala
testa-mento: a) los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren fe".
durante la tutela o curatela o antes de ser aprobadas las cuentas definitivas A la luz de esta norma queda totalmente vedada la posibilidad de eludir la pro-
de la administracin; b)el escribano y los testigos ante quienes se haya hibicin de recibir por testamento mediante la interposicin de otra persona; es
otorgado el testamento, por el acto en el cual han intervenido; c) los ministros decir, designar a un posible beneficiario cuando en realidad el destinatario final de
de cualquier culto y los lderes o conductores espirituales que hayan asistido esa disposicin es alguien que se encuentra incapacitado para recibir por testa-
al causante en su ltima enfermedad'. mento.
En el caso del inc. a) se trata de una limitacin temporal de la vocacin Se establece la presuncin iuris et de jure cuando la disposicin se ha
sucesoria porque podra heredar luego de finalizada la tutela o curatela o de efectuado a favor de ascendientes, descendientes, cnyuge o conviviente de
aprobadas las cuentas definitivas de la administracin. quien se encuentra impedido de suceder por va testamentaria.
Mientras esto no ocurra la norma presupone una injerencia indebida en la vo- Esta interposicin debe ser probada judicialmente y para ello podr recurrirse
luntad del testador que impide reconocerle eficacia a las disposiciones hechas a a cualquier medio de los autorizados por las normas procesales.
fa-vor del tutor o del curador. Si las personas que no pueden recibir por testamento se encontrasen en
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe consignar que es poco probable que suceda el pose-sin de los bienes hereditarios, el artculo en cuestin los considera
caso respecto del tutor porque coincide la plena capacidad civil a los dieciocho aos poseedores de mala fe, con las consiguientes responsabilidades que le caben.
46 Jorge O. Azpiri lncidendas orel CCCN. Dere cho sucesorio 47

fi Indignidad Ahora quedan cub iertos todos los delitos contra la persona, los delitos contra
1 Concepto de indignidad el honor, la integridad sexual, la libertad y la propiedad. Esta enumeracin
coincde con los captulos respectivos del Cdigo Penal de la Nacin.
La indignidad puede ser definida como la exclusin de la herencia Por ello, quedan excluidos los delitos contra el estado civil, contra la
decretada con-tra un heredero o legatario por una sentencia judicial en virtud
seguridad pblica, contra el orden pblico, contra la seguridad de la Nacin,
de una causa legal.
contra los poderes pblicos ye! orden constitucional, contra la administracin
Como se dijo, la indignidad contrara la vocacin sucesoria y, por lo tanto,
pblica, contra la fe pblica y contra el orden econmico y financiero.
resulta una causa que impide mantener la herencia a la cual el heredero ha
La actuacin que configura la causa se ampla, ya que no slo abarca a los
sido llamado por la ley o por el testador.
autores y cmplices que ya estaban previstos en las normas derogadas, sino
La indignidad puede ser decretada tanto respecto del heredero como de que alcanza tambin a los partcipes. No se ha incluido el encubrimiento
un le-gatario porque el fundamento moral que la justifica posibilita ambos porque se trata de un delito diferente a los mencionados.
supuestos. La referencia al legatario surge de lo dispuesto en forma expresa Tiene que haberse tratado de un delito doloso con laque se excluyen las
respecto de la cadu-cidad del derecho que contempla el art. 2284 del CCCN. accio-nes cul posas o preterintenciona les.
Esta sancin civil tiene como basamento un reproche objetivo formulado por el En la legislacin a nterior se comprenda la tentativa de homicidio, pero en
ordenamiento jurdico hacia determinadas conductas que han sido consideradas la re-daccin actual no se ha incluido ese accionar por lo que debe tratarse
disvaliosas porque implican agresiones o menoscabo a la integridad, a la libertad, de delitos consumados.
al honor, a la salud, a las afecciones o a la memoria del causante. Sin einbargo, la tentativa contra la vida o la persona queda comprendida
La indignidad debe ser decretada porsentencia judicial porque esta por-que el inc. s) de este mismo artculo encuadra dentro de la indignidad a
institucin no se aplica de oficio debido a que, como sancin que es, debe ser los que in-currieron en las causales de revocadn de las donadones por
demandada so-lamente.por el legitimado. pa ra hacerlo (art. 2283, CCCN)., ingratitud y el art. 1571, inc. a) del CCCN dispone que ello tiene lugar. "...si
Por ello, nadie puede ser reputado como indigno, aunque la causa se encuentre el donatario atenta contra la vida o la persona del donante, su cnyuge o
acreditada, si no media accin del interesado y sentencia condenatoria. con viviente, sus ascendientes o descendientes".
La accin de indignidad no puede ser planteada antes del fallecimiento del Otra diferencia es que antes se requera la condena penal, mientras que la
cau-sante; es decir que deber haberse producido la apertura de la 'sucesin lti-ma parte del art. 2281 dispone: "... En todos los supuestos
para que aqulla pueda ser interpuesta (art. 2283, CCCN). enunciados, basta la prueba de que al indigno lees imputable el hecho
Al tratarse de una sancin, la interpretacin de las causales es restrictiva y lesivo, sin necesidad de condena penal".
no ca-be su aplicacin analgica a situaciones que no han sido expresamente Esto significa que si existi sentencia penal condenatoria no habr duda
contem-pladas. acerca dela configuracin de la causal, pero que si no se ha llegado a esa
instancia ola sen-tencia ha sido absolutoria, de cualquier manera el juez civil
2 Causales de indignidad podra considerar que el demandado ha incurrido en la causa de indignidad.
Las causales de indignidad se encuentran enunciadas en el art. 2281 del La emocin violenta o la legtima defensa que podran excluir la condena
CCCN y se han mantenido esencialmente las que ya traa la legislacin penal deberan ser consideradas en sede civil para deterrninar si existi el
anterior, con un me-joramiento de su texto para evitar las dificultades accionar dolo-so que exige la disposicin en cuestin.
interpretativas que las normas derogadas ocasionaban, se han incorporado Todos estos delitos constituyen una afrenta contra la persona del causante,
nuevos hechos y requisitos a causales ya existentes y se han agregado pero tambin puede haber recado en otros miembros de la familia del fallecido.
nuevas conductas que encuadran en la indignidad. Antes se contemplaba el accionar sobre el cnyuge o sus descendientes,
El art. 2281 comienza establedendo: "Son indignos de suceder: a) los autores, mien-tras que la nueva norma alude a los descendientes, ascendientes,
cmplkes o partcipesde delito doloso contra la persona, el honor, la integridad se- cnyuge, convi-viente o herrna no del causante, cubriendo todo& mbito de
xual, la libertad o la propiedad del causante, o de sus descendientes,
familiares directos del muerto.
ascendientes, cnyuge, conviviente o hermanos. Esta causa de indignidad no se
La doctrina haba criticado la omisin anterior de los ascendientes y la
cubre por la ex-tincin de la accin penal ni por la de la pena...".
reforma se ha hecho eco de esa observacin incluyndolos en forma expresa
y al mismo
48 Jorge a Azpri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 49

sible responsable sin constituirse en parte dentro del proceso penal. No importa
tiempo ha incorporado al conviviente y al hermano del causante como sujetos el resultado de la accin penal; si ha mediado sobreseimiento provisional o
so-bre los que puede recaer el accionar de quien va a ser declarado indigno. definiti-vo, falta de mrito, absolucin o condena, porque la causa se configura
Finaliza la disposicin que se comenta aclarando que esta causa no se cubre con la acu-sacin o denuncia.
por la extincin de la accin penal ni por la de la pena ya que, en el primer caso No hay indignidad cuando el delito respecto del cual se promueve la accin
poraplicacin del ltimo prrafo del art. 2281 no se requiere la condena penal y penal ha tenido como vctima al propio acusador o a su cnyuge o conviviente,
en el segundo supuesto, porque ya hubo condena y si la pena no se cumple es su descendiente, su ascendiente o su hermano. Con esta incorporacin la
intrascendente a los efectos de la indignidad. reforma ha receptado el cuestionamiento que se haba hecho desde la doctrina
El inc. b) del art. 2281 establece: "los que hayan maltratado gravemente sobre esta si-tuacin.
al cau-sante, u ofendido gravemente su memoria". En ese supuesto, a pesar de ser voluntaria la acusacin o la denuncia no se
Se trata de una incorporacin que hace el CCCN porque este comportamiento pue-de interpretar que se lo ha hecho para perjudicar al causante sino como el
no estaba previsto con anterioridad como causa de indignidad.
ejercicio de un derecho en defensa de su integridad personal.
En este caso se contempla un accionar directo contra la persona del fallecido o
La legislacin anterior inclua el requisito del accionar voluntario para promo-
bien contra su memoria, por lo que una accin similar contra alguno de sus fami-
ver la accin penal y la nueva norma no lo ha reproducido. Sin embargo, se
liares no permite la declaracin de indignidad.
excluye la declaracin de indignidad cuandose ha obrado en cumplimiento de un
No se aclara si el maltrato tiene que haber sido fsico o mental por lo que
deber legal yen tal supuesto no hay voluntariedad.
cabe concluir que ambas conductas quedan incluidas.
Por ese motivo, aunque no se haya explicitado que la acusacin o denuncia
Se lo ha calificaao como grave y esto significa que no todo comportamiento per-
mite la exdusin hereditaria sino que tiene que haber afectado sensiblemente a la tie-ne que haber sido voluntaria, del contexto de la norma se infiere que sta es
, . persona del causante. la si-tuacin contemplada.
El inc. d) se refiere a: "los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del cau-
Lo mismo puede decirse de la ofensa a la memoria del causante, ya sea sante, dentro de un mes de ocurrida, excepto que antes de ese trmino la justicia
porque se lo ha difamado pblicamente o se le ha imputado la comisin de proceda en razn de otra denuncia o de oficio. Esta causa de indignidad no alcan-
delitos u otras conductas disvaliosas. za a las personas incapaces ni con capacidad restringida, ni a los descendientes,
La sancin es razonable porque si hubo maltrato o bien si se ofendi su memo-ria, as-cendientes, cnyuge y hermanos del homicida o de su cmplice".
no es posible que su autor se beneficie recibiendo la herencia del causante. Lo que sanciona esta causa de indignidad es que ante el homicidio doloso del
Habr que tener en cuenta que en el ltimo supuesto la causa se configura causante, su heredero no ponga en funcionamiento el accionar de la justicia para
'des-pus del fallecimiento y no en vida del causante. que se investigue el hecho.
El inc. c) dispone: "los que hayan acusado o denunciado al causante por Anteriormente, la obligacin de denunciar pesaba sobre el heredero mayor de
un delito penado con prisin o reclusin, excepto que la vctima del delito edad y ahora se alude a que no alcanza la causal a los incapaceso con capacidad
sea el acusador, su cnyuge o conviviente, su descendiente, ascendiente o res-tringida, por lo que recaer este deber en las personas plenamente capaces.
hermano, o haya obrado en cumplimiento de un deber legal".
Tambin la legislacin anteriorse refera al heredero por lo que se entenda
La norma guarda una gran similitud con la misma causa prevista anteriormen-
que el legatario no poda incurrir en esta causal, mientras que la nueva norma en
te, con la sola diferencia de la forma de individualizar el delito y de los motivos
forma impersonal se refiere a los que omiten la denuncia y esto incluye tanto a
por los que a pesar del accionar previsto no se incurre en indignidad.
herederos corno a legatarios.
La conducta que puede provocar esa sancin consiste en involucrar judicial-
Otra modificacin es que antes se aluda a "la muerte violenta del autor de la
mente al causante por un delito que tenga prevista una posible condena grave
su-cesin" y ahora se menciona a "la muerte dolosa de/causante" poniendo a la
co-mo es la prisin o la reclusin.
per-sona obligada a denunciar en el compromiso detener que calificar la forma
La disposicin derogada lo identificaba como un delito merecedor de prisin o
en que se ha producido el fallecimiento, lo que no parece razonable.
trabajos pblicos por cinco aos o ms, por lo que la nueva redaccin es ms
El plazo para hacer la denuncia es de un mes desde que se produjo la muerte
precisa en la determinacin de los delitos que quedan involucrados.
sin dar alternativa en caso que el sucesible ignorara esa circunstancia. Lo lgico
Se configura la causal tanto con la acusacin --osea querellarcomo con la de-
- hubiera sido mantener la exigencia anterior que rega desde que saba de la
nuncia que consiste en poner en conocimiento de las autoridades un delito y el po-
muerte vio-
50 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCAf. Derecho sucesorio 51

lenta, porque con la redaccin actual puede llegar a sancionarse el- No se ha previsto la situacin que tiene lugar cuando ha mediado un
desconoci-miento y no el accionar omisivo. incumpli-miento parcial del deber alimentario y en tal supuesto quedar a
No se adara ante qu autoridad debe realizarse la denuncia, pero es criterio del juez determinar si corresponde la exclusin hereditaria.
posible in-ferir que se trata del funcionario que pueda poner en accin una Tampoco se ha considerado el momento en que pudo haber ocurrido la
investigacin ju-dicial. falta de alimentos ni el tiempo de su duracin. Puede suceder que se
El denunciante debe informar el homicidio doloso del causante, pero no incumpla durante un lapso y luego se satisfaga esa obligacin; en tal
est obligado a aportar datos para su esclarecimiento ni a informar el supuesto se presentan dudas acer-ca de si se ha configurado o no la causal,
nombre del autor del homicidio aunque lo conozca. quedando tambin este caso sujeto a la in-terpretacin judicial.
Nose incurre en la causal aunque no se haya hecho la denuncia cuando el Otro tanto ocurre respecto del tiempo de la duracin del incumplimiento, ya
homi-cidio ha sido denunciado por otra persona ose ha procedido de oficio. que puede haber sido tan slo de un perodo o haberse extendido en el tiempo. La
Tampoco hay obligacin de efectuar la denuncia cuando el autor del trascendencia de esta situacin de hecho deber ser determinada judicialmente.
homicidio o su cmplice es descendiente, ascendiente, cnyuge o hermano Al referirse a los alimentos en general la causa tiene lugar, ya sea que se
de quien pretende ser heredero del causante. incumpla con la obligacin alimentaria entre parientes o entre cnyuges,
Esta situacin puede presentar una verdadera paradoja porque, ante la como as tambin con el que surge respecto de los hijos en virtud de la
omi-sin de la denuncia del homicidio doloso se promueve la accin de responsabilidad parental.
indignidad, el heredero para defenderse debera argumentar que el autora el Tampoco se requiere que el causante se tenga que haber encontrado en
cmplice de ese homicididfue su descendiente, ascendiente, cnyuge o un es-tado de indigencia, ya que sus necesidades pudieron haber sido
hermano y cosi ello estara poniendo de manifiesto lo mismo que la propia cubiertas por otros obligados o porterceros. Lo relevante es que haya
norma lo autoriza a guardaren mediado un incumplimiento ob-jetivo de la obligacin alimentaria.
La otra conducta considerada en la norma se configura cuando el heredero
El inc. e) alude a: "los parientes o el cnyuge que no hayan no ha recogido al causante en un establecimiento adecuado si no poda
suministrado al cau-sante los alimentos debidos, o no/o hayan recogido valerse por s mismo.
en establecimiento adecuado si no poda valerse por s mismo". La conducta sancionada es el desinters que ha tenido el sucesible
Se han fusionado, con algunas modificaciones, dos de las disposiciones respecto del causante que no se puede valer por s mismo, dejndolo en una
que con-templaba la legislacin derogada, ya que engloba al pariente que situacin de aban-dono, con el consiguiente riesgo para su integridad fsica.
dejaba abando-nado al causante cuando estaba demente y la obligacin La legislacin derogada prevea dos situaciones; una que lo recogiera el
alimentaria respecto de los menores de edad. propio heredero o bien que lo hiciera recoger en un establecimiento pblico.
La nueva normativa sanciona con la indignidad noslo al La nueva dis-posicin le impone al heredero el deber de obrar para internar
parientesinotambin al cnyuge que no haya cumplido con el deber al causante en un establecimiento adecuado. No se le exige que lo tome a su
alimentario o con la asistencia que corresponde. cargo sino que, tan slo, se preocupe de ponerlo al cuidado de un
Debe recordarse al respecto que el deber alimentario pesa sobre los descen-dientes,
establecimiento operado porterceros, ya sean stos privados o pblicos.
ascendientes, hermanos bilaterales y unilaterales, parientes por afinidad en lnea recta
El inc. f) regula: "el padre extramatrimonial que no haya reconocido
(arts. 537 y 538, CCC1V) y entre cnyuges durante la vida en comn y la separacin de volunta-riamente al causante durante su menor edad".
hecho e inclusive despus del divorcio (a rts. 432 y 434, CCCN). Es sabido que existe un deber de reconocer a los hijos aunque no haya
No se ha especificado el momento en que se incurre en la causal de ninguna norma explcita que lo imponga. -
indignidad. No hay duda que si hubo una condena a pasar alimentos que fue Este inciso, en ta nto sanciona al que no reconoce voluntariamente al hijo,
incumplida tal comportamiento encuadra en la presente norma. parte de la premisa de que ste debe ser reconocido en forma espontnea.
Pero si no hubo reclamo ni condena no se puede presumir la necesidad y, por Es evidente que el emplazamiento filial ha tenido lugar por una sentencia
ello, no tendra que configurar una conducta que deba ser sancionada. que lo ha impuesto o bien cuando el reconocimiento se ha efectuado siendo
La norma puntualiza que no se han suministrado al causante "los ya mayor de edad el causante.
alimentos de-bidos" y ello slo puede ocurrir luego de una sentencia que Una circunstancia que haba ocasionado discusiones doctrinarias con anterio-
impona el cumpli-miento de ese deber. ridad se presentaba cuando a pesar de no haber existido reconocimiento se le ha-
52 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 53

ba brindado el trato de hijo con los alcances que se le reconocen a la porque la rehabilitacin se justifica en beneficio e inters del hijo y no podra ha-
posesin de estado. cerse valer una conducta anterior que ha quedado superada para configurar la
Al respecto es preciso sealar que la posesin de estado no es una forma de causal de indignidad.
re-conocer al hijo, ya que no se encuentra prevista en el art. 571 del CCCN. El inc. h) menciona los casos en los que se ha obstaculizado la libre expresin de la
Sin embargo, la reforma ha ampliado las consecuencias de la posesin de voluntad del testador: "los que hayan inducido o coartado la voluntad del causante
esta-do tal como sucede cuando no se ha efectuado el reconocimiento antes del para que otorgue testamento o deje de hacerlo, o lo modifique, as como los que
falleci-miento pero se lo ha tratado como hijo, lo que impide que se lo excluya de falsifiquen, alteren, sustraigan, oculten o sustituyan el testamento".
la voca-cin hereditaria (art. 573, CCCN). Se ha modificado sustancialmente la norma anterior que tambin
A su vez, el art. 584 del CCCN establece que la posesin de estado procuraba resguardar la libertad para testar.
debidamente acreditada en juicio tiene el mismo valor que el reconocimiento, Las acciones que configuran esta causal ahora se presentan cuando se ha indu-
siempre que no sea desvirtuada por prueba en contraro sobre el nexo gentico. cido para que teste o se ha coartado la voluntad impidiendo que se otorg ue el
A pesar de estas disposiciones, entiendo que la norma no impide la configura- tes-tamento. En ambos supuestos se ha afectado la libre decisin respecto de la
cin de la causal de indignidad cuando ha faltado el reconocimiento voluntario dispo-sicin de sus bienes para despus de su muerte.
pero ha existido posesin de estado. Sin embargo, por la privacidad en que se puede hacer o revocar un testamento,
Para que sea aplicable el art. 584 requiere el planteo de una accin de reclama-cin ser preciso que se acredite una conducta tan terminante que le haya impedido al
de la filiacin y la posesin de estado hace innecesaria la prueba del nexo ge-ntico, causante revocar el testamento que haya sido inducido a otorgar o bien que haya
pero por s sola no produce el emplazamiento sino que ste resultar de la sentencia a obstaculizado de una manerainslvable que se realice un testamento.
dictarse y, por ello, el emplazamiento no ser voluntario. Lo mismo puede afirmarse respecto del accionar del heredero para que el
En cuanto al art: 573 es posible remarcar que como el reconocimiento se testa. dor modifique el testamento ya hecho porque puede dejar sin efecto la
puede realizaren cualquier instrumento y no requiere formalidad alguna, no modifica-cin en forma absolutamente reservada.
haber reco-nocido en vida al hijo lo excluira de la vocacin hereditaria, salvo que Los otros comportamientos referidos a la falsificacin de un testamento, su al-
haya existido posesin de estado y al mismo tiempo se presentara una teracin, su sustraccin, el ocultamiento o la sustitucin tambin afectan que se
imposibilidad insalvable de efectuar el reconocimiento. conozca la voluntad del causante expresada en el testamento objeto de estas ac-
Otra cuestin es la que se presenta cuando se ha reconocido al hijo ya mayor ciones.
de edad porque la causal se ha configurado, pero puede suceder que ignorara la Por otra parte, deber demostrarse que se ha incurrido en alguna de estas situa-
exis-tencia del hijo durante el tiempo que fue menor, por lo que si se acredita ciones para que pueda producirse la exclusin hereditaria del responsable de estas
esta cir-cunstancia no habra existido una omisin sancionable. conductas, ya sea por una accin previa o bien en la misma demanda de indignidad.
Por otra parte, tambin puede haber existido perdn por parte del causante, Finalmente, el inc. i) ha dispuesto: "los que hayan incurrido en las dems
tal como lo permite el art. 2282 del CCCN. causa-les de ingratitud que permiten revocar las donaciones'.
El inc. g) ha innovado estableciendo: "e/ padre o la madre del causante que Se trata de una novedad legislativa, ya que no estaba prevista en la
ha-ya sido privado de la responsabilidad parental". normativa anterior.
Esta norma es novedosa, ya que no exista con anterioridad y tiende a evitar La remisin que se hace obliga a comentar las causas de revocacin de las
que aquellos progenitores que por su inconducta fueron privados de la do-naciones. En tal sentido, el art. 1569 del CCCN dispone que la donacin
responsabili-dad parental puedan luego pretender heredar a su hijo. aceptada slo puede ser revocada por inejecucin de los cargos, por ingratitud del
donata-rio y en caso de habrselo estipulado expresamente, por supernacencia de
Los casos en que se puede privar a los padres de la responsabilidad parental
hijos del donante.
han sido previstos en el art. 700 del CCCN y son todos de una gravedad
Como el inc. i) reenva directamente a las causas de ingratitud hay que tomaren cuenta
incuestionable, por lo que resulta adecuado que tambin incurran en la
los supuestos que menciona el art. 1571 del CCCN: "Las donaciones pueden ser
consiguiente causal de indignidad.
revocadas por ingratitud de/ donatario en los siguientes casos: a)si el donante atenta
Sin embargo, no se ha previstoel caso en quese rehabilita la responsabilidad
contra la vida ola percana del donante, su cnyuge o conviviente, sus ascen-dientes o
pa-rental como lo permite en determinados casos el art. 701 del CCCN. Pareciera
descendientes; b) si injuria gravemente a las mismas personas o las a fec-
que si ello ha ocurrido ya no se podr excluir al padre que se encuentre en esa
situacin
54 Jorge O. Azpiri incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 55

te en su honor; c) si las priva injustamente de bienes que integran su Una cuestin importante es determinar entre quines debe tramitar la
patrimo-nio; d)si rehsa alimentos al donante. accin de indignidad.
En todos lossupuestos enunciados, basta la prueba de que al donatario La legitimacin de la parte actora se encuentra regulada en fa parte
lees im-putable el hecho lesivo, sin necesidad de condena penal". pertinente del art. 2283 del CCCN: "La exclusin de/indigno slo puede ser
En el primer caso, como se seal, permite completar los actos de demandada des-pus de abierta la sucesin, a instancia de quien
tentativa que ya estaban contemplados en la legislacin anterior. La pretende los derechos atribuidos al indigno ...".
conducta prevista en el inc. b) es similar a la que resulta del art. 2281, inc. Adems, de establecer que recin con la muerte del causante podr accionarse
b) del CCCN y rehusar alimentos que indica el nc. d) tambin ya se por indignidad, la norma slo concede la legitimacin activa al que ocupar el
encuentra configurada como causal de indignidad por este mismo artculo en lugar del indigno en la sucesin del causante, ya sea porque pretende acrecer su
su inc. e). Por ello, slo queda como causal autnoma de indignidad que porcin si el demandado tiene igual grado, o para excluirlo totalmente si tiene un
surge de la remisin a las causasde revocacin delasdonaciones por ing grado mayor. Por ello, no cualquier interesado podr demandar la indignidad,
ratitud, lo previsto en el inc. c) del art. 1571del CCCN en tanto signifique quedando excluidos los deudores de la sucesin porquedeben abonarsu deuda sin
una privacin injusta de bienes que integran su patrimonio. que importe quines el heredero; los acreedores de la sucesin porque su crdito
se satisface con la herencia con total independencia de quienes sean los
3 Perdn de la indignidad

herederos; los acreedores del heredero, puesto que el fundamento moral que
El hecho de haber incurrido en una causa de indignidad no significa sustenta la indignidad no permite que sea ejercida por va subrogatoria y los
necesaria-mente que queda excluido de la vocacin hereditaria, ya que legatarios porque su derecho se circunscribe a reclamar la entrega del legado a
luego de ese hecho puede haber mediado el perdn del ofendido. quien sea heredero. '
El art. 2282 del CCCN dispone al respecto: ''El perdn de/causante Tampoco tienen legitimacin activa los herederos de un grado ms remoto
hace cesar la indignidad. El testamento en que se beneficia aljndigno, que no vayan a ocupar el lugar del indigno aun cuando invoquen un inters
posterior a los hechos de indignidad, comporta el perdn, excepto que moral respecto de la memoria del difunto.
se pruebe el desconocimiento de ta-les hechos por el testador". El Estado, a quien corresponde los bienes en caso de vacancia de la
Se ha modificado el criterio de la legislacin derogada, ya que antes el herencia, no podr accionar porque su derecho se patentiza cuando no hay
perdn slo poda instrumentarse en el testamento. herederos aceptantes (art. 2441, CCCN).
En la actualidad, el perdn no requiere ninguna forma especial para que Tambin la indignidad puede ser opuesta como excepcin por el demandado
se con-figure y podr acreditarse por cualquier medio de prueba. "...por reduccin, colacin o peticin de herencia..." (art. 2283, CCCN).
Ahora bien, la misma norma contempla un caso en el que se presume la inten-cin Esto significa que si el posible indigno promueve una demanda por
de perdonar. Ello ocurre cuando el causante hace un testamento en el que be-neficia colacin, por reduccin o por peticin de herencia, una defensa que puede
al indigno con posterioridad a los hechos que configuran una causal. esgrimir el accionado es que el actor ha incurrido en la causal de indignidad.
Esta disposicin contiene una excepcin a esa presuncin que implica una mo- En realidad, como debe ser juzgada ampliamente la conducta del actor como
dificacin de la legislacin anterior, ya que en el Cdigo derogado no se poda in-digno, lo que corresponde desde el punto de vista procesal no es que la plantee
probar que el testador ignoraba la causa de indignidad al tiempo de testar. como excepcin sino que tiene que mediar una reconvencin en ese sentido yen
Por el contrario, la redaccin actual permite desvirtuar la presuncin del caso de prosperar sta, la accin original debe ser rechazada.
perdn acreditando que al tiempo de testar, el causante no tena En el caso de la colacin ser un coheredero el que se defienda de ese
conocimiento de la causa que poda provocar la indignidad. modo. Si se demanda por reduccin, podr oponerse un heredero de cuota,
En el caso de que el testamento en el que conste el perdn expreso ola clusula un legatario o un donatario conforme resulta de los arts. 2452 y 2453 del
que beneficia al indignofuera anulado porvciosde forma ofuera revocado, el per-dn CCCN. Cuando la accin es de peticin de herencia podr plantear la
sigue vigente porque ya no hay una forma expresa para instrumentario. indignidad del actor, un heredero de igual grado o de grado ms remoto.
En cuanto a la legitimacin pasiva, no hay duda que se puede demandar por in-
4 La accin de indignidad
dignidad a los herederos y tambin a los legatarios, aun cuando en este caso tam-bin

Al no operar de pleno derecho, la indignidad slo puede ser decretada podra requerirse la revocacin del legado por ingratitud conforme lo autori-
por una sentencia judicial.
56 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 57

Tambin puede accionarse "...contra los sucesores a ttulo gratuito del Si ha transcurrido ese plazo ya no se podr, como regla general, plantear la ac-cin
indigno y contra sus sucesores particulares a ttulo oneroso de mala fe. Se de indignidad porque se ha producido la caducidad del derecho a reclamarla.
considera de mala fe a quien conoce la existencia de la causa de indignidad"
Sin embargo, se ha introducido una excepcin a esa regla; es decir, un caso en que
(art. 2283, ltimo prrafo, CCCN).
cabe la accin de indignidad aunque ya haya transcurrido el plazo de tres aos.
Del enunciado precedente surge que no podr accionarse contra el tercer con-
Ello tiene lugar porque el demandado por el indigno por reduccin, colacin o
tratante a ttulo oneroso de buena fe.
peticin de herencia puede invocar la indignidad en todo tempo, tal como lo dis-
Por el contrato, si el indigno haba dispuesto de bienes a ttulo gratuito o a ttu- pone la ltima parte del art. 2284 del CCCN.
lo oneroso, pero el tercero era de mala fe, cabe la accin de indignidad.
Esto significa que aunque hayan ya transcurrido los tres aos desde la muerte
Se ha definido acertadamente que la mata fe tiene lugar cuando el tercero co-
del causante, ante una accin promovida por el indignoen la que plantee la reduc-
noca al tiempo de contratar la existencia de la causa de indignidad, por lo que no cin, la colacin o la peticin de herencia, el accionado puede oponerse a esa pre-
podr oponerse a la procedencia de la demanda. tensin reconviniendo por la indignidad del actor.
La accin de indignidad deber tramitar por el proceso de conocimiento ordi- No ser suficiente que la oponga como una excepcin porque, como se seal,
nario porque la exclusin del heredero merece un amplio debate y adems por- la declaracin de indignidad requiere un amplio debate y trae aparejada la exclu-
que no tiene otra forma especfica de procedimiento establecida en los cdigos sin del actor y no tan slo el rechazo de la demanda de reduccin, colacin o
respectivos. peti-cin de herencia.
No hay limitacin en cuanto a la prueba a producir por lo que, a fn de Ello es as porque no podra darse el caso de que, por ejemplo, no se redujera
-
acreditar la causal invocada podr recurrirse a los medios que resulten idneos. un disposicin testamentaria y el actorsiguiera siendo heredero'a pesar de
Hay que tener en cuenta que algunas de las causales se producen luego del fa- haberse probado su indignidad y lo mismo cabe afirmar en los otros supuestos.
Ilecirnientodcklusante como Su homicidio, el tlitdo contra la Memoria' , la
6 Efectos de la indignidad
omi-sin de la denuncia de la muerte dolosa o los referidos al testamento.
La sentencia que hace lugar a la demanda produce la exclusin del indigno de Como consecuencia de la sentencia que declara la indignidad, el indigno es
la herencia del causante. Para hacer efectiva esta sentencia deber modificarse la ex-cluido de la herencia del causante, pero slo de ella y no de cualquier otra.
de-claratoria de herederos que se hubiese dictado a favor del indigno o bien dejar Al notener ya derecho sobre la herencia, el art. 2285 del CCCNdispone: "... el in-
sin efecto la aprobacin del testamento en el que hubiera sido instituido y digno debe restituirlos bienes recibidos, aplicndose lo dispuesto para el
resolverse lo que corresponda para asignar la calidad de heredero a quien ha poseedor de mala fe. Debe tambin pagar intereses de las sumas de dinero
vencido en la ac-cin de indignidad. recibidas, aunque no los haya percibido ...".
Mientras no sea decretada la indignidad, el posible indigno ostenta la calidad A diferencia de la legislacin derogada, ahora se califica claramente al indigno
de heredero y puede realizar actos de disposicin sobre los bienes hereditarios. como un poseedor de mala fe. Ser, entonces, aplicable el art. 1935 del CCCN que
Por ello, el actor en la accin de indignidad se encuentra habilitado para reque- dispone que debe restituir los frutos percibidos y los que por su culpa deja de per-
rir la adopcin de medidas cautelares que impidan o restrinjan los actos que el in- cibir; debe tambin restituir los productos.
digno pueda realizar sobre los bienes hereditarios. A su vez, el poseedor de mala fe responde por la destruccin total o parcial de
la cosa, excepto que se hubiera producido igualmente de estar la cosa en poder
5 caducidad de la indignidad de quien tiene derecho a su restitucin (art. 1936; CCCIV).
Lo que antes era llamada la purga de la indignidad, ahora con mejor tcnica ju- Debe tambin los intereses de las sumas de dinero aunque no los hubiera
rdica se denomina caducidad en el art. 2284 del CCCN: "Caduca el derecho de ex-cluir perci-bido por expresa disposicin del art. 2285 del CCCN.
al heredero indigno por el transcurso de tres aos desde la apertura de la su- Finalmente, como consecuencia de la exclusin de la herencia, los derechos y
cesin, ya! legatario indigno por igual plazo desde la entrega del legado ... ". obligaciones entre el indigno y el causante renacen, as como las garantas que las
Con la redaccin actual se han superado las diferencias doctrinarias existentes aseguraban (art. 2285, in fine, CCCN).
acerca del momento a partir del cual se computaba el plazo de los tres aos. Ahora no
hay dudas de que corren desde el da de la muerte del causante respecto de los
herederos y con relacin a los legatarios desde que se hizo entrega del legado.
Captulo Hl

Aceptacin y renuncia

. ...1 1.1 111 0

10. Prohibicin de pactos sobre la herencia futura

Como la transmisin hereditaria tiene lugar cuando se produce el


fallecimiento del causante, hasta ese momento no se pueden realizar actos
jurdicos referidos a la herencia:
En tal sentido, el art. 1010 del CCCN sienta este principio, pero al mismo tiempo establece
una excepcin: "La herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco
pueden serio los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particula-res, excepto
lo dispuesto en el prrafo siguiente u otra disposicin legal expresa.
Los pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de/a unidad de/a
gestin empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden
induirdisposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer
compensaciones en favor de otros legitimarlos. Estos pactos son vlidos, sean
o no parte el futuro causante ysu cnyuge, si no afectan la legtima
hereditaria, los derechos de/cnyuge, ni los derechos de terceros'.
En cuanto al principio general de la prohibicin de hacer contratos sobre
heren-cias futuras se reitera la solucin que traa el Cdigo Civil derogado.
Resulta importante la excepcin que se introduce porq ue se procura
resguardar la integridad de la explotacin productiva frente al fallecimiento de
uno de sus integrantes y la consiguiente incorporacin de sus herederos.
-
Es posible que stos no tengan conocimientos referidos a esa actividad, o no
tengan inters en participar, o bien, simplemente procuren liquidar la explotacin
para incorporar a su patrimonio los bienes resultantes de ese proceso.
Para evitar esos posibles conflictos, en el contrato se admite incorporar previ-
siones que establezcan la forma de compensar a esos herederos ya la manera en
que debern ser solucionados los conflictos que puedan presentarse.
Tales disposiciones, en las que no necesariamente tienen que haber participado
el causante y su cnyuge, slo sern vlidas en tanto no afecten la
60 Jorge O. Azpill Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 61

tara, los derechos del cnyuge ni los derechos de terceros. Esto significa que no diez aos de la apertura de la sucesin. El heredero que no la haya
puede resultar del contrato una vulneracin de normas de orden pblico del dere- aceptado en ese plazo es tenido por renunciante.
cho sucesorio ni afectar los derechos de las personas ajenas a ese conflicto. El plazo para las personas llamadas a suceder en defecto de un heredero
prefe-rente que acepta la herencia y luego es excluido de sta, corre a partir
5 11. Tiempo de la aceptacin y la renuncia de la exclu-sin".
En consecuencia, el sucesible tiene un plazo para expedirse en forma expresa
Como se acaba de sealar, en nuestra legislacin no est permitido realizar ac- acerca de la aceptacin o la renuncia. Transcurrido ese plazo, si ste no se ha
tos jurdicos sobre la posible herencia de una persona que todava est viva. mani-festado, se lo tendr por renunciante.
Recin con el fallecimiento se abre la posibilidad de expedirse sobre esa herencia. Tambin se ha resuelto en el artculo que se comenta la situacin en la que se
Por ese motivo, el art. 2286 del CCCN ha dispuesto: "Las herencias en-cuentra quien es llamado a la herencia luego de que se ha producido la
futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas". exclusin de la persona que tena un derecho preferente.
La norma parece aludir slo al caso de "exclusin' y esto implica una sentencia
12. Derecho de opcin que lo prive de la vocacin hereditaria, pero tambin puede suceder que haya
ha-bido una renuncia a la herencia yen tal supuesto el apartamiento es voluntario
a) Libertad para aceptar o renunciar por lo que no puede considerarse que ha sido excluido.
En la anterior legislacin no exista la figura del heredero necesario que inde- Pero ms all de esta observacin, lo cierto es que, cuando el llamado en
fectiblemente deba recibir la herencia que le haba sido deferida, ni siquiera en el forma 'preferente no tiene ya derch sobre la herencia, la persona que va a
caso dei heredero forzoso porque esta situacin implicaba un imperativo para ocupar su lugar mantiene el mismo,p1a70 de diez aos para expedirle, contado
elcausante, pero no para el heredero que siempre poda pronunciarsesobre la he- desde que se produjo el apartamiento de aqul.
rencia.
d) Transmisibildad del derecho de opcin
El rgimen actual mantiene esta situacin y al llamado a suceder se le presenta
la posibilidad de expedirse acerca de la herencia conforme lo seala el art. 2287 El derecho de opcin estransmisible por causa de muerte. Esto significa que, ante
del CCCN en su primera parte: "Todo heredero puede aceptar la herencia que el fallecimiento de una persona, si muere su sucesible sin haberse expedido, los
le es de-ferida o renunciara...". herederos de ste tendrn el derecho de optar respecto de la primera herencia.
As lo declara el art. 2290 del CCCN: "Si el heredero fallece sin haberaceptado
b) Concepto del derecho de opcin ni renunciado la herencia, el derecho de hacerlo se transmite a sus herederos.
Si stos no se ponen de acuerdo en aceptar o renunciar la herencia
En consecuencia, el derecho de opcin es la facultad que tiene el sucesible
deferida a su causante, los que la aceptan adquieren la totalidad de los
de elegir entre la aceptacin o la renuncia de una herencia determinada.
derechos y obligaciones que corresponden a ste.
En realidad, al llamado a suceder se le presenta una tercera alternativa, ya
La renuncia de la herencia del causante fallecido sin aceptar ni renunciar
que adems de aceptar o repudiar la herencia, puede guardar silencio.
una herencia a l deferida, implica tambin la renuncia a sta".
En este caso, el plazo contina corriendo desde la muerte del causante
.c) Situacin luego de transcurrido el plazo original ya quena es posible que quede suspendido por la muerte del sucesible
En el rgimen derogado esta posibilidad de elegir se mantena durante veinte sin haberse expedido.
aos y no se habla explicitado la situacin en la que quedaba la persona si No hay dificultades cuando todos los herederos estn de acuerdo acerca de
guardaba silencio durante ese lapso. la aceptacin o renuncia de la herencia que le ha sido deferida a su causante.
En la actualidad, la situacin est definida, ya quesi acept o renunci el Lo que se resuelve en forma expresa en la norma es lo que sucede cuando
encua-dre jurdico es claro. algu-nos llamados aceptan la herencia y otros la renuncian. En tal supuesto, los
En caso de no haberse expedido el art. 2288 del CCCN resuelve la cuestin en for-ma que la aceptaron adquieren la totalidad de los derechos y obligaciones que le
expresa de la siguiente manera: "El derecho de aceptar la herencia caduca a los correspon-dan al causante en la herencia que se le haba deferido.
62 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCM. Derecho sucesorio 63

Esto significa que en la herencia del causante, habr bienes que se transmiten Este interesado debe presentarse judicialmente para que se proceda a
a todos los que hayan aceptado su herencia y tambin ser necesario discriminar realizar la intimacin, con lo que ha quedado modificada la regulacin
los bienes que reciba en la herencia quese le haba deferido, ya que stosslo se anterior que permita hacerlo por un medio fehaciente.
trans-mitirn a los que hayan aceptado esta herencia. El plazo que debe fijar el juez no debe ser menor de un mes ni mayor de
La norma concluye con una solucin lgica, ya que si se renuncia a la herencia tres me-ses, quedando a su criterio esa determinacin y en caso de existir
del causante no se puede aceptar la herencia que se le haba transmitido a ste. una causa justifi-cada podr renovarlo por nica vez.
No se ha resuelto lo que sucede en caso que el sucesible argumente, cuando se ha
fijado menos de tres meses, que el plazo es exiguo y solicita su ampliacin. Si el juez
e) Efecto retroactivo de la opcin
impuso un plazo de un mes, por ejemplo, y se renueva por otro perodo igual, se estar
Cuando se ha aceptado la herencia o cuando han transcurrido los diez siempre dentro del plazo original que pudo extenderse a tres meses.
aos de la muerte sin haberse expedido, se considera que ha sido aceptante Por ese motivo, entiendo que razonablemente los jueces determinarn que
o renunciante desde la apertura de la sucesin. el plazo ser de tres meses y con la posibilidad de renovarlo por otros tres
As est contemplado en el art. 2291 del CCCN: "El ejercicio del derecho de op- para no li-mitar el derecho a expedirse que tiene el sucesible.
cin tiene efecto retroactivo al da de la apertura de la sucesin". En caso de guardar silencio al vencimiento del plazo, se lo tiene como
Esta solucin no puede ser discutida porque la transmisin de los aceptante porque tuvo la oportunidad expresa de renunciar y si no lo hizo, su
derechos ope-ra en ese mismo instante por lo que, si acept la herencia, falta de opcin se interpreta como que desea mantener la herencia.
.
adquiri los derechos he-reditarios y si la repudi, no los recibe .
g) Das de luto y llanto

O Derechos de los terceros interesados Dentro de esta norma tambin se encuentra el perodo llamado de luto y
llanto que impide realizar intimaciones al sucesible durante los nueve das
Ahora bien, puede haber interesados en conocer si el llamado a suceder siguientes al fallecimiento del causante.
va a aceptar o renunciara la herencia y el plazo es de diez aos, por lo que Lo que procura esta disposicin es respetar la tranquilidad espiritual del
no resulta ati-nado que deban esperar pacientemente el transcurso de ese
sucesi-ble que ha quedado afectado por la muerte del causante y su estado
lapso para saber la si-tuacin en la que aqul quedar.
de nimo en ese lapso puede llevarlo a adoptar decisiones apresuradas de las
Por ese motivo, el art. 2289 del CCCN ha contemplado este caso: 'Cualquier que luego se arre-pienta.
in-teresado puede solicitarjudicialmente que e/ heredero sea intimado a Sin embargo, ello no impedir que los terceros requieran la adopcin de
aceptar re-nunciar la herencia en un plazo no menor de un mes ni mayor de medi-das tendientes a asegurar la integridad de los bienes hereditarios a fin
tres meses, reno-vable una sola vez porjusta causa. Transcurrido el plazo sin de que que-den a salvo sus derechos sobre ellos.
haber respondido la in-timacin, se lo tiene por aceptante. Se ha mejorado la metodologa respecto del Cdigo Gvil derogado porque
La intimacin no puede ser hecha hasta pasados nueve das de la la norma referida a los das de luto y llanto estaba incluida dentro de la
muerte del causante, sin perjuicio de que los interesados soliciten las aceptacin bajo beneficio de inventario cuando, en realidad, es una situacin
medidas necesarias para resguardar sus derechos. comn a todos los casos de derecho de opcin.
Si el heredero ha sido instituido bajo condicin suspensiva, la Pero puede ser observable que se la haya induido dentro de otra
intimacin slo puede hacerse una vez cumplida la condkin".
- disposicin y no haya sido establecido en forma autnoma.
Dentro de la expresin "cualquier interesado deben considerarse Lo que no queda claro es si deben pasar los nueve das para que se promueva
inciuidos los acreedores del causante porque necesitan saber a quin el pedido judicial para que se haga la intimacin o si ste puede iniciarse antes
reclamarle su crdito; tambin los legatarios porque tienen el derecho a pero el requerimiento recin podr llevarse a cabo luego de cumplido ese plazo.
requerir al heredero que se cum-pla con su legado; los coherederos porque
El art. 2289 del CCCN alude a que la intimacin no puede ser realizada
su situacin frente a la herencia depen-de de la aceptacin o renuncia de los
antes, por lo que nada impedira que la iniciacin del reclamo judidal pudiera
otros llamados en igual grado y los acreedores del heredero porque podran
promoverse con anterioridad.
subroga rse en su derecho cuando se trata de una herencia solvente.
64 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 65

h) Situacin del llamado bajo condicin suspensiva cial implica la del todo; la aceptacin bajo modalidades se tiene por no hecha".
Por ello, si hay aceptacin parcial no se torna en cuenta esa limitacin y se lo
Concluye el art. 2289 remarcando que cuando la institucin se haya hecho bajo
tiene como aceptante.
condicin suspensiva, la intimacin no puede ser efectuada hasta que haya ocurri-
Por el contrario, cuando se ha sujetado la aceptacin a modalidades invalida
do el hecho futuro e incierto al que se condicion el llamamiento y esta alternativa
la expresin de la voluntad y aqulla no produce efectos jurdicos por lo que
es razonable porque todava no existe la obligacin de expedirse por parte de su-
tendra nuevamente la posibilidad de optar entre la aceptacin y la renuncia.
cesible sujeto a condicin suspensiva.

c) Especies de la aceptacin
13. Aceptacin de la herencia En el rgimen del Cdigo Civil anterior la aceptacin de la herencia poda ser
simple o bajo beneficio de inventario.
a) Concepto de aceptacin de la herencia
La reforma se refiere tan slo a la aceptacin sin efectuar diferenciaciones y
La aceptacin de la herencia es el acto voluntario lcito por el cual una persona se ha eliminado la mencin de la aceptacin beneficiaria.
llamada a suceder asume de manera irrevocable los derechos y obligaciones que Sin perjuicio de ello, en el Ttulo referido a la responsabilidad de los herederos
corresponden a la calidad de heredero. y los legatarios y en el Ttulo del proceso sucesorio, en particular cuando se alude
Se dice que es un acto voluntario porque tiene que habersido ejecutado con dis- a la realizacin del inventario y al pago de deudas y legados, se han regulado
. cernmiento, intencin. y libertad y del cual resulta la adquisicin de un derecho estos casos de manera semejante, no igual, al beneficio de inventario:
(arts. 260 y 258, CCCN) aunque no siempre ser un acto jurdico porque puede no
-
tener elfin inmediato.degenerar dicha adquisicin (art. 259,CCCN). d) Formas de la aceptacin
Esto significa que los casos de aceptacin tcita encuadrarn dentro del
concepto de simple acto lcito, mientras que los casos de aceptacin expresa Se han definido las formas de aceptacin y los conceptos de cada una de ellas
en el art. 2293 del CCCN: 'La aceptacin de/a herencia puede ser expresa o
sern concretamente actos jurdicos.
tcita. Es expresa cuando el heredero toma la calidad de tal en un acto
En ambos supuestos se trata de actos unilaterales porque se perfeccionan con
otorgado por ins-trumento pblico o privado; es tcita si otorga un acto que
la sola voluntad del aceptante.
supone necesaria-mente su intencin de aceptar y que no puede haber
Este concepto admite una excepcin en los casos de aceptacin forzada que se
realizado sino en calidad de heredero".
analizar ms adelante.
La manifestacin por escrito en la que se asume la calidad de heredero
A travs de la aceptacin se asume la calidad de heredero y no se adquiere
implica la aceptacin expresa de la herencia. En las normas derogadas se haca
por-que la aceptacin tiene efecto retroactivo a la fecha del fallecimiento que es el
alusin a que deba manifestar una intencin cierta de ser heredero, lo que ha
mo-mento en que se transmiten los derechos y las obligaciones que componen la quedadosubsumido en la expresin referida a tomar la calidad de tal.
he-rencia. Lo que se produce con la aceptacin es la consolidacin de la calidad
La aceptacin tcita se infiere de la naturaleza del acto llevado a cabo por el
de he-redero del llamado a suceder. su-cesible y se supedita a que surja de ese acto la intencin de aceptar ya que
A diferencia de lo que suceda en el Cdigo Civil anterior que poda en un caso slo lo poda haber efectuado en la condicin de heredero.
particular dejarse sin efecto la aceptacin bajo beneficio de inventario, en la
Es evidente que para poder ejecutar un acto jurdico respecto de un bien
actua-lidad no es posible que ello ocurra por lo que la aceptacin es irrevocable.
here-ditario tiene que ostentar el carcter de heredero y por ello, cuando lo
realiza, sur-ge la consecuencia de considerar que ha aceptado la herencia.
b) Aceptacin parcial y con modalidades
Adems, es posible que se produzca la aceptacin tcita ante la realizacin de
La asuncin de los derechosy obligaciones que corresponden a la calidad de un simple acto lcito que no tenga el carcter de acto jurdico, conforme resulta
he-redero debe ser total, ya que esta situacin es indivisible. No se admite que de la enunciacin que realiza el art. 2294 del CCCN que establece: "Implican
pueda ser aceptante respecto de unos bienes y renunciante de los otros. aceptacin de la herencia: a) la iniciacin de/juicio sucesorio del causante o
La segunda parte del art. 2287 del CCCN as lo regula: "... pero no puede hacerlo la presentacin en un juicio en el cual se pretende la calidad de heredero o
por una parte de la herencia ni sujetar su opcin a modalidades. La aceptacin par derechos derivados de tal calidad...".
66 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 67

Salvo casos especiales que se mencionarn en su momento, para promover el Para poder transmiti r un derecho es necesario haberlo adquirido; por esa
juicio sucesorio hay que invocar la calidad de heredero y por ello, aunque no razn cuando se hace cesin de los derechos hereditarios se est admitiendo
se haya manifestado en forma expresa acerca de esta condicin, la iniciacin que se goza de la calidad de heredero.
de este proceso provoca la aceptacin tcita de la herencia. No tiene relevancia si se lo hace por un precio o como una liberalidad; lo rele-vante
Lo mismo sucede cuando en un juicio se interviene pretendiendo ser es la cesin en s misma que trae aparejada la aceptacin tcita de la herencia.
reconoci-do como heredero o actuando en ejercicio de derechos que le El inc. f) darifica un caso de cesin de derechos hereditarios: la renuncia de la
corresponde a ste. herencia en favor de alguno o algunos de sus herederos, aunque sea gratuita".
El inc. b) seala: la disposicin a ttulo oneroso o gratuito de un bien o Cuando hay una renuncia a favor de otros coherederos en realidad no se
el ejer-cicio de actos posesorios sobre l". est re-nunciando simplemente, sino que se est aceptando y cediendo los
Para disponer de un bien es preciso ostentar la calidad de propietario y en derechos here-ditarios.
este caso la tienen quienes son los herederos del causante. La consecuencia La renuncia para que sea tal debe limitarse a manifestar que no acepta la heren-cia,
inevitable de realizar un acto de disposicin sobre un bien de la herencia es
pero si al mismo tiempo elige un destinatario de esos derechos, est dispo-niendo de
que se lo tenga por aceptante.
ellos y para poder hacerlo tiene que ostentar la calidad de heredero.
Este acto cuando se trata de bienes reg istrabl es ser de difcil concrecin porque Finalmente, en el inc. g) se ha tratado otro caso de renuncia que no tiene ese efecto:
requiere tramitacin del juicio sucesorio y eventualmente la previa inscripcin a su "la renuncia de/a herencia por un precio, aunque sea en favor de todos sus
nombre, pero puede instrumentarse a travs de un boleto de compraventa. coherederos'.
Lo mismo sucede si realiza actos posesorios sobre el bien. El art. 1928 del CCCN Al estar percibiendo un precio por la renuncia se est recibiendo una contra-
dispone que: "Constituyen actos posesorios sobre la cosa los siguientes: su cultura, prestacin y para tener derecho a ella es necesario que previamente se est gozan-
percepcin de frutos, amojonamiento o impresin de signos materiales, mejora, do de los derechos hereditarios. De lo contrario, se tratara de una liberalidad reali-
exclusin de terceros y, en general, su apoderamiento por cualquier modo que 5P zada a favor del renunciante por parte de quienes se van a beneficiar con ese acto.
obtenga":De este eriiiriado Surge cjquien ha actuado de ese modo sobre un En virtud de estas razones, se considera que ha habido una aceptacin
bien hereditario debe ser tenido como aceptante tcito de la herencia. tcita de la herencia.
El inc c) dispone: "la ocupacin o habitacin de inmuebles de los que el causan- Se han eliminado como actos de aceptacin tcita los llamados actos de
te era dueo o condmino despus de transcurrido un ao del deceso".
adicin de la herencia tambin denominados actos de administracin
Esta causa de aceptacin tcita es una novedad legislativa, ya que no
era con-templada con anterioridad. definitiva, que se contemplaban en las normas del Cdigo Civil derogado.
Parece conceder un plazo de espera al sucesible para que viva o utilice algn
e) Aceptacin forzada de la herencia
in-mueble del causante durante un ao sin que tenga consecuencias jurdicas.
Pasado ese tiempo, si contina la ocupacin se lo tiene como aceptante, Se ha definido la aceptacin de la herencia como un acto voluntario, pero
ya que su derecho de uso emanar ya de esa condicin. al mis-mo tiempo se hizo la salvedad de un caso en que la calidad de
En el inc. d)se establece: "el hecho de no oponerla falta de aceptacin aceptante era im-puesta como sancin.
de/a he-rencia en caso de haber sido demandado en calidad de heredero'. Ello tiene lugar cuando se presentan las condiciones establecidas en el art.
Es evidente que si se promueve una demanda en su contra en su calidad de 2295 del CCCN: "El heredero que oculta o sustrae bienes de la herencia
he-redero y no manifiesta su falta de legitimacin pasiva porque es ajeno a tal es considerado aceptante con responsabilidad ilimitada, pierde e/ derecho
condi-cin, est asumiendo en los hechos el carcter de aceptante de la herencia. de renunciar, y no tiene parte alguna en aquello que ha sido objeto de su
Sera muysencillo para el accionado demostrarque no ha admitido la ocultamiento o sustraccin. En el supuesto de que no pueda restituir la
calidad de heredero y con ello conseguir que la demanda entablada en su cosa, debe restituir su valor; estimado al momento de la restitucin".
contra en esa con-dicin fuera rechazada. Un deber de lealtad que existe entre los coherederos impone la obligacin de
Al no haber asumido esa defensa y admitido que el proceso siga integrar los bienes hereditarios en forma total. Cuando uno de ellos pretende dis-
adelante en su calidad de heredero implica su aceptacin de la herencia. minuir el contenido de la herencia mediante el ocuftamiento o la sustraccin de de-
El inc. e) dispone: "la cesin de/os derechos hereditarios, sea a ttulo oneroso o terminados bienes, u sancionado con la aceptacin forzada de la herencia.
gratuito".
68 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 69

Es claro que para llegar a esa situacin debe haberse demostrado en forma nes hereditarios. Los actos que resguardan la integridad de los bienes no traen apa-
fe-haciente la conducta de quien ha incurrido en ese comportamiento. rejada la aceptacin tcita de la herencia. Lo mismo sucede con los pagos urgentes,
Probado el ocultamiento ola sustraccin, la norma impone la prdida del dere- resultando la enunciacin como simples ejemplos de ese tipo de erogaciones.
cho a renunciar a la herencia, por lo que queda en la condicin de aceptante. Los enseres personales del difunto cuando se reparten con el acuerdo de
Se le impone tambin la responsabilidad ilimitada por las deudas del causante, todos los herederos no apareja la aceptacin.
de tal manera que no slo deber afrontar su pago con los bienes hereditarios El cobro de las rentas debe ser empleado a los pagos urgentes o bien
sino tambin con su patrimonio personal. depositar-se ante un escribano como pertenecientes al acervo hereditario.
Aunque la norma no lo menciona en forma expresa, el aceptante forzado debe La venta de bienes perecederos, o su donacin en su caso y la que se hace
restituir los bienes que ha ocultado o sustrado y, ahora s de manera explcita sobre bienes que generen erogaciones importantes o puedan desvalorizarse son
aun-que induida en la ltima frase del articulo, se le impone la obligacin de actos que finalmente benefician a los herederos, en la medida en que se destinen
integrar su valor al tiempo de la restitucin cuando no pueda hacerlo en especie. los fondos obtenidos a pagar deudas urgentes o se depositen en un escribano.
Adems, resulta excluido de recibir los bienes que han sido objeto de su El sucesible que realiza alguno de estos actos es asimilado al administrador de
oculta-miento o sustraccin porque no podra beneficiarse con ellos luego de bienes ajenos, lo que no poda ser de otra manera porque no ha asumido la
haber sido descubierto su accionar malicioso. calidad de heredero en forma expresa ni tcita.
Este es un caso en que la atribucin de los bienes a los herederos deber
efectuarse en forma diferenciada de acuerdo a la actuacin que ha tenido el
g) Capacidad para aceptar la herencia y
heredero que ha sido emplazada como tal en forma forzada y constituye una
situaciones especiales
excepcin al principio de que en la sucesin intestada fose atiende al origen de los
bienes (art. 2425). A diferencia de lo que se haba dispuesto en el Cdigo Civil derogado, no
hay norma especfica que establezca la capacidad necesaria para aceptar una
f) Actos quena implican aceptacin herencia.
No todo acto que guarde relacin con los bienes hereditarios provoca la acepta-cin tcita Debe destacarse que la aceptacin no es un acto de mera administracin sino
de la herencia, puesto que el art. 2296 del CCCN menciona expresamen-te distintos que claramente encuadra dentro de los actos de disposicin porque de l
supuestos que no traen aparejada la aceptacin: "No implican acepta-cin de la herencia: resultar una modificacin en el patrimonio del heredero.
a) los actos puramente conservatorios, de supervisin o de administracin Por otra parte, debe diferenciarse la capacidad para recibir una herencia de la
provisional, as como los que resultan necesarios por circunstancias excepcionales capacidad para aceptarla, ya que para gozar de la primera es suficiente existir al
yson ejecutados en inters de/a sucesin; b) el pago de los gastos fu-nerarios y tiempo del fallecimiento, mientras que para la segunda se tiene que encontrar en
de la ltima enfermedad, los impuestos adeudados por el difunto, los al-quileres y condiciones de ejercer por si mismo ese derecho.
otras deudas cuyo pago es urgente; c) el reparto de ropas, documentos Por lo tanto, la persona capaz podr aceptar la herencia por s o por medio de
personales, condecoraciones y diplomas del difunto, o recuerdos de familia, hecho un mandatario con facultades expresas para realizar dicho acto conforme lo exige
con e/ acuerdo de todos los herederos; d) el cobro de las rentas de los bienes de la el art. 375, inc. d) del CCCN, mientras que el incapaz deber hacerlo a travs de
herencia, si se emplean en los pagos a que se refiere el inc. b) o se depositan en su representante legal.
po-derde un escribano; e) /a venta de bienes perecederos efectuada antes de/a Las personas con capacidad restringida y los inhabilitados por prodigalidad po-drn
desig-nacin del administrador, si se da a/precio e/ destino dispuesto ene! inc. d)de aceptar la herencia en la medida en que en la resolucin judicial se haya pre-visto
este artculo; en caso de no poderse hallar comprador en tiempo til, su donacin a expresamente esa posibilidad y su voluntad deber ser complementada con la
en-tidades de asistencia social o su reparto entre todos los herederos; f) la venta intervencin de los apoyos que se le hayan impuesto (arts. 32, 43 y 48, CCCN).
de bienes cuya conservacin es dispendiosa o son susceptibles de desvalorizarse Los herederos, en principio, no responden con sus bienes personales por las deu-
rpi-damente, si se da al precio el destino dispuesto en el inc. di. das del causante (art. 2280, in fine, CCCN), pero hay excepciones como la que
En lostresltimoscasos, el que ha percibido las rentasoel precio de las resul-ta de la aceptacin forzada o los casos mencionados en el art. 2321 del CCCN.
ventas queda sujeto a las obligaciones y responsabilidad del Sin embargo, cuando se trate de una aceptacin de herencia realizada en
administrador de bienes ajenos". nom-bre de un incapaz o con capacidad restringida, nunca puede darse la
responsabili-dad personal del heredero por las deudas del causante.
70 Jorge O. Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 71
Azpiri

Se trata de un acto jurdico porque tiene por fin extinguir derechos,


As surge del art. 2297 del CCCN: "La aceptacin de/a herencia por el represen-
) encua-drndose dentro del concepto que se expresa en el art. 259 del CCCN.
tante legal de una persona incapaz nunca puede obligara ste al pago de las deu-das
Es un acto unilateral porque se perfecciona con la sola voluntad del
de la sucesin ms all del valor de los bienes que le sean atribuidos. Igual regla se
renuncian-te, sin que se requiera que esa renuncia sea aceptada por los que
aplica a la aceptacin de la herencia por una persona con capacidad restringida,
van a ocupar su lugar en la herencia.
aunque haya actuado con asistencia, o por su representante legal o convencional".
Debe ser expresa porque contrara el llamamiento deferido por la ley o por
Se trata de una norma claramente proteccional de las personas que no la voluntad del causante y, por ello, no es posible presumir la intencin de
gozan de la plena capacidad civil.
renuncian
11) Nulidad de la aceptacin Sin embargo, puede entenderse que hay una renuncia tcita cuando el
sucesi-ble guarda silencio durante diez aos sobre la herencia que le ha sido
A diferencia de lo que se regulaba en el Cdigo Civil derogado, en la
deferida, ya que por imperio del art. 2288 del CCCN luego de ese plazo se
nueva legis-ladn no se han previsto normas especficas para la nulidad de
lo tiene por renunciante.
la aceptacin y por ello resultan de aplicacin las normas referidas a las
.Tampoco la renuncia puede ser parcial porque no se puede ostentar al
nulidades de los actos jurdicos.
mismo tiempo esa condicin y la de aceptante por otra parte de la herencia.
Una causa de nulidad, por cierto muy poco posible, es que se haya
Aunque no existe norma que lo establezca, a diferencia de lo que ocurre con la
pretendido efectuar una aceptacin en forma verbal, ya que el art. 2293 del
aceptacin (art. 2287), la renuncia tampoco puede sersometida a modalidades.
CCCN exige la forma escrita para la aceptacin expresa y los actos que
La renuncia debe ser gratuita porque si recibiera una contraprestacin
significan la aceptacin tcita tambin resultan de una expresin escrita,
habra aceptacin tcita y cesin detlerechos hereditarios. -
conforme lo establece el art. 2294.
Como luego de la renuncia se considera que el renunciante nunca tuvo un Ila-
Tambin puede haber una causa de nulidad cuando no se ha suplido la
.mamienloala herencia, tiene efactos retroactivos a la fecha de la apertura de
incapa-cidad del heredero al no actuar a travs de su representante legal o
la sucesin.
con la asisten- cia del apoyo que se le hubiera impuesto a quien tiene
capacidad restringida o al inhabilitado por prodigalidad. b) Momento de la renuncia
Otra causa de nulidad se encuentra en la realizacin del acto de
La renuncia debe ser efectuada a partir de la muerte del causante porque
aceptacin ex-presa o del acto del que se infiere la aceptacin tcita
las he-rencias futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas conforme lo
existiendo los vicios de error, dolo o violencia, mencionados en los arts. 265,
dispone el art. 2286 del CCCN.
271 y 276 del CCCN, respectivamente.
Desde el fallecimiento, el sucesible puede expedirse sobre la herencia que le ha sido
La nulidad de la aceptacin puede ser planteada por el propio aceptante
deferida y podr renunciar en forma expresa siempre que no hayan transcu-rridos diez
que es quien tiene inters en dejar sin efecto el acto viciado.
aos desde ese momento. De lo contrario, si ha guardado silencio, ser tenido como
En el caso de que el vicio se encuentre manifiesto en el acto podra ser
renunciante tal como lo dispone el art. 2288 del CCCN.
declara-da de oficio por el juez por tratarse de un caso de nulidad absoluta,
como sera un caso de aceptacin verbal. Por otra parte, "...el heredero puede renunciar a la herencia en tanto no
haya mediado acto de aceptacin" (art. 2298, CCCN).
No se ha previsto que pueda ser solicitada por un acreedor del aceptante,
Como la aceptacin es irrevocable, una vez que se ha efectuado ya qued
tal co-mo se contemplaba anteriormente, aunque la posibilidad de que acte
en virtud de la accin subrogatoria no puede descartarse. con-solidada en cabeza del aceptante la condicin de heredero y luego no
De prosperar la accin de nulidad de la aceptacin, cesan todos sus podr ya re-nunciara la herencia.
efectos y las cosas vuelven al estado anterior y en consecuencia podr
nuevamente ejercer su opcin entre aceptar, renunciar o guardar silencio. c) Forma de la renuncia
Poniendo fin a diversas disposiciones contradictorias o por lo menos no dares
que traa la legislacin derogada acerca de la forma en que deba instrumentarse la
14. Renuncia de la herencia
renuncia, el art. 2299 del CCCN dispone expresamente: "La renuncia de la
a) Concepto y atractetes de la renuncia
herencia debe ser expresada en escritura pblica; tambin puede
La renuncia a la herencia es el acto expreso mediante el cual una persona llama-
72 Jorge a Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 73

ca! incorporada al expediente judicial, siempre que el sistema Los herederos que deben aceptar la herencia para impedir la retractacin son
informtico asegure la inalterabilidad del instrumento". aquellos que concurren con el renunciante, o bien, que son llamados en su lugar a la
Por lo tanto, se requiere como forma ineludible de la renuncia su instrumenta- herencia. Por ello, si la aceptacin fuese realizada por una persona que no tiene una
cin en escritura pblica. vocacin actual a la herencia porque hay otros llamados en forma preferente gueto-
La alternativa de instrumentar la renuncia mediante su presentacin en el dava no se han expedido, la misma carece de eficacia para impedir la retractacin.
expe-diente judicial que era reconocida por la doctrina y la jurisprudencia ahora Tampoco tiene importancia si la aceptacin de la herencia por parte de un
se ad-mite, pero condicionada a la eventualidad de que el sistema informtico here-dero es anterior o posterior a la renuncia; la nica consecuencia es que si
asegure que no podr alterarse su contenido. fuese pos-terior, el renunciante tiene la posibilidad de retractarse hasta que ello
Para ello, ser necesario que la autoridad de superintendencia respectiva emita ocurra, mientras que si ha resultado anterior, el carcter irrevocable resulta ser
una acordada en la que deje constancia que el sistema operativo empleado en esa definitivo.
jurisdiccin tiene los medios de seguridad necesarios como para que un documen- En el caso que todos los coherederos hubieran renunciado, la retractacin de
to inserto en un expediente judicial no pueda ser adulterado. uno de ellos con la consiguiente aceptacin impide que los restantes
renunciantes puedan retractarse.
Se ha aclarado una cuestin debatida con anterioridad respecto de la posibili-
d) Retractacin de la renuncia
dad de retractacin cuando la herencia se reputaba vacante y ahora en forma ex-
A diferencia de lo que sucede con la aceptacin, la renuncia puede ser dejada presa se ha puesto tambin el lmite en la entrega de la posesin de los bienes al
sin efecto por la sof voluntad del renunciante, quedando emplazado como acep- Estado.
tante. Finalmente, se dejan a salvo los derechosque puedan hber adquirido los rce-ros
legislacin derogada, la rentrricia hecha en instrumento pblico era irrevo- durante gltiempo, en que tovo vigencia la renupcia antes de su retractacin.
cable, mientras que en la actualidad en que la escritura pblica es la forma de re-
nunciar est prevista de manera expresa la posibilidad de retractacin.
Esta posibilidad de volver sobre un acto jurdico ya perfeccionado se e) Efectos de la renunda
encuentra limitada temporalmente. El art. 2301 del CCCN seala los efectos que produce la renuncia: "El
As surge del art. 2300 del CCCN: "El heredero renunciante puede retractar heredero renunciante es considerado como si nunca hubiese sido llamado a
su renuncia en tanto no haya caducado su derecho de opcin, si la herencia la herencia, sin perjuicio de la apertura del derecho de representacin en los
no ha si-do aceptada por otros herederos ni se ha puesto al Estado en casos en que por este Cdigo tiene lugar".
.
posesin de los bie-nes. La retractacin no afecta los derechos adquiridos Como consecuencia de este enunciado, el renunciante notiene ningn derecho
por tercerossobre los bienes de la herencia". sobre los bienes hereditarios que tenga su causa en la transmisin producida por
La primera limitacin temporal para retractarse de la renuncia se encuentra el fallecimiento del causante.
cuando otro heredero ha aceptado la herencia. Esto significa que si hay coherederos del renunciante, stos vern acrecida su
Al haberse consolidado mediante la aceptacin la calidad de heredero del acep- porcin hereditaria y si fueran llamados herederos de un grado posterior, vern
tante, quien haba renunciado a la herencia no podr dejarla sin efecto. ac-tualizado su derecho a la herencia.
Lo mismo ocurre cuando a falta de herederos los bienes han sido entregados al En los casos procedentes, cuando son llamados descendientes o
Estado porque, precisamente, esta situacin se ha visto posibilitada por la renun- descendientes de los hermanos (arts. 2427, 2428 y.2439, CCCN) funciona el
cia a la herencia del llamado a suceder. derecho de represen-tacin a raz de la renuncia del representado.
Si ningn otro heredero ha aceptado o no se han entregado los bienes al Esta- Bajo ninguna circunstancia puede ser responsabilizado por la deudas que dej
do, el renunciante puede retractarse mientras no haya transcurrido el plazo de el causante. Por el contrario, si el renunciante era deudor del causante, podr
diez aos desde la muerte del causante. ser reclamado el crdito como a cualquier extrao a la herencia.
La norma deja en claro que lo que impide la retractacin es la aceptacin de la El heredero renunciante que ha recibido una donacin del causante puede con-
herencia por otros herederos y no la aceptacin de la renuncia que, como se dijo, servar la donacin recibida o el legado hecho, hasta el lmite de la porcin disponi-ble,
es un acto unilateral. tal como lo establece el art. 2387 del CCCN y por ser una consecuencia de ser
74 Jorge O. Azpir Inddendas del CCCN. Derecho sumsorio 75

t) Acdn de los acreedores del heredero renunciante El derecho del acreedor se materializa dividiendo la herencia como si el
renun-ciante mantuviera la condicin de heredero para que, luego de pagadas
Cuando el heredero es insolvente y renuncia a una herencia de la que
las deudas del causante y cumplidos los legados, se determine el remanente
puede re-sultar un incremento patrimonial, se produce un evidente perjuicio
a sus acreedo-res personales. lquido que le hubiera correspondido.
Ubicado dentro del captulo referido al derecho de opcin, se encuentra el Sobre esos bienes actuarn los acreedores del renunciante que accionaron
art. 2292 del CCCN que concede la accin antes llamada de revocacin de la para cobrar sus crditos y el resto de los bienes de su porcin hereditaria se
renuncia en los sig uientes t rm inos: "Si el heredero renuncia a la distribuirn entre los coherederos del renunciante o entre los que han venido
herencia en perjuicio de sus acreedores, stos pueden hacerse autorizar a ocupar su lugar como consecuencia de ese acto.
judicialmente para aceptarla en su nombre.
g) Nulidad dela renunda
En tal caso, la aceptacin slo tiene Jugara favorde losacreedores
que la formu-lan y hasta la concurrencia del monto de sus crditos'. Ya no hay normas especificas sobre la nulidad de la renuncia, por lo que se
Enrea lidad, a pesar de lo quesurge de la norma, noes que los acreedores del apli-carn las disposiciones generales referidas a la nulidad de los actos jurdicos.
he-redero renunciante pidan que judicialmente se los reconozca como aceptantes, En consecuencia, podr haber nulidad de la renuncia porque no se instrument
ya que no adquieren todos los derechos y deberes emergentes de la herencia. en escritura pblica y cuandose den las condiciones establecidas en el art. 2299 del
Su derecho se limita a subrogarse en los derechos del renunciante hasta la con- CCCN, cuando no se haya instrumentado en el expediente judicial.
currencia de su crdito. Esta situacin encuadra perfectamente en la definicin de Podr haber nulidad por incapacidad del renunciante ytambin por haber
.
accin subrogatoria ue contempla el'art.739 del CCCN: "El acre edor de un crdito exis-tido vicios del consentimiento.
cierto, exigible o no, puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su
deudor, si ste es rerniso.en hacerlo y esaomisin La nulidad de la renuncia coloca al sucesible en condicionesde expedirse
-
afecta el cobro de su acreencia ...". nueva-mente sobre la herencia que le ha sido deferida: "

Aunque la norma no lo especifica, es indudable que tiene que tratarse de


un acreedor anterior a la renuncia, puesto que si es posterior no ha sufrido
un perjuicio por ese acto.
Se trata de un caso especfico, pero que podra haber quedado encuadrado en
el concepto de fraude a los acreedores previsto en el art. 338 del CCCN que dice:
"Todo acreedor puede solicitar la declaracin de inoponibilidad de los actos
celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al
ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o
evitado empeorar su estado de fortuna".
El heredero no tiene que tener capacidad patrimonial para afrontar el
pago de esa deuda, pues, de lo contrario, carecera el tercero de inters para
cuestionar la renuncia.
La herencia debe ser solvente; es dedr que en principio los bienes hereditarios
superen a las deudas del causante y cargas de la sucesin ya que, de no ser as,
no representara ningn beneficio la accin para el acreedor del heredero.
La accin es concedida al acreedor del renunciante y slo beneficia a
quienes la intentan y en la medida de su inters.
No significa que el renunciante queda como aceptante ni que asume otros
de-rechos y deberes in herentesa la herencia. Los restantes bienes que
queden despus de pagados los crditos de los acreedores del renunciante
corresponden a los here-deros llamados en lugar de ste.
Captulo IV
Cesin de la herencia

15. Concepto de cesin de herencia

Es sabido que el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield no regul la cesin de la heren-cia


sino que slo tena algunas disposiciones aisladas en la parte dedicada al con-trato de
cesin de derechos. Esta omisin ha sido subsanada por la legislacin ac-tual que
regula los aspectos ms importantes de la cesin de la herencia.
A veces sucede que el heredero desea transmitir los derechos que tiene sobre
la herencia sin tomar a su cargo los trmites del juicio sucesorio necesarios para
com-pletar la posibilidad de disponer de los bienes en particular.
El contrato de cesin de herencia puede ser definido como aquel por el cual el
heredero, cedente, transmite a un coheredero o a un tercero, cesionario, la
univer-salidad jurdica, herencia, o una cuota parte de ella, sin consideracin
especial de los elementos singulares que la componen.
El art. 1614 del CCCN al definir el contrato de cesin de derechos dispone:
"Hay contrato de cesin cuando una de las partes transfiere a la otra un
derecho ...", por lo que se encuadra perfectamente la cesin de la herencia
como un caso particular de cesin de derechos.
De este concepto surge que la cesin de la herencia es un contrato bilateral,
lo que implica un acuerdo de voluntades entre el cedente y el cesionario.
En cuanto al momento a partir del cual puede ser otorgado, hay que tener en
cuenta que nunca podr tener lugar antes de la muerte del causante, por la prohi-
bicin existente de realizar contratos sobre herencias futuras (art. 1010, CCCN).
Por lo tanto, el tiempo oportuno para hacer el contrato de cesin de la
herencia comienza a partir de la muerte del causante.
El otro tema a dilucidar es hasta qu momento puede otorgarse este contrato
y ello podr ocurrir mientras los bienes hereditarios se encuentren indivisos; es
decir que luego de la particin ya no podr celebrarse la cesin de la herencia.
Si bien esta solucin es incuestionable cuando existe comunidad hereditaria, es
decir, cuando hay ms de un heredero, se presentan dificultades interpretativas en el
caso de que exista un solo heredero, ya que no ser necesaria la particin.
78 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 79

En este supuesto, el heredero nico podr efectua r la cesin de la herencia de otros herederos, legatarios y acreedores del cedente, desde que la
hasta que los bienes individualmente se hubieran inscripto a su nombre. escritura p-blica se incorpora al expediente sucesorio.
La discusin doctrinaria que exista con anterioridad acerca de si el Por otra parte, la escritura pblica era la forma en que deba
cesionario era un sucesor universal del cedente o un sucesor singular, no ha instrumentarse la cesin de derechos hereditarios antes de esta reforma por
sido resuelta por la reforma. aplicacin del art. 1184, inc. 6 del Cdigo Civil derogado y por la doctrina
De acuerdo al art. 400 del CCCN, sucesor universal es el que recibe todo o sentada en el fallo plena-rio dictado por la Cmara Nacional de Apelaciones
una parte indivisa del patrimonio de otro y sucesor singular el que recibe un en lo Civil que resolvi: "La es-critura pblica es la nica forma idnea para
1
derecho en particular. instrumentar la cesin de derechos hereditarios" .
Si se toma en cuenta el contenido de la cesin parece ser que el cesionario es un La escritura pblica es exigida como una solemnidad relativa, ya que no se
sucesor universal porque recibe toda la herencia o una parte indivisa de ella. en-cuentra previsto que su instrumentacin en otro documento acarrea (a
Por el contrario, si se torna en consideracin el derecho cedido, ser un nulidad de la cesin de la herencia.
sucesor singular porque recibe el derecho hereditario en particular. Por ese motivo, si la cesin se hubiese realizado en un instrumento
Segn mi parecer, el cesionario encuadra de una manera ms adecuada al privado las partes quedarn obligadas a otorgar la escritura pblica por
ser considerado como un sucesorsingular del cedente porque hace a la impedo de lo dispuesto por el art. 1018 y en caso de no hacerlo podr ser
esencia del de-recho transmitido y no tanto a su contenido. otorgada por el juez en su representacin cuando las contraprestaciones
estn cumplidas o sea asegurado su cumplimiento.
16. Caracteres del contrato de cesin de herencia
18. Contenido
De acuerdo a la manera en que se ha reguladoll contrato de celan
dela herencia PreSerita los siguientes caracteres. La cesin de la herencia se refiere a un contenido patrimonial y no
Es un contrato consensual porque resulta suficiente el acuerdo de voluntades implica en ningn caso la transmisin de la calidad de heredero.
sin que se requiera la tradicin de los bienes para su perfeccionamiento. Este contenido patrimonial est formado por la herencia o por una parte
Es traslativo de derechos porque los derechos sobre la herencia indi-visa de ella.
pasan del cedente al cesionario. Sin embargo, esta regla debe ser precisada para evitar situaciones equvocas. La
Es formal porque, corno se ver, se requiere su instrumentacin primera puntualizacin resulta del art. 2304 del CCCN referido a los derechos
mediante escri-tura pblica. del cesionario: 'El cesionario adquiere los mismos derechos que le correspondan
Puede ser oneroso o gratuito segn que se perciba una contraprestacin al cedente en la herencia. Asimismo, tiene derecho de participaren el valorntegro
o se trate de una liberalidad. de los bienes que se gravaron despus de/a apertura de/a sucesin y antes de/a
Es un contrato aleatorio porque no se hace un detalle de los bienes, derechos cesin, yen el de los que en el mismo perodo se consumieron o enajenaron, con
y obligaciones que se ceden y la incertidumbre acerca de su contenido es el riesgo excepcin de/os frutos percibidos".
que se asume al contratar, tal como se explcita ms adelante. Esto significa que el cesionario debe recibir los bienes en el estado en que
se en-contraban al momento del fallecimiento, puesto que las alteraciones
que ellos puedan haber sufrido como consecuencia del accionar del heredero
17. Forma de la cesin de la herencia no se incluyen dentro de la cesin.
Se ha especificado de manera expresa la forma en que debe ser realizada Por ese motivo, sise grav un bien ose consumieron o enajenaron, se le
la ce-sin de la herencia aunque ello resulta de las normas generales del debe in-tegrar al cesionario el valor que estos bienes tenan al momento del
contrato de ce-sin de derechos. fallecimiento.
En efecto, el art. 1618 del CCCN referido a la cesin de derechos exige en su inc. Es claro que tales actos no podran haberse llevado a cabo luego de la
a) que se haga por escritura pblica la cesin de derechos hereditarios. Corrobora cesin por-que ya no tendran el derecho para hacerlo.
lo expuesto el art. 2302 del CCCN en su inc. b), que da porsentado que
se debe hacer por escritura pblica al sostener que la cesin tiene efectos respecto
80 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 81

Por el contrario, no quedan comprendidos dentro de la cesin los frutos perci- As resulta del art. 2302 del CCCN: "La cesin del derecho a una herencia
bidos porque pertenecen al cedente. ya de-ferida o a una parte indivisa de ella tiene efectos: a)entre los
Adems, el art. 2303 del CCCN aclara la extensin y las exclusiones de la contratantes, desde su celebracin; b) respecto de otros herederos,
cesin de la herencia: "La cesin de herencia comprende las ventajas que legatarios y acreedores del ceden-te, desde que la escritura pblica se
pueden resultar ulteriormente por colacin, por la renuncia a disposiciones incorpora al expediente sucesorio; c) respecto al deudor de un crdito de la
particulares del testa-mento, o por la caducidad de stas. herencia, desde que se le notifica la cesin".
No comprende, excepto pacto en contrario: a) lo acrecido con posterioridad en
a) Efectos entre las partes
razn de una causa diversa de las expresadas, como la renuncia ola exclusin de
un coheredero; b) lo acrecido anteriormente por una causa desconocida al tiempo Al tratarse de un contrato que se perfecciona con el acuerdo de voluntades
de la cesin; c) los derechos sobre los sepulcros, los documentos privados del el efecto inmediato entre las partes es innegable.
causante, distinciones honorficas y recuerdos de familia". Como consecuencia de esta caracterstica, el cedente debe entregar al
Ala luz de esta disposicin, se define que benefician al cesionario el incremen- cesiona-rio los bienes hereditarios que se encuentren en su poder en la medida
to de la porcin de la herencia cedida a causa del mayor valor que puede resultar del derecho cedido.
de la colacin. Lo mismo sucede si se ha renunciado a un legado o ste ha Adems, si la cesin ha sido onerosa, el cedente responde por la eviccin
caducado, de lo que resulta una participacin con un contenido patrimonial respecto de su calidad de heredero y la parte indivisa que le corresponde en la
superior al que se tuvo en cuenta al efectuar la cesin. herencia (art. 2305, CCCN).
' Por el contrario, no se incluyen, en principio, dentro de la cesin de la herencia,' De este modo, el cedente se hace responsable para el caso de haber sido
el incremento que pueda resultar como consecuencia de una mayor participacin excluido de la herencia o cuando su porcin se ha visto disminuida por la
-
la herencia Por par ter:lel Cedente. aparicin de otro coheredero.
Ello puede tener lugar cuando otro coheredero renuncia a la herencia o es ex- Esta garanta de eviccin rige a menos que se hubiera cedido el derecho como
litigioso o dudoso en la medida en que el cedente no haya actuado con dolo.
cluido de ella.
En tal supuesto, el derecho del cesionario se limitar a la porcin de la herencia que Esto se aplica al caso en que el cedente no saba que su calidad de heredero
tena el cedente en el momento de la cesin y no en la mayor porcin que pueda haber
po-da ser controvertida, porque en el supuesto que hubiera sabido
adquirido como consecuencia de la exclusin de otros coherederos.
positivamente que la herencia no le perteneca, aunque hubiese cedido los
derechos como liti-giosos o dudosos, debe devolver lo recibido y eventualmente
Tampoco queda comprendido lo que se increment en la parte indivisa cedida
indemnizar al cesio-nario por los perjuicios ocasionados.
por una causa que no era conocida al tiempo de la cesin. Esto significa que no
A esto se limita la garanta que brinda el cedente al cesionario. En
pu-do estar dentro del contenido de la cesin algo que se ignoraba que poda
consecuencia, no responde por la eviccin ni por los vicios de los bienes de la
incor-porarse a la herencia.
herencia, excepto pacto en contrario_ En lo dems, su responsabilidad se rige
Lo que se hubiere acrecido de este modo corresponde al cedente y no al cesio-
por las normas relativas a la cesin de derechos (art. 2305, CCCN).
nario. Si la cesin ha sido gratuita, el cedente slo responde en los casos en que el
Por ltimo, por su carcter especial y su intima relacin con la calidad de here- do-nante es responsable, por lo que se remite a lo dispuesto en los arts. 1556 y
dero y no con su contenido patrimonial, se excluyen los sepulcros, los documentos 1557 del CCCN respecto de la garanta de eviccin y al art. 1558 con relacin a
privados, las distinciones honorficas, los retratos y los recuerdos de familia. los vicios ocultos.
En todos estos casos de exclusin, es posible que las partes acuerden incluirlos
A su vez, la cesin no produce efecto alguno sobre la extincin de
en forma expresa dentro de la cesin, pues en ese supuesto prevalece la voluntad las obligaciones causadas por confusin (art. 2306, CCCN).
declarada sobre la que se presume de la disposicin legal. Cuando el causante y el heredero cedente eran acreedor y deudor respectiva-
mente, esa deuda se ha extinguido por confusin y no renace como
19. Efectos de la cesin consecuencia de la cesin.
Se ha distinguido el momento en que los efectos de la cesin de la Por su parte, el cesionariotiene el deber de entregar lo comprometido, ya sea el
herencia se producen entre las partes y respecto de terceros. precio cierto o la cosa, segn las condiciones del contrato, a menos que se haya tra-
82 Jorge O. Azpri Incdencias del CCCN. Derecho sucesorio 83

El cesionario es responsable por las deudasdel causante y por las tende ceder los derechos que le corresponden como consecuencia de la disolucin
cargasde la he-rencia slo hasta el valor de los bienes que corresponden a la de dicho rgimen producida a raz de la muerte de uno de los cnyuges.
parte indivisa cedida, porque estas deudas integran el pasivo de la herencia. Como efecto de esa disolucin al cnyuge suprstite se le atribuyen la
Cuando el heredero cedente ha abonado esas obligaciones, el cesionario debe mitad de los bienes gananciales y la otra mitad integra la herencia del
reintegrarle lo pagado, conforme lo dispone el art. 2307 del CCCN: "El cesionario cnyuge fallecido (art. 498).
debe reembolsar al cedente lo que ste pague por su parte en las deudas y cargas de Respecto de la mitad que corresponde al causante habr que yergue
la sucesin hasta la concuffencia del valorde la porcin de/a herencia recibida. miembros de su familia son llamados a sucederlo porque si concurren los
Las cargas particulares del cedente y los tributos que gravan la transmisin he- descendientes el cnyuge suprstite es excluido por stos en la parte de
reditaria estn a cargo de/cesionario si estn impagos a/ tiempo de/a cesin". gananciales que le corres-ponda al fallecido (art. 2433, parte 2, CCCN).
En caso de concurrir el cnyuge sobreviviente con los ascendientes del
b) Efectos respecto de terreros causante en la mitad de bienes gananciales que integran la herencia participar en
Como surge del inc. b) del art: 2302 del CCCN ya transcripto respecto de la mitad; adems de recibir su mitad como suprstite del rgimen de comunidad y
los ter-ceros la cesin de la herencia produce efectos desde la presentacin no como heredero (art. 2434, CCCN). Por lo tanto, no hay que confundir la cesin
de la escritura pblica que la instrumenta en el juicio sucesorio. de la porcin indivisa postcomunitaria con la cesin de la herencia que le
Este hecho garantiza la suficiente publicidad para cualquier persona que pre- corresponde al cnyuge, ya que se trata de masas de bienes diferentes.
tenda realizar algn acto referido a los bienes hereditarios; en particular con rela- Cuando el cnyuge hace la cesin de los derechos que le corresponden en
cin a los coherederos, a los legatarios y a los acreedores del causante. la in-divisin postcomunitaria, es decir, de todo o parte de la mitad que se le
Con anterioridad exista una polmica doctrinaria y jurisprudencia!, ya que el atribuye por la disolucin del rgimen de comunidad, se aplican las normas de
fallo plenario "Discoli estableci que para que la cesin de derechos hereditaiios la cesin de la herencia, conforme lo dispone el art. 2308 del CCCN.
fuera oponible a terceros interesados de ba ser anotada en el Registro de la Adems en caso de concurrir con descendientes, podr hacer la cesin de
Propie-dad, y el decr. 46E49 en su art. 137, inc. b) posibilita la inscripcin de la la par-te indivisa de la herencia que le corresponde sobre los bienes propios
inscripcin de la cesin de derechos hereditarios en dicho Registro. Esta situacin del causante.
creaba un rgimen diferente seg n la naturaleza de los bienes comprendidos en Cuando concurra con los ascendientes del cnyuge fallecido tambin podr
la cesin de la herencia, ya fueran stos registrables o no registrables. hacer la cesin de la mitad de la herencia que le corresponda y que se integra con
La nueva norma supera estas dificultades imponiendo un sistema de publicidad la mitad de gananciales del muerto y la mitad de los bienes propios de ste.
que produce efectos frente a cualquier tercero interesado en los bienes
hereditarios y ello resultar, como se dijo, cuando se presente en el expediente 21. Cesin de bienes determinados
sucesorio la escritura pblica que instrument la cesin de la herencia.
Adems de la cesin de la herencia que se refiere a una masa indivisa de
bienes, tambin el heredero podr hacer la cesin de bienes determinados a
d Efectos respecto del deudorde la herencia
pesa r de estar los mismos todava dentro de la comunidad hereditaria.
Diferente es la situacin que se presenta respecto de un deudor de la En tal supuesto, las normas que regirn dicha cesin sern las que
herencia; es dedr, cuando el causante era acreedor de un tercero. correspondan al titulo oneroso o gratuito de la transmisin.
El deudor debe abonar a los herederos y por ello, cuando uno de stos ha Si la cesin se ha hecho por un precio, se aplicarn las normas de la compraven-ta, si
.
cedi-do su derecho a la parte indivisa de la herencia, para que le sea oponible se hizo por otro bien, se regir por las disposiciones de la perrnuta y cuando fue gratuita
al deudor, tal cesin debe serie notificada. se tomarn en cuenta los artculos pertinentes de la donacin.
Pero adems, y fundamentalmente, la eficacia de esa cesin de un bien
deter-minado est supeditada a que en la particin ese bien le sea atribuido al
20. Cesin de los derechos en la indivisin postcomunitaria
cedente (art. 2309, CCOV).
Muchas veces sucede que el causante era de estado civil casado y rega entre los De lo contrario, es decir, si el bien cedido se adjudica en la particin a otro
cnyuges el rgimen de comunidad. Al fallecimiento, el cnyuge suprstite pre cohe-redero, la cesin ser invlida como consecuencia del efecto declarativo
que tiene la particin (art. 2403, CCCN).
Capitulo
Peticin de herencia

22. Concepto de peticin de herencia

Como en nuestro derecho son llamados a suceder por la ley diversos miembros
de la familia del causante, o bien por la voluntad .cle steexpresada en su testa- '
mento, es posible que existan conflictos acerca de la determinacin del verdadero
heredero de la persona fallecida. - -
Esta controversia se plantea en forma judicial a travs de la accin de
peticin de herencia.
Doctrinariamente se puede definir de la siguiente manera: la accin de
peticin de herencia es la accin que tiene un heredero para desplazar a otra
persona que tambin invoca la calidad de heredero o para concurrir con ella en
la sucesin del causante y obtener la entrega de la herencia.
El CCCN trae una definicin legal de esta accin en el art. 2310: "La peticin de
i
F
herencia procede para obtenerla entrega total o parcial de la herencia, sobre la ba-se de/reconocimiento de/a calidad de heredero del actor, contra el que est en po-sesin materia/ de la
herencia, e invoca el ttulo de heredero".

Aunque no resulta explicitacio claramente en la norma transcripta, la disputase


centra entre dos personas que invocan la calidad de heredero y una de ellas, el actor,
tiene un derecho preferente o igual a la herencia respecto del otro.
Es claro que la accin de peticin de herencia se deber plantear cuando exista esa
controversia porque si hubiera un heredero de grado ms lejano al causante y se
presenta otro con mejor derecho que pretende la modificacin de la declarato-ria de
herederos, por ejemplo, y el que figura all acepta esa modificacin no hay conflicto y
el trmite finaliza con el dictado de la resolucin que acoge ese pedido.
Por lo tanto, el requisito esencial de la accin de peticin de herencia es
que se discuta quin es el autntico heredero del causante.
Luego de esa determinacin, o como dice la norma transcripta, sobre la base
del reconocimiento de la calidad de heredero del actor, se proceder a entregarle
la herencia.
86 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 87

Si bien hay semejanzas con la accin reivindicatoria tambin hay a) Pariente de un orden ms prximo contra
diferencias, ya que en aqulla se debe acreditar la propiedad de los bienes pariente de un orden ms lejano
que se disputan, mien-tras que en la accin de peticin de herencia se tiene Puede suceder que un pariente de un orden ms lejano haya tomado la
que acreditar quin es el lla-mado con un derecho preferente. calidad de heredero frente a la ignorancia o inaccin del heredero con mejor
La controversia que exista en la legislacin anterior acerca de la derecho. En este caso, la accin procede cuando se presente el heredero del
naturaleza ju-rdica de la accin de peticin de herencia parece haber sido orden preferente y provocar la exclusin del demandado.
superada por la refor-ma, ya que del a rt.2310 surge claramente que se trata Esto significa que puede haber un heredero de un orden preferente que de-
de una accin real, pues pro-cura la entrega de la herencia. mande contra un heredero de un orden subsiguiente, sin que tenga importancia,
Sin embargo, esta postura soslaya que el requisito previo e Ineludible para en este supuesto, el grado en que cada uno de ellos se encuentra.
la procedencia de la accin de peticin de herencia es la acreditacin del Tal sera el caso de un nieto del causante que se encuentra en el primer orden
mejor dere-cho para ser reconocido como heredero, por lo que tambin tiene pe-roen segundo grado, que es preferido respecto del padre del fallecido que est
un componente personal. en primer grado pero en el segundo orden de la sucesin intestada.
Por ese motivo, en mi opinin, sigue describiendo de manera ms
adecuada la naturaleza jurdica de la accin de peticin de herencia b) Dentro del mismo orden, pariente de grado ms
considerarla un conglome-rado de acciones que funciona en primer trmino prximo contra pariente de grado ms lejano
el carcter personal acreditando la calidad de heredero y luego el carcter Este supuesto se presenta dentro de un mismo orden sucesorio; es decir
real procurando la entrega de los bienes que componen la herencia. que am-bos contendientes son descendientes, ascendientes o colaterales.
La prioridad estar dada por el grado en que se encuentran con relacin al
23. Competencia cau-sante y el heredero de grado ms prximo excluye al que se encuentra
en un grado ms remoto.
Resulta incuestionable que el proceso en el que se discuta la peticin de As, dentro de los descendientes, el hijo excluye al nieto; dentro de los ascen-
herencia del que resultar la calidad de heredero debe tramitar ante el juez dientes, el padre exduye al abuelo y dentro de los colaterales, el hermano excluye
que interviene en el proceso sucesorio. al sobrino, por sealar tan slo los casos ms cercanos al difunto.
As surge de lo establecido en el segundo prrafo del art. 2336 del
CCCNque im-pone la competencia del juez de la sucesin a la accin de c) Dentro del mismo orden, pariente de igual grado
peticin de herencia, entre otros supuestos.
Tambin puede suceder que el que pretende el reconocimiento como
Como el proceso sucesorio no es un trmite controversia!, la peticin de
heredero pertenezca al mismo orden sucesorio que el que ostenta hasta ese
herencia debe tramitarse por un juicio separado e independiente, pero ante
momento tal condicin y tambin se encuentren en el mismo grado.
el mismo juez que entiende en la sucesin.
En consecuencia, la peticin de herencia tendr por objeto que el actor
La necesidad de un amplio debate y prueba de la calidad de heredero y la
sea re-conocido como heredero en las mismas condiciones que el que se
entre-ga de los bienes hace que el tema sea ajeno al juicio sucesorio en s mismo.
encuentra hasta ese momento gozando de este emplazamiento, y por lo
Adems, la accin de peticin de herencia puede acumularse a otros procesos -
tanto, estarn en un pie de igualdad para compartir la herencia .
que sean necesarios para la determinacin de la calidad de heredero, como por
ejemplo, una accin de reclamacin de la filiacin o una accin de impugnacin. d) Pariente de orden subsiguiente
o grado ms lejano contra pariente de orden
24. Legitimacin activa y pasiva preferente o grado ms cercano
A primera vista esta accin parecera imposible, ya que se ataca a
La legitimacin activa en la accin de peticin de herencia corresponde a
quien tiene, en principio, un llamamiento preferente a la herencia.
la per-sona que tiene un mejor o igual derecho que quien ostenta hasta ese
momento la calidad de heredero yen su contra deber accionarse. Esta
situacin se puede pre-sentar en divetsas circunstancias.
88 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 89

Sin embargo, este supuesto puede tener lugar cuando el heredero llamado en 1) Cesionario de la herencia
primer lugar ha incurrido en una causal de indignidad o de exdusin de la
Como el cesionario ocupa el lugar del cedente con los derechos y acciones que
vocacin hereditaria conyugal.
stetenia y si quien transmitesu derecho sobre la herencia tiene un derecho
En caso de prosperar la accin de indignidad o de exclusin conyugal, el here- prefe-rente o un mejor derecho que quien ostenta la calidad de heredero, puede
derode orden o degrado ms lejano desplazar al demandadoy quedar como he- accio-nar por peticin de herencia.
redero del causante.
j) Acreedor del heredero con llamamiento preferente
e) Heredero con llamamiento prioritario contra
o mejor derecho
heredero con llamamiento supletorio
Se trata de un caso de accin de peticin de herencia por va subrogatoria
Como se ha sealado, el llamamiento puede tener lugar por la ley o por la vo- ante la inaccin del heredero legitimado para hacerlo. Es claro que para que
luntad del causante y funciona primero el referido a los legitimarios, luego el tes- pueda haber subrogacin el heredero tiene que estar ya emplazado en el estado
tamentario y por ltimo, en forma supletoria, el que corresponde a los colaterales. de familia que le permita accin, pues, de lo contrario no lo podr hacer porque
Si el conflicto se presenta entre un legitimario y un heredero testamentario, la las acciones de filiacin son inherentes a la persona en cuyo favor han sido
solucin se encuentra en la accin de entrega de la legtima contemplada en el reconocidas y no cabe la subrogacin.
art. 2450 y no propiamente en la accin de peticin de herencia.
Por el contrario, cuando un heredero con llamamiento supletorio se encuentra k) Heredero del heredero
gozando dela calidad de heredero, pero hay un heredero nombrado por el causan-
-
te eh su testamento, lte tiene un Ilarnarnieto preferente y porello resulta proce- Tambin en este caso, al haber fallecido el heredero que poda accionar por
dente la accin de peticin de herencia que se presente para excluir a aqul. pe-ticin de herencia, su derecho se transmitea sus propios herederos pudiendo
stos, por consiguiente, plantear la accin en cuestin a fin de que se le
f) Heredero testamentario contra legitimarlo reconozca la ca-lidad de heredero del causante en la sucesin originaria.

A pesar detener que respetar la legtima del legitimarlo, el heredero testamen-


tario podr requerir su exclusin alegando que ha incurrido en una causa de indig- 25. Medidas cautelares
nidad o en una causa de exclusin de la vocacin hereditaria conyugal.
De este modo, podr logar que caiga su derecho a la proteccin legal instru- El heredero ha recibido la transmisin de los derechos sobre la herencia
mentada a travs de la legtima y podr ser tenido como heredero quien ha recibi- desde la misma muerte del causante y puede disponer de ellos sin ninguna
do un llamamiento testamentario, quien recibir plenamente la herencia. limitacin.
Para evitar ese riesgo, es necesario requerir al iniciar la accin de peticin de
g) Heredero testamentario posterior contra heredero testamentario anterior he-rencia la adopcin de medidascautelares que tiendan a impedir losados de
dispo-sicin del accionado respecto de los bienes hereditarios.
En este supuesto, han existido dos llamamientos testamenta rios, pero el
En tal sentido, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin ha admitido
ltimo es el que otorga la vocacin hereditaria, ya que implica que la designacin
ex-presamente la procedencia del embargo preventivo para la accin de peticin
de heredero hecha en el testamento anterior ha quedado, en principio, revocada,
de herencia, conforme resulta del ad: 210, inc. 4.
salvo que del segundo resulte la voluntad del testador de mantener las del
La procedencia de esta medida cautelar est supeditada a la acreditacin de la
primero en todo o en parte (art. 2513, CCCN).
verosimilitud de la pretensin deducida y del peligro en la demora, como ocurre
en todos los casos de restricciones precautorias que se adoptan al inicio de un
Ji) Heredero con llamamiento supletorio contra heredero testamentario proceso.
Esta situacin puede tener lugar cuando se cuestiona el llamamiento testamen- Tambin hay quetener en cuenta que, si bien el Cdigo Procesal alude al embar-go
tario por vicios de forma, por incapacidad del testador, por vicios del consenti- preventivo en forma expresa, ello no excluye la adopcin de otras medidas cau-telares,
miento o bien porque el instituido ha incurrido en una causa de indignidad. como la inhibicin general de bienes o la anotacin de litis o alguna otra que pudiera
resultar idnea para resguardar de la mejor manera posible la inte-
90 Jorge O. Azpiri inddendas del CCCN. Derecho sucesorio 91

26. Efectos La buena fe del heredero aparente tendr lugar, entonces y por contraposicin
con lo dispuesto en la norma citada, cuando el heredero real conoca que la
El efecto inicial de la sentencia que hace lugar a la accin de peticin de
heren-cia le haba sido deferida y no acta en su debido tiempo.
herencia es la determinacin de la persona que tiene el carcter de heredero
Tambin ser de buena fe cuando, a pesar de haber sido diligente, no
del causante. El efecto siguiente es la restitucin de los bienes que integran
pudo co-nocer la existencia de un heredero con mejor derecho.
la herencia al heredero declarado en la sentencia.
El art. 2313 determina la responsabilidad del heredero aparente frente al
El art. 2312 del CCCN dispone: "Admitida la peticin de herencia, el
here-dero real remitiendo alas normas de la reivindicacin en cuanto a las
heredero aparente debe restituir lo que recibi sin derecho en la
obligaciones del poseedor de buena o mala fe, gastos, mejoras, apropiacin
sucesin, inclusive las cosas de lasque el causante era poseedor y
de frutos y productos, responsabilidad por prdidas y deterioros.
aquellas sobre las cuales ejerca el derecho de retencin.
En realidad, la remisin debi efectuarse a las normas del Captulo 3 del
Si no es posible la restitucin en especie, debe indemnizacin de los daos.
Titulo lidel Libro Cuarto de Derechos reales, porque all reenva el art. 2261
El cesionario de los derechos hereditarios del heredero aparente est
referido a los efectos de la accin de reinvindicacin.
equipara-do a ste en las relaciones con el demandante".
En ese aspecto, el art. 1935 del CCCN determina que el poseedorde
Como consecuencia de esta disposicin, el heredero real debe quedar en
buena fe hace suyos los frutos percibidos y los naturales devengados no
la mis-ma situacin respecto de los bienes que hubiera tenido si no existiese
percibidos, pero debe restituir los productos.
el heredero aparente. El poseedor de buena fe no responde de la destruccin total o parcial de la
No slo debe restituir los bienes hereditarios, sino tambin los que el cosa, sino hasta la concurrencia del provecho subsistente (art. 1936, CCCN). '
causante estaba poseyendo y adems aquellos que hubiera mantenido en Tambin puede reclamar el reintegro del costo de las mejoras necesarias y el pa-go
virtud de ejercer el derecho de retencin. de las mejoras tiles, pero slo hasta el valor adquirido por la cosa (art 1938).
En caso de no ser posible la restitucin en especie, se aclara que debe la Por el contrario, el poseedor de mala fe debe restituir los frutos percibidos
indem-nizacin correspondiente a fin de que el heredero real no sufra un y los que por su culpa deja de percibir, como as tambin debe reintegrar los
menoscabo en su derecho a la herencia. productos percibidos (art. 1935, CCCN).
Se aclara tambin que aunque el heredero aparente hubiera efectuado El poseedor de mala fe responde de la destruccin total o parcial de la
una ce-sin de su derecho, los efectos de la accin de peticin de herencia cosa, ex-cepto que se hubiera producido igualmente de estar la cosa en
tambin le al-canzan, pues, de lo contrario, seria una forma muy sencilla de poder de quien tiene derecho a su restitucin, pero si la posesin es viciosa
eludir la responsabi-lidad que le cabe al heredero aparente. tambin responde en este ltimo caso (art. 1936, CCCN).
Ahora bien, la responsabilidad del heredero aparente frente al heredero Tiene derecho el poseedor de mala fe a reclamar el costo de las mejoras
real no se agota con la entrega de los bienes que componen la herencia, sino necesa-rias excepto que se hayan originado por su culpa y tambin se
que tambin debe resolverse el alcance desus deberes segn haya sido de encuentra habilita-do para reclamar el pago de las mejoras tiles, pero slo
buena o mala fe. hasta el mayor valor ad-quirido por la cosa (art. 1938, CCCN).
El heredero aparente es considerado poseedor de mala fe cuando conoce
o debi conocer la existencia de herederos preferentes o concurrentes que
27. Heredero aparente
ignoraban su llamamiento, conforme lo establece la ltima parte del art. 2313
del CCCN. a) Concepto
Se ha precisado el criterio de mala fe que traa la legislacin anterior y
ahora queda en claro que se caracteriza por un obrar doloso cuando conoca El heredero aparente es aquel que, ostentando tal calidad, resulta vencido
que haba otros herederos con mejor derecho que no se haban presentado en una accin de peticin de herencia.
por ignorar que la herencia les haba sido deferida y tambin con el obrar Tambin hay que tener en cuenta que existe el heredero aparente aunque no
culposo o negligente por no haber hecho las averiguaciones necesarias para haya conflicto porque si ste reconoce voluntariamente al que ostenta un mejor o
conocer la existencia de ese heredero preferente. igual derecho la accin de peticin de herencia resulta innecesaria, pero ello no
Por ello, la mala fe tiene lugar cuando hay un ocultamiento malicioso de la im-pide considerar al que ha perdido su condicin como heredero aparente.
92 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 93

La declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin formal del testamento Si el heredero aparente satisface obligaciones del causante con bienes no pro-
tendr importancia para la validez de determinados actos de disposicin, pero no venientes de la herencia, tiene derecho a ser reembolsado por el heredero (art.
es imprescindible para que sea considerado como heredero aparente. 2314, CCCN).
Si el heredero aparente ha pagado deudas del causante con bienes
b) Efectos de los actos de administracin hereditarios, ha realizado actos de administracin que son regulares y nada cabe
objetar sobre ese proceder.
realizados por el heredero aparente
Pero en el caso que haya solventado esas deudas con su patrimonio personal
Debe recordarse que, de acuerdo al art. 399 del CCCN, nadie puede transmitir tiene derecho a que se le reintegre ese importe por parte del heredero real
a otro un derecho mejor o ms extenso que el que tiene, sin perjuicio de las porque de lo contrario se estara beneficiando indebidamente ste en detrimento
excep-ciones legalmente dispuestas. del heredero aparente.
La situacin del heredero aparente es, precisamente, uno de los casos de
excep-cin, ya que puede haber realizado actos de administracin y
c) Actos de disposicin
eventualmente de disposicin sobre bienes de la herencia sin haber tenido en
definitiva derecho pa-ra efectuarlo porque no se trataba del heredero real. En cuanto a los actos de disposicin es preciso distinguir los realizados a ttulo
A los efectos de efectuar una clara diferenciacin, debe recordarse que los gratuito de los onerosos.
actos de administracin son aquellos que implican la conservacin del capital de Cualquier acto de disposicin a ttulo gratuito realizado por el heredero apa-
-
un pa-trimonio hacindole producir los beneficios de que ellos san ssceptibles de rente, ya sea sobre bienes muebles o inmuebles, no es vlido y puede ser
acuer-do con su naturaleza y destino. cuestio-n a r l o p o r e l h e r e d e r o r e a l . -
Por el contrario, los actos de disposicin son los que alteran fundamentalmente Los actos de disposicin a ttulo oneroso que realiza el heredero aparente tie-
los elementos que constituyen el capital del patrimonio. nen varios condicionantes para que sean vlidos.
Sin embargo, en algunos casos una venta puede ser un acto de administracin El art. 2315 del CCCN establece al respecto en su parte pertinente: '...Son tam-
como cuando se trata de un comercio que se dedica precisamente a la bin vlidos los actos de disposicin a ttulo oneroso en favor de terceros que
compraventa de productos porque los bienes se encuentran destinados a ser igno-ran la existencia de herederos de mejor o igual derecho que el heredero
vendidos, o cuan- do se corre el riesgo de deterioro o prdida de su valor si se
- aparente, o que los derechos de ste estn judicialmente controvertidos...
conservan. Esto significa que, en principio, los actos de disposicin sern vlidos si el
El art. 2315 del CCCN establece respecto de los actos de administracin: "Son tercer contratante es de buena fe porque no conoca que el heredero aparente
v-lidos los actos de administracin del heredero aparente realizados hasta la poda per-der esa condicin.
notifi-cacin de la demanda de peticin de herencia, excepto que haya habido Respecto de los bienes muebles no registrables esta regla no admite cuestiona-
mala fe su-ya y del tercero con quien contrat ... ". miento y los actos de disposicin sern vlidos y debern ser respetados por el he-
La regla es, entonces, que los actos de administracin son vlidos haya habido redero real en la medida, como se dijo, que el tercero haya sido de buena fe.
buena o mala fe del heredero aparente. Pero cuando se dispone de bienes registrables, la ltima parte del art. 2337
Slo quedan sin efecto cuando el heredero aparente de mala fe se pusiera de del CCCN exige que a los fines de su transferencia la investidura debe ser
.
acuerdo con el tercero que conoca que el derecho de aqul se encontraba cues- reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos .
tionado. No hay. norma expresa que requiera esa investidura judicial para realizar actos de
La validez de estos actos se mantiene hasta la notificacin de la demanda de disposicin sobre bienes registrables en los casos de que se ha llamado a la herencia a
peticin de herencia porque a partir de ese momento ya se sabe que su derecho parientes colaterales o se ha instituido heredero en un testamento.
se encuentra controvertido y no puede seguir actuando sobre los bienes heredi - Sin embargo, esta deficiencia debe ser suplida con una interpretacin analgi-
ta dos. ca, ya que si aquellos herederos que tienen la investidura de pleno derecho
No se ha resuelto el caso en que no medi controversia, pero fcilmente se pue-de requieren la investidura judicial para transmitir bienes registrables con mayor
interpretar que los actos de administracin sern vlidos hasta que se hizo saber la razn se debe exigir este requisito respecto de aquellos que siempre tienen que
pretensin de presentarse a la herencia con mejor o igual derecho de quien obtener el reconocimiento judicial de la calidad de herederos.
94 Jorge O. Azpiri

En definitiva, para que el acto de disposicin sobre bienes registrables sea vli- Captulo VI
do tiene que haber sido oneroso, el heredero aparente tiene que haber obtenido
una dedaratoria de herederos a su favor o la aprobacin formal del testamento en Responsabilidad de los herederos y legatarios
el que fue instituido y el tercer adquirente tiene que ser de buena fe.
Como se puede apreciar, la buena o mala fe del heredero aparente no es un
re-quisito para la validez del acto de disposicin, sino que tendr trascendencia
res-pecto de la responsabilidad que le cabe frente al heredero real.
En el caso de haber sido realizado un acto de disposicin en forma vlida,
el he-redero aparente de buena fe debe restituir al heredero real el precio
recibido, mientras que el de mala fe debe indemnizar todo perjuicio que le
haya causado (art. 2315, CCCN).

En este capitulo se aborda la situacin en la que se encuentran los


herederos y legatarios frente a las deudas que dej el causante, o dicho de
otra manera, las po-sibilidades de accionar que tiene el acreedor de la
persona fallecida respecto de los herederos y legatarios.

28. `PrfVliitih d' los acreedores


del causante y legatarios

Lo que en el Cdigo Civil derogado se denominaba errneamente separacin


de patrimonios, ahora es regulado bajo el correcto nombre de la preferencia que
existe entre los acreedores del causante y los legatarios para cobrarse sobre los
bie-nes de la herencia antes que los acreedores de los herederos.
El art. 2316 del CCCN as lo ha estipulado: "Los acreedores por deudas
del cau-sante y porcargas de/a sucesin y los legatarios tienen derecho
al cobro de sus cr-ditos y legados sobre los bienes de la herencia, con
preferencia sobre los acreedo-res de/os herederos".
El fundamento de esta preferencia se encuentra en que el acreedor que
contrat con el causante tuvo en cuenta su solvencia para concederle el
crdito y esta situa-cin de hecho no puede resultar agravada por la muerte
del deudor cuando su here-dero es insolvente y sus propios acreedores
pretenden ejecutar bienes hereditarios.
Si bien esta preferencia se da entre acreedores del causante frente a
acreedores personales del heredero no se trata de un privilegio porque ste
es la calidad que corresponde a un crdito y resultan exclusivamente de la ley
(arts. 2573 y 2574, CCCAI). Por ello el acreedor que goza de un crdito
privilegiado no debe realizar ninguna gestin en ese sentido.
Por el contrario, la preferencia exige una accin del acreedor del causante ten-
diente a hacer valer su cobro, pero su crdito en s mismo no goza de privilegio al-
96 Jorge O. Azpiri incidencias del CCM. Derecho sucesorio 97

Esta preferencia puede ser requerida por los acreedores del causante, por los do por el comprador, aunque no hay norma que lo autorice expresamente, ya
acreedores por cargas de la sucesin y por los legatarios, conforme resulta del que se trata de la contraprestacin debida por un bien hereditario.
art. 2316 del CCCN. No podr ejercerse la preferencia sobre bienes que no se encontraban en el
Por ello, todo acreedor del fallecido, cualquiera que sea la naturaleza de su pa-trimonio del causante al tempo de su muerte, como ocurre con lo donado a
cr-dito, aunque no sean actualmente exigibles o sean eventuales o se un le-gitimarlo cuyo valor deba ser colacionado porquese colacionan valoresy no
encuentren so-metidos a condiciones inciertas, puede requerir la preferencia. Se los bienes en s mismos.
ha eliminado el requisito que traa la legislacin anterior de que el crdito deba Si el bien fue donado a un tercero y es objeto de la accin de reduccin
estar documenta-do, aunque en la actualidad para hacer valer este derecho reingre-sando a la herencia, podr requerirse sobre l la preferencia.
preferente, debedemos-trarse la existencia del crdito. Queda daro que este derecho no podr ejercerse en la medida en que se
Las cargas de la sucesin son deudas que se han originado como consecuencia del hubieran confundido los bienes hereditarios con los bienes personales del
fallecimiento del causante como los gastos funerarios y los que corresponden a la heredero, ya que esta imposibilidad de identificar su origen extingue la
conservacin, liquidacin y divisin de los derechos respectivos, inventarlos, ta- posibilidad de ejercer la preferencia.
saciones, etctera, tal como se los individualizaba en la nota al art. 3474 del Cdigo La preferencia slo se otorga a favor de quien la ha solicitado, pues no se
Civil derogado. Debe recordarse que cuando los gastos funerarios han sido solven- trans-forma en un procedimiento colectivo de cobro sino que se mantiene como
tados por un tercero, se trata de un caso de empleo til, y los herederos estn obli- un de-recho que cada beneficiario deber ejercer en forma individual.
gados a reembolsarlos conforme lo dispone el art. 1793, inc. b) del CCCN. Si se han satisfecho los crditos contra el causante, los que correspondan a
A ellos deben agregarse los gastos que se devenguen como ConsecuenCia de las cargas de la sucesin y los legados, el resto de los bienes se incorpora al
la tramitacin del juicio sucesorio como la publicacin de edictos, los honorarios patrimonio de los hereders y sus acreedores podrn cobrar no slo sobre sus
por la protocolizacin del testamento olgrafo, los honorarios del administrador, bienes personales sino tambin sobre los que ha recibido por herencia.
del inventariador, del tasador, de los profesionales intervinientes por las partes, Aunque no hay normas que lo establezcan, la preferencia se extingue por la
del partidor, del albacea, en caso de corresponder la tasa de justicia y los gastos im-posibilidad de individualizar los bienes hereditarios, porque el beneficiario la
que de-mande la inscripcin de los bienes en los registros respectivos a nombre re-nuncia o no acta frente a la accin del acreedor del heredero sobre la
de los he-rederos adjudicatarios. herencia o cuando han aceptado al heredero como su deudor drecto.
Los legatarios tambin gozan del derecho de cobro preferente, sin que tenga
importancia la naturaleza del legado. 29. Limitacin de la responsabilidad
La preferencia se ejerce respecto de los acreedores personales del heredero y no
de los herederos
tiene transcendencia si stos gozan de un crdito privilegiado o no, porque esa si-
tuacin no los coloca en mejor situacin con relacin a los bienes de la herencia. Se ha establecido como regla la limitacin de la responsabilidad del heredero
No se ha establecido el procedimiento que debe seguir el titular del derecho por las deudas del causante y por el cumplimiento de los legados.
de cobro preferente para hacer efectiva esa prioridad frente a los acreedores del Se trata de una responsabilidad intra vires, de la que slo es posible
heredero. apartarse en casos de excepcin taxativamente mencionados en la ley.
Lo ms probable es que cuando un acreedor del heredero pretenda cobrar su El art. 2317 del CCCN dispone en este sentido: "El heredero queda obligado
crdito con algn bien de la herencia, el acreedor del causante, el acreedor por por las deudas y legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor
car-gas o el legatario, podr presentar una tercera de mejor derecho sobre dicho de los bie-nes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos,
bien para hacer efectivo la preferencia. stos responden con la masa hereditaria indivisa'.
Asimismo podr requerir la adopcin de medidas cautelares a fin de asegurar Esta limitacin de responsabilidad se refiere a que los acreedores y legatarios
su derecho de cobro preferente. no podrn ejecutar los bienes personales del heredero para el cobro de sus
La preferencia recae sobre los bienes que componen la herencia del causante. crditos o el cumplimiento de los legados.
Si el heredero ha enajenado bienes y adquirido otros en su reemplazo, la Sus derechos recaen no slo sobre los bienes hereditarios sino tambin hasta la
preferencia puede demandarse sobre stos siempre que se pueda individualizar concurrencia desu valor, legue significa quesi un bien ha sido dispuesto, la contra-
su origen y la identidad. Tambin podr actuar sobre el saldo del precio cuando prestacin debida tambin resultar afectada al pago de los crditos y los legados.
todava es debi
98 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 99

La individualizacin de los bienes de la herencia se hace mediante un 30. Preferencia de los acreedores sobre los legatarios
)

inventario que debe llevarse a cabo en el plazo de tres meses desde que el
Si bien los acreedores del causante, los acreedores por cargas de la
heredero es intimado judicialmente por los acreedores o legatarios para
sucesin y los legatarios tienen preferencia de cobro antes que los
realizarlo (art. 2341, CCCN).
acreedores personales del he-redero sobre los bienes hereditarios, esto no
En el caso de haber varios herederos, la responsabilidad recae sobre toda
significa que se encuentren en un pie de igualdad entre ellos.
la ma-sa indivisa de la herencia, ya que no hay responsabilidad individual de
En estesentido, el CCCN mantiene el criterio anterior, estableciendo que
cada uno de ellos sino que la accin de los acreedores y legatarios debe
primero cobran los acreedores del causante y luego los legatarios.
perseguir su cobro con los bienes de la herencia.
Ahora bien, si uno de los herederos o legatarios paga una porcin de las Esta prioridad se concreta en la accin que se les confiere contra los
deudas o de los legados superior a su parte tiene accin contra sus coherederos legatarios cuando stos han cobrado sus legados antes de que se hayan
o colegatarios por el reembolso del excedente y hasta el lmite de la parte que
cancelado las deudas del causante.
cada uno de ellos deba soportar personalmente, incluso en caso de subrogacin As resulta del art. 2319 del CCCN: "Los acreedores del causante tienen
en los derechos del que recibe el pago (art. 2320, CCCW). accin contra los legatarios hasta el valor de lo que reciben; esta accin
Esta es una consecuencia de la limitadn de responsabilidad que tienen caduca al afo con-tado desde el da en que cobran sus legados".
los he-rederos y legatarios por las deudas del causante; cuando uno de ellos Como el objeto legado forma parte de la herencia, cuando se ha
ha abonado ms de la porcin que le corresponda tiene derecho a que se le entregado al legatario antes de que fuera saldado un crdito contra el
reintegre el exce-dente y hasta el lmite de lo qu'e cada uno de ellos deba causante, el acreedor tiene esta accin contra el legatario para cobrarse con
abonar conforme a su por-cin hereditaria. el bien legado o con su valor.
realidadsi se paga la deuda con bienes hereditarios, ser el remanente des- Nunca podr el acreedor pretender el cobro sobre bienes personales del
pus de liquidar el pasivo lo que le corresponder a cada coheredero en lega-tario, ya que su responsabilidad se limita al valor del objeto legado.
proporcin a su parte en la herencia. En tal supuesto, no habra estrictamente un La accin del acreedor del causante contra el legatario caduca al ao de
reembolso sino la cancelacin del pasivo y la adjudicacin del remanente. As haber-se Cumplido con el legado porque su inaccin durante ese lapso
resuhta de la ltima parte del art. 2317 del CCCN cuando establece que en caso consolida la pro-piedad del legado en cabeza del legatario.
de pluralidad de herederos, stos responden con la masa hereditaria indivisa.
Si el coheredero abona el crdito del tercero contra el causante con bienes
31. Responsabilidad del heredero con sus bienes personales
per-sonales no hereditarios, aqul se subroga en los derechos del acreedor para
de-mandar el pago de la deuda contra los bienes de la herencia. Si bien la regla es que el heredero no responde por las deudas del
Un caso particular se presenta cuando el causante ha hecho un legado de una causante sino slo hasta la concurrencia del valor de los bienes hereditarios
universalidad de bienes y deudas, ya que ste slo queda obligado al pago de las que recibe, existen excepciones que extienden esa responsabilidad alas
deudas comprendidas en el legado hasta el valor de los bienes recibidos. Ello no bienes personales del heredero.
im-pide que los acreedores en forma subsidiaria accionen contra los herederos y La enunciacin de estos casos surge en forma expresa del art. 2321 del CCCN:
los otros legatarios en el caso de que los bienes comprendidos en el legado de la "Responde con sus propios bienes por el pago de las deudas del causante y
uni-versalidad resulten insuficientes para cumplir con estas obligaciones. cargas de/a herencia, el heredero que: a) no hace el inventario en el plazo de
As resulta del art. 2318 del CCCN: "Si el legado es de una universalidad de tres meses desde que los acreedores o legatarios lo intiman judicialmente a
bie-nesydeudas, el legatario slo queda obligado al pago de las deudas su realizacin; b) oculta fraudulentamente los bienes de/a sucesin omitiendo
comprendidas en aqulla hasta el valor de los bienes recibidos, sin perjuicio su inclusin en el in-ventario; c) exagera dolosamente el pasivo sucesorio; d)
de/a accin subsidia-ria de/os acreedores contra os herederos y los otros enajena bienes de la su-cesin, excepto que el acto sea conveniente yel
legatarios en caso de insufi-ciencia de los bienes de/a universalidad". precio obtenido ingrese a la masa ".
La solucin es lgica porque el acreedor de la deuda comprendida en la Debe remarcarse que la norma alude solamente al pago de las deudas del
univer-salidad tiene su derecho al cobro sobre todos los bienes de la herencia y cau-sante y las cargas de la herencia, pero omite la mencin de los legados.
no puede quedar limitado slo a los que han quedado involucrados en el legado. Sin embargo, de acuerdo al art. 2317 del CCCN el heredero queda obligado por las
deudas y legados de la sucesin hasta la concurrencia del valor de los bienes he-
100 Jorge O. Azpirt Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 101

la norma, la consecuencia es la prdida de la limitacin de la responsabilidad, por El art. 2322 del CCCN dispone al respecto: "En los casos previstos en &art.
lo que debe ser considerado que, en tal caso, tambin responder con sus 2321, sobre los bienes de/heredero, los acreedores del heredero cobran
propios bienes para el cumplimiento de los legados. segn el siguiente rango: a)por los crditos originados antes de la apertura
Se trata en estos casos de incumplimientos de disposiciones legales expresas a las de la sucesin, con preferencia respecto de los acreedores del causante y los
que debe someterse el heredero para mantener la limitacin de responsabilidad. legatarios; b) por crditos originados despus de/a apertura de la sucesin
El art. 2341 del CCCN impone al heredero el deber de hacer el inventario de concurren a prorrata con los acreedores del causante".
los bienes hereditarios dentro del plazo de tres meses de haber sido intimado Es claro que si un acreedor del heredero contrat con l antes de la muerte del
judicial-mente por los acreedores o legatarios. causante, ha tenido en mi rasu patrirnonioy no puede resultar perjudicado por la res-
Su incumplimiento evidencia un obrar por lo menos negligente que pone en ponsabilidad ilimitada frente a los acreedores del causante y los legatarios. Por ese
riesgo la determinacin de los bienes de la herencia y ello conlleva la posibilidad motivo, cobran con prioridad los acreedores del heredero sobre los bienes de ste.
de un perjuicio para los acreedores y legatarios que deben cobrarse con dichos Por el contrario, cuando el crdito es posterior a la apertura de la sucesin,
bienes o bien ser entregados para cumplir con los legados. tanto los acreedores personales del heredero como los acreedores del causante y
El ocultamiento fraudulento de los bienes omitiendo su indusin en el inventa- los le-gatariosse encuentran en un pie de igualdad y podrn cobrarse sobre los
rio es una reiteracin de lo dispuesto por el art. 2295 del CCCN respecto de un bienes del heredero a prorrata.
pro-ceder similar que trae aparejada la aceptacin forzada de la herencia.
En la norma citada no se requiere el ocultamiento fraudulento sino que toda
omisin provoca la aceptacinlorzada y la consiguiente responsabilidad ilimitada del
heredero, por lo que la consecuencia de esta norma sesuple con lo dispuesto en
_
el art. 2293 del CCCN.
La exageracin dolosa del pasivo significa que el resto de los acreedores y los le-
gatarios tendrn menos bienes hereditarios para cobrar sus crditos o para el cum-
plimiento de los legados, lo que redunda en un posible perjuicio en su contra.
Este comportamiento doloso est sancionado con la responsabilidad personal
del heredero por las deudas del causante y por el pago de los legados.
Finalmente, la enajenacin de los bienes hereditarios requiere el acuerdo un-
nime de los herederos o, en su defecto, la autorizacin judicial tal como lo
dispone el art. 2353 del CCCN. En caso de no haberse cumplido con estos
recaudos, dicha enajenacin genera la responsabilidad personal del heredero a
menos que el acto haya sido conveniente y el precio obtenido ingrese a la masa.
La conveniencia de la enajenacin depender de la naturaleza del bien y de las
condiciones de precio y dems modalidades que haya tenido la operacin.
La determinacin de esta conveniencia que debe ser hecha en forma judicial
es una de las condiciones para que no se genere la responsabilidad personal del
here-dero por las deudas del causante.
La otra condicin es que el importe obtenido ingrese a la masa; es decir que
quede a disposicin de los acreedores y legatarios para que puedan accionar so
bre ellos.
En caso de no cumplirse con estas dos condiciones, se extiende la
responsabili-dad del heredero por las deudas del causantey el cumplimiento de
los legados a sus bienes personales.
Cuando se produce esta situacin, se debe resolver la preferencia de cobro entre
Captulo VII
indivisin hereditaria

32. Concepto de indivisin hereditaria

El tema de la indivisin hereditaria haba suscitado controversias tanto


desde el punto de vista doctrinario como jurisprudencial debido a la precaria
regulacin que haca el Cdigo Civil derogado.
Las nuevas normas han pretendido solucionar dichas dificultades con una
-
siste' matizacin de loltmas ms iinOottantes tfue Se presentad durantiel
estado de indivisin hereditaria.
La caracterstica esencial para la existencia de la indivisin hereditaria es
que a la herencia sea llamado ms de un heredero.
Si queda un solo heredero, ste es el nico y exclusivo propietario de
todos los bienes d ejados por el causante a su muerte y, en tal caso, no
existe la comunidad he-reditaria.
Anteriormente, tambin se requera que la herencia no estuviera
compuesta exclusivamente por crditos y deudas porque stos se dividan de
pleno derecho, pero, en la actualidad, al no producirse tal divisin, ya no se
trata de una caracte-rstica de la comunidad.
Por lo tanto, la indivisin hereditaria es el estado de la herencia que se
configura cuando existe ms de un heredero.
Esta situacin comienza con la muerte del causante y finaliza con la particin
de la herencia. As resulta del art. 2323 del CCM: "Las disposiciones de este
lituici se aplican en toda sucesin en la que hay ms de un heredero, desde la muerte
del causante hasta la particin, si no hay administrador designado".
Este ltimo recaudo no es necesario para que el estado de indivisin
exista sino tan slo para aplicar las normas con las que se regir la
administracin de los bienes indivisos en ese lapso.
Durante el estado de indivisin el conjunto de la herencia pertenece a
todos los herederos sin que ninguno de ellos pueda atribuirse el derecho
exclusivo sobre al-guno de esos bienes.
104 Jorge D. Azpiri Incidencias del CCM. Derecho sucesorio 105

Cada heredero resulta ser propietario de una porcin ideal sobre la totalidad de 33. Actos conservatorios
los bienes indivisos y es llamada su cuota hereditaria. No puede considerarse que
Para el caso que tiene lugar cuando no se ha designado un administrador judi-
cada herederotenga una parte en cada uno de los bienes porque recin con la
cial, los bienes de la herencia pueden necesitar que se adopten medidastendientes
par-ticin se adjudicarn en particular a cada heredero.
a su conservacin.
Lasteoras que se esgrimieron durante la vigencia del Cdigo Civil anterior acer-
En ese supuesto, el art. 2324 del CCCN establece: "Cualquiera de los herederos puede
ca de la naturaleza jurdica del estado de indivisin hereditaria parecen haber que-
tomar las medidas necesarias para la conservacin de los bienes indivisos, em-pleando a
dado superadas por la regulacin actual.
tal fin los fondos indivisos quese encuentran en su poder A falta de ellos, puede obligara
En efecto, a la teora que le atribua una personalidad jurdica distinta de los
los coherederos a contribuir al pago de los gastos necesarios".
herederos es posible objetar que no hay tal entidad diferenciada porque no es
Los actos conservatorios son aquellos que deben ser adoptados con urgencia
sujeto de derechos y obligaciones y no tiene un patrimonio propio porque los
para evitar que el bien hereditario sufra un deterioro, se degrade o perezca en
bienes de la herencia pertenecen a los herederos desde la misma muerte del cau-
per-juicio de los herederos, por lo que su fin es mantener inclume su valor.
sante.
La teora que la asimilaba al condominio tampoco tiene hoy asidero porque las Como ya se seal, se diferencian de los actos de administracin porque stos
son los que hacen producir los beneficios propios de los bienes de acuerdo con su
normas que regulan su administracin, el uso y goce y los frutos son diferentes,
naturaleza o destino.
co-mo se remarcar ms adelante.
La legitimacin para realizar los actos conservatorios durante el estado de indi-
Por lo tanto, la postura ms acorde con la realidad de su regulacin no es la
visin hereditaria la tiene cualquiera de los herederos. -
que pretende alemejarla a otros institutos, sino la que la caracteriza por la regla-
mentacin que.se ha hechode las distintas.situacionesdue durante su vigencia se Los gastos que pueda demandar la realizacin de estos actos pueden ser
-
presentan. solven-tados con los fondos de la herencia que el propio heredero tenga en su
A pesar de estas consideraciones, es necesario destacar que en algunos casos poder o bien, se encuentra facultado para demandar a los otros coherederos para
que afronten en la parte proporcional a su cuota hereditaria indivisa.
y con alcance limitado a esas situaciones, la herencia como tal puede tener una
Va de suyo que los coherederos debern a ese fin destinar los fondos heredita-
per-sonera jurdica diferente a la de los herederos.
rios que se encuentren en su poder y si lo hace con fondos propios podr reclamar
La ley 24.522 de Concursos y Quiebras en su art.?' admite la declaracin en
su reembolso a los restantes herederos.
con-curso del patrimonio del fallecido mientras se mantenga separado del
patrimonio de los sucesores.
Esta situacin debe ser requerida por cualquiera de los herederos y ratificada
34. Actos de administracin y disposicin
por todos ellos dentro de los treinta das (art. 8, ley 24.522).
Es evidente que el fallecido dej de ser sujeto de derecho y que los herederos, La administracin de la cosa en condominio, cuando ha mediado oposicin de un
a pesar de ser los propietarios de los bienes por su transmisin instantnea, no condmino, se debe decidir por asamblea (art. 1993, CCCN).
en-tran en concurso ni se afecta su patrimonio personal. Por el contraro, en la indivisin hereditaria la situacin es totalmente distinta, como
El otro casotiene lugar respecto del impuesto a las ganancias. De acuerdo al lo pone de manifiesto el art. 2325 del CCCN: "los actos de administracin yde
art. 1 de la ley 24.073, t.o. por decr. 649/97, las sucesiones indivisas son disposicin requieren el consentimiento de todos los coherederos, quienes pueden
contribuyentes conforme lo establecido en el art. 33, y esta norma dispone: "Las dar a uno o varios de ellos o a terceros un mandato general de administracin...".
sucesiones indivisas son contribuyentes por las ganancias que obtenga Para realizar actos de administracin ordinaria tiene que existir la voluntad
hasta la fecha en que se dicte declaratoria de herederos o se haya declarado coincidente de todos los herederos. El disenso deber ser resuelto judicialmente.
vlido el testamento que cumpla la misma finalidad.... Tambin puede existir acuerdo para otorgar un mandato general de adminis-
Esto significa que se toman en consideracin las ganancias que produzcan los tracin, ya sea a favor de uno ovarios coherederos o a favor de un tercero.
bienes indivisos con independencia de las ganancias que correspondan a los Sin embargo, si uno de los coherederos toma a su cargo la administracin con
bienes personales de cada uno de los herederos. El contribuyente es, en tal caso, conocimiento de los otros y sin oposicin de ellos, se considera que hay un
la masa in-divisa y no los herederos aunque stos indirectamente deban afrontar mandato tcito para los actos de administracin que no requieren facultades
los pagos con los bienes hereditarios. expresas en los trminos del segundo prrafo del art. 2325 (artculo citado, ltima
parte).
106 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 107

Pero en ambos casos, ya sea un mandato expreso o tcito, slo podr actuar el La legitimacin para solicitar la adopcin de medidas urgentes recae en
mandatario realizando los actos ordinarios de la administracin de los bienes indi- cabeza de cualquiera de los herederos porque no es posible lograr el
visos, porque si la voluntad de los coherederos es que adems pueda realizar consentimiento un-nime para actuar.
actos que exceden la explotacin normal de dichos bienes, se requerir que lo El criterio que debe tener el juez es que la omisin de estas medidas
hayan fa-cultado expresamente para hacerlo. Lo mismo sucede respecto de la pone en pe-ligro el inters comn de todos los coherederos.
contratacin y renovacin de locacin de bienes indivisos (art. 2325, parte 2'). Luego de sentar el principio general acerca de la facultad judicial para adoptar
Al respecto hay que tener en cuenta que el mandato se presume oneroso y todas las medidas urgentes que requiera el inters comn, se ejemplifica en el
que el mandatario est obligado a rendir cuentas documentadas de su art. 2327 del CCCN mencionando diversas posibilidades. Entre ellas, puede el
accionar, conforme lo establecen los arts. 1322 y 1334 del CCCN, juez au-torizar el ejercicio de derechos derivados de ttulos valores, acciones o
respectivamente, aunque en ambos casos ser posible otorgarlo en forma cuotas socie-tarias, la percepcin de fondos indivisos, o el otorgamiento de actos
gratuita y liberado del deber de rendicin de cuentas. para los cuales es necesario el consentimiento de todos los herederos.
En suma, para la administracin de los bienes indivisos puede haber un La resolucin de permitir la actuacin en sociedades a las que perteneca el
admi-nistrador judicial designado. A falta de nombramiento, deben actuar por cau-sante no agota las facultades judiciales porque debera incluir las directivas
unani-midad los coherederos en forma personal o bien otorgar un mandato acerca de las decisiones idneas para proteger de la mejor manera posible la
general de administracin. integridad de los bienes indivisos. En tal sentido, el coheredero que sea
Puede existir un mandatot cito cuando uno de los coherederos ha asumido con autorizado a actuar deber contar con facultades expresas acerca de las
conocimiento de los otros ysin oposicin la administracin de los bienes indivisos. decisiones sociales que se deban adoptar, pues de lo contrario, quedara a criterio
Pero para que pueda realizar el mandatario actos que exceden la explotacin normal del autorizado comprometer la' marcha societaria de acuerdo a su sola voluntad.
de los bienes o dar en locacin o renovarla, deben contar con facultades ex- La autorizacin para percibir fondos indivisos tambin debe ser complementa--
presas. da con la obligacin de ponerlos a disposicin del juez interviniente y como perte-
Para los actos de disposicin se exige tambin la voluntad unnime de los necientes al acervo indiviso, porque en caso contrario, estara beneficiando inde-
cohe-rederos yen este caso no est prevista la posibilidad de delegar dichos bidamente al coheredero autorizado al cobro.
actos en un mandatario. La mencin de que se puede tratar de actos que requieran el consentimiento
En el caso de que uno de los coherederos se encuentre ausente o de los dems coherederos resulta superflua porque todos los actos de
administracin y disposicin exigen la unanimidad, por as resultar del art. 2325
impedidotran-sitoriamente de actuar sobre los bienes hereditarios, los actos
del CCCN. Por ello, en caso de disenso, debe siempre resolver el juez valorando
que otro coheredero haya real izado en su representacin, se rigen por las
las razones que esgrime el coheredero que se opone al acto.
normas de la gestin de negocios (art. 2326, CCCN).
La remisin que se hace al art. 1781 y ss. encuadra perfectamente con la Tambin puede el juez del sucesorio designar un administrador provisorio,
actua-cin que le cabe al coheredero que obra en representacin del que se pro-hibir el desplazamiento de cosas muebles y atribuir a uno u otro de los
coherederos el uso personal de stas (art. 2327, in fine, CCCN).
encuentra ausente o impedido de administrar.
La designacin de un administrador judicial aunque tenga el carcter
provisorio excluye la aplicacin de las normas de este Titulo conforme resulta
35. Medidas urgentes del art. 2323 del CCCN y se regir en el futuro por lo dispuesto en el Captulo
4 del Ttulo VII.
Adems de los actos meramente conservatorios, es posible que, por la Para prohibir el desplazamiento-de cosas muebles antes tiene que
natura-leza de los bienes indivisos, sea necesario realizar determinados individuali-zadas mediante un inventario y luego recin puede atribuir su uso
actos, pero no se cuenta con la conformidad de todos los coherederos. a alguno de los coherederos.
La solucin se encuentra en la adopcin por parte del magistrado
interviniente en el juicio sucesorio de estas medidas urgentes y aun en casos
36. Uso y goce de los bienes indivisos
de extrema grave-dad se podr requerir su dictado antes de la promocin
del juicio respectivo, talco-molo autoriza el art. 2327 del CCM. Como propietario de los bienes indivisos, cada uno de los coherederos tiene de-
recho al uso y goce de los bienes relictos. Por ello, en la medida de lo posible y de
108 Jorge. Azpiri inddencias del CCCN. Derecho sucesorio 109

acuerdo a la naturaleza de cada bien, los coherederos podrn gozar de ellos en fehaciente o judicial, a fin de que exista certeza de la misma, aun cuando la
for-ma simultnea y sin que el ejercicio de su derecho por parte de uno de ellos indem-nizacin no se haya todava establecido.
perju-dique el idntico derecho que tienen los restantes. Al realizarse la oposicin no es necesario que se efecte una estimacin de la
As resulta de la primera parte del art. 2328 del CCCN: "El heredero puede su-ma pretendida en concepto de indemnizacin, ya que la misma no depende
usar y disfrutar de La cosa indivisa conforme a su destino, en la medida del ar-bitrio del oponente sino del acuerdo entre las partes, o bien, queda sujeta
compatible con el derecho de los otros copartcipes ...". a la de-terminacin judicial.
La cuestin se complica cuando el uso que pretende hacer uno de los coherede- Se considera que mientras no haya mediado la oposicin, el coheredero que
ros no sea aceptado por el otro, en cuyo caso, no queda otra alternativa que recu- us el bien tendr a su cargo el pago de los impuestos y servicios que lo afectan
rrir a la resolucin judicial del conflicto. por cuanto no sera lgico que adems de utilizar, por ejemplo, un inmueble en
La segunda parte del artculo citarlo dispone: "... Si no hay acuerdo entre los forma exclusiva pretendiere que los restantes coherederos abonen la parte
in-teresados, el ejerckio de este derecho debe ser regulado, de manera proporcional de esos importes.
provisional, por el juez ...".
Por el contrario, si el ocupante exclusivo ha abonado a partir de la vigencia del
Puede suceder tambin que, durante la indivisin, uno de los coherederos utili-
canon los impuestos y servicios obligatorios que gravan el inmueble, podr repetir
ce en forma exdusiva uno de los bienes comunes, excluyendo de hecho a los otros
el importe proporcional de los restantes copartcipes, ya que al fijarse la indemni-
coherederos de ese derecho.
zacin no se toman en cuenta los gastos que afectan el bien.
Si stos nada manifiestan al respecto, se considera que han prestado su
consen-timiento en forma tcita y'el coheredero que usa y goza del bien en forma Es claro que cuando se alude a los servicios se deben entender aquellos que
exclusiva nada deber al resto de los coherederos. son obligatorios y no los que dependen de la utilizacin que de ellos se haga. Esto
Pero tambin es posible que, frente al uso exclusivo que hace uno de los here- sig, nifica que las deudas por luz, gas, telfono, etctera,-debern ser solventadas
deros, exista otro, al menos, que formule su oposicin. En tal caso, el ocupante ex- en forma exclusiva por el coheredero ocupante, mientras que los impuestos
clusivo podr hacer sa ber que desea compartir el uso con los otros coherederos y munici-pales, eventualmente provinciales y por servicios de aguas pesan sobre
esta manifestacin ser atendible en la medida que las caractersticas del bien todos los coherederos.
permitan su utilizacin en forma conjunta por todos los coherederos. Cuando el ocupante exclusivo ha realizado mejoras en el inmueble, en la medi-
Cuando stos aceptan el uso comn del bien perteneciente al acervo indiviso, da en que hayan significado un incremento del valor del mismo, han beneficiado a
nada se debern entre s. los restantes copartcipes y debern ser solventadas por stos en la parte propor-
Por el contrario, s por la naturaleza de ese bien no es viable el uso cional que les corresponda.
compartido, o cuando el ocupante exdusivo pretende mantener esa exclusividad, En este caso, se trata de mejoras tiles que deben ser satisfechas en la
ste deber compensar a los otros coherederos en la medida que corresponda. medida sealada conforme lo dispone el art. 1938 del CCCN.
La ltima parte del art. 2328 del CCCN establece: "... El copartcipe que usa
pri-vativamente de la cosa indivisa est obligado, excepto pacto en contrario, a
satis-facer una indemnizacin, desde que le es requerida". 37. Frutos
Como se dijo, el pacto puede ser t cito al aceptar el uso exclusivo sin
manifestar la oposicin y sin reclamar la compensacin. Durante el estado de indivisin hereditaria los bienes relictos pueden producir
Cuando el coheredero disconforme con el uso privativo que hace el otro hace frutos. En ese supuesto, su pertene,ncia depende de la situacin en la que se en-
sa-ber su oposicin resulta procedente el pago de una indemnizacin. cuentren los bienes indivisos.
Este pago se determinar sobre la base del valor que se le asigne al uso de Cuando el juez ha realizado una particin provisional de su uso y goce confor-
ese bien en proporcin a las porciones hereditarias de los restantes coherederos; me lo permite el art. 2328 del CCCN, los frutos pertenecern al coheredero al
es de-cir, no pagar por la parte indivisa de la que es considerado propietario, pero que se le haya adjudicado el bien productor del fruto.
s por la utilizacin exclusiva de las porciones ajenas. Por el contrario, cuando el uso y goce contine indiviso, los frutos acrecen la
Elreclarno fehaciente que hace el copartcipe excluido marca el momento a masa indivisa.
Esta es la solucin que emana del art. 2329 del CCCN: "Los frutos de los bienes
partir del cual se debe la compensacin. Dicha manifestacin puede ser
extrajudicial indivisos acrecen a la indivisin, excepto que medie particin provisional ...".
110 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 111

Por otra parte, corno consecuencia de este estado de indivisin, cada uno de los 39. Indivisin forzosa
herederos tiene derecho a los beneficios y soporta las prdidas proporcionalmen-te
a su parte en la indivisin, por as disponerlo el art. 2329 en su ltima parte. Si bien el destino final de la masa indivisa ser la particin, puede
suceder que, por diversos motivos, esta divisin no se pueda realizar sobre
toda esa masa o so-bre alguno de los bienes que la integran.
38. Posesin y reivindicacin Una de esas causas es la indivisin forzosa que puede ser impuesta por
el testa-dor, acordada por los coherederos, o resultar de la oposicin a la
a) Posesin
particin por parte del cnyuge suprstite o de un heredero.

De acuerdo al concepto que trae el a rt.1909 del CCCN, hay posesin


cuando una persona, por s o por medio de otra, ejerce un poderde hecho a) Indivisin dispuesta por el testador
sobre una cosa, com-portndose como titular de un derecho real, lo sea o no.
Al igual que lo establecido por el art. 51 de la ley 14.394, se ha receptado
La posesin que tenia el causante sobre determinados bienes es continuada en el CCCN la facultad del testador de imponer la indivisin sobre toda la
por los coherederos durante la indivisin. herencia o so-bre determinados bienes.
As resulta del art. 2280 del CCCN: "Desde la muerte del causante, los
El art. 2330 del CCCN establece al respecto: "El testador puede imponer
herederos tienen todos los derechos y acciones de aqul de manera a sus he-rederos, aun legitimarlos, la indivisin de la herencia porun
indivisa, con excepcin de los que, no son transmisibles por sucesin, y plazo no mayorde diez aos.
continan erija posesin de lo que el causante era poseedor...". Puede tambin dsponerque se mantenga indiviso por ese plazo o, en caso de ha-
No puede existir la posesin material por cuotas ideales, ya que se trata de ber herederos menores de edad hasta que todos ellos lleguen a la mayora de edad: a)
un hecho; es decir que cada herecrerse comporta como poseedor de todo el un determinado; b)un establecimiento comercial, industrial, agrkola, gana-dero, minero,
bien. Esto no significa que en las relaciones entre ellos se reconozca que cada o cualquier otro que constituye una unidad econmica; c) las partes sociales, cuotas o
uno tiene una parte indivisa. acciones de la sociedad de la cual es principal socio o accionista.
En este entendimiento, cuando un heredero ejerce la posesin de un bien En todos los casos, cualquier plazo superiora! mximo permitido se
cuya posesin ejerca el causante, no est actuando como su nico dueo sino entiende re-ducido a ste.
como un comunero sobre la cosa que pertenece a todos. El juez puede autorizar la divisin total o parcial antes de vencer el
Como consecuencia de esto, cualquiera de los coherederos puede oponer plazo, a pe-dido de un coheredero, cuando concurren circunstancias
a ter-ceros la posesin que tena el causante y que es continuada por ellos. graves o razones de ma-nifiesta utilidad".
Con ligeras modificaciones de redaccin que no alteran su esencia se ha
b) Reivindicacin mante-nido la estipulacin anterior. La forma de instrumentar la indivisin
ser mediante una clusula testamentaria, ya que ste es el medio idneo
Del mismo art. 2280 del CCCNsurge que los coherederos tienen las acciones
para efectuar disposiciones sobre los bienes para despus de la muerte.
que tena el causante y, por esa razn, podrn ejercer la accin reivindicatoria
Es evidente que el plazo de diez aos es el mximo por el que se puede
cuando un bien que perteneciera al fallecido se encontrase en poder de un tercero. imponer la indivisin sobre toda la herencia y si se hubiese estipulado un
En el Cdigo Gvil anterior exista una norma expresa, el art. 3450, que plazo superior ste tendr efectos slo hasta que se cumplan los diez aos.
contem-plaba esta posibilidad, pero no ha sido reproducida sino que se ha
Sin perjuicio de ello, no puede haber dudas acerca de la facultad que tiene el
derivado al ar-ticulo mencionado. tes-tador de imponer la indivisin durante un lapso menor a los diez aos.
Como la reivindicacin no puede ser ejercida por partes indivisas sino sobre la
A pesar de esta restriccin puede suceder que la indivisin perdure por
totalidad de los bienes que se encuentren en poder de terceros, cualquiera de los ms de diez aos.
copartcipes puede ejercer esta accin contemplada en el art. 2252 del CCCN. Para que ello ocurra es necesario que se cumplan dos requisitos
El resultado de esta accin provocar que el bien reivindicado se incorpore esenciales. El primero se refiere al bien sobre el que podr recaer la
a la masdhereditaria indivisa y su destino final se determinar en la particin. indivisin que ya no ser sobre toda la herencia sino sobre un bien
determinado o sobre un establecimiento
112 Jorge O. Azpiri Inddencias del CCCIV. Derecho sucesorio 113

comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o cualquier otro que constituya Si hay herederos incapaces o con capacidad restringida, el convenio
una unidad econmica, o bien y ste es un agregado de la reforma inspirado en concluido porsus representantes legales o con la participacin de las
el Cdigo de Quebecsobre las partes sociales, cuotas o acciones de la sociedad personas que los asisten requiere aprobacin judicial.
de la cual el testador es principal socio o accionista. Estos convenios pueden ser renovados por igual plazo al trmino del
El segundo requisito es que existan herederos menores en cuyo caso la indivi- anterior-mente establecido.
sin se podr extender hasta que todos los herederos sean mayores de edad, pu- Cualquiera de/os coherederos puede pedir la divisin antes del
diendo de esa manera superar ampliamente, segn los casos, el lapso de diez vencimiento del plazo, siempre que medien causas justificadas".
aos sealados. Para que la indivisin tenga lugar tiene que ser pactada entre todos los herede-
La indivisin referida a un bien determinado tiene porfin evitarsu particin du- ros; es decir, exige la unanimidad.
rante el tiempo previsto y de ese modo impedir que sea desmembrado. Si hubiera herederos incapaces o con capacidad restringida, el acuerdo puede
Lo mismosucede con el establecimiento ele cua lquier tipo que constituya una ser realizado por sus representantes legales o con la participacin de quienes los
unidad econmica; es dec r que sea detal naturaleza que su divisin la torne asistan, pero en ese caso no tendr efecto hasta su homologacin judicial.
inviable por antieconmica. Ser el juez el que deber decidir en cada caso y de El pacto de indivisin puede ser realizado sobre toda la herencia o sobre una
acuerdo a las ca-ractersticas que tenga la actividad productiva si se trata de una parte de ella, sin que exista restriccin alguna al respecto, por lo que podra refe-
unidad econmica. rirse la indivisin a un bien que no constituya una unidad econmica.
Tambin se puede establecer la indivisin sobre las participaciones sociales que El plazo mximo de la indivisin tambin en este caso se establece en diez aos. A
hubiera tenido el causante porque su particin hace perder la preponderancia que diferencia de los otroSsuPUestos &Indivisin, nada impide que los herederos
-
tuviera dentro de las decisiOnes que s pueden adoptar en esa sociedad. puedan, renovar el acuerdcypornuenos perodos; ya que son los propios interesa-
Tal como est reclactadal a norrnakia condicin de que esa particiRacin lo con- dos los que, voluntariamente, posponen el derecho que la ley les concede para
vierta en principal socio o accionista no significa quetenga quetener la mayora del pe-dir la particin.
capital social sino que tiene que tener una porcin mayor que los restantes socios. A pesar de lo que parece indicar la redaccin de la norma, la renovacin
Esto puede ocasionar que aunque sea el socio principal, el accionar de los tampoco podr extenderse por ms de diez aos, pero nada impide que se lo
otros socios provoque que queden fuera de los rganos de administracin haga por un lapso diferente al original.
societaria y excluido de la toma de decisiones. En este supuesto, la indivisin de Sin perjuicio de ello, no hay obstculo para que se acuerde la indivisin y al
esa participa-cin no beneficia a los herederos. mis-mo tiempo los herederos pacten la divisin provisional de uso y goce de los
La regla de la indivisin forzosa no es absoluta porque el juez puede autorizar bienes. Estosignifica que han convenidoque los bienes queden indivisos, pero el
la divisin total o parcial a pedido de un coheredero antes del vencimiento del uso exclu-sivo de bienes determinados recaer en cabeza de los herederos tal
plazo cuando concurren circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad. como resulta del acuerdo.
Aunque el pacto se encuentre vigente porque todava no ha vencido el plazo
Se ha eliminado la posibilidad que tena un tercero de requerir tambin el cese es-tipulado, cualquier heredero puede requerir la particin cuando medien causas
de la indivisin antes del plazo por lo que, como dice la norma, slo un heredero justificadas.
tiene legitimacin para solicitarlo. Las causas que se invoquen debern ser posteriores al acuerdo porque de lo
Las causas graves y las razones de manifiesta utilidad que posibilitan la divisin con-trario no podrn ser atendidas, ya que se estara alegando un obrar propio
antes del plazo impuesto por el testador quedan sujetas a la apreciacin judicial se-gn por lo menos negligente, y adems debern ser de una gravedad tal que
las circunstancias del caso, sin que se puedan fijar pautas predeterminadas. justifiquen apar-tarse del plazo convenido.

b) Indivisin acordada portes herederos


Oposidn del cnyuge
Siguiendo los lineamientos del art. 52 de la ley 14.394, se permite que los here-
Con importantes reformas respecto de lo que haba establecido el art. 53 de la
deros acuerden la indivisin de la herencia, segn lo que dispone el art. 2331 del CCCN:
'Los herederos pueden convenir que la indivisin entre ellos perdure total o ley 14394, :e ha regulado el derecho del cnyuge suprstite a oponerse a la parti-
parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos,.sin perjuicio de la parti- cin sobre determinados bienes, quedando stos en estado de indivisin forzosa.
116 Jorge 0. Azpiri incidencias de/ CCCN. Derecho sucesorio 117

yuges al tiempo de fallecer el causante y que ha sido adquirida o construida total o lo solicita, a abonarles una indemnizacin por el uso exclusivo del bien que
parcialmente con fondos gananciales, con sus muebles, sea incluida en la particin, est realizando (art. 2328, CCCN).
mientras l sobre viva, excepto que pueda serle adjudicada en su lote. Los herede-ros Por otra parte, los coherederos pueden requerir el cese de la indivisin de
slo pueden pedir el cese de la indivisin si el cnyuge suprstite tiene bienes que /e la vi-vienda si el cnyuge suprstite tiene bienes que le permiten procurarse
permiten procurarse otra vivienda suficiente para sus necesidades'. otra sufi-ciente para sus necesidades.
En este caso se han introducido directa e indirectamente mportantes De no admitirse esta posibilidad, el suprstite estara ejerciendo
modifica-ciones con relacin a la legislacin anterior. abusivament e su derecho de oposicin.
Una reforma indirecta surge a partir de la posibilidad que tienen ahora los Hay que tener presente que la vivienda conyugal tambin se encuentra
cn-yuges de optar por el rgimen de separacin de bienes tal como resulta prote-gida por el derecho real de habitacin, vitalicio, gratuito y que opera de
del art. 449 del CCCN. pleno de-recho previsto en el art. 2383 del CCCNso bre el inmueble de
Como la norma exige que la vivienda haya sido adquirida o construida total o propiedad del causan-te que constituy el ltimo domicilio conyugal y que a la
parcialmente con fondos gananciales, es indudable que esta posibilidad de opo- apertura de la sucesin no se encontraba en condominio con otras personas.
nerse a la particin slo puede tener lugar cuando los cnyugs hubieran estado Otra cuestin a tener en' cuenta es que el causante mediante un
sometidos al rgimen de comunidad al momento de adquirir el inmueble. fideicomiso constituido por contrato o por testamento puede en los hechos
Otra modificacin indirecta se presenta porque los cnyuges no tienen el extender el estado de indivisin durante un plazo de treinta aos (arts. 1668 y
2493, CCCN); inclusive puede durar ms tiempo cuando el beneficiario es un
deber matrimonial de convivir en el domicilio que elijan de comn acuerdo -
como se impona en la legislacin derogada, sino que tan slo deben tener un incapaz o persona con capa-cidad restringida en cuyo caso se extender hasta
. -
proyecto de vida en comn basado en la cooperacin, la convivencia y el el cese de la incapacidad, de la restriccin o hasta su fallecimiento.
deber moral de fide-lidad (art. 431, CCCN)rlo que posibilita que Jos La Unica a Itemativa.pa ra evitar esta situacinla tienen los legitimarios que
.
cOnyuges.decida n. convivir slo al-gunos das de la semana, o en no pueden ver afectado su derecho a la legtima por esta institucin.
determinadas circunstancias como viajes, vacacio-nes, etctera.
En caso de producirse esa circunstancia, los cnyuges no tendrn una d) Oposicin de un heredero
residencia habitual comn al tiempo de fallecer el causante que encuadre
dentro de los requi-sitos de la norma. Sobre la base del art. 2282 del Proyecto de 1998 se ha incorporado el derecho
Tambin se ha modificado el plazo de vigencia de la oposicin que tena de un heredero a oponerse a la particin que no exista en la legislacin derogada.
una du-racin de diez aos y ahora se ha otorgado en forma vitalicia, ya que El art. 2333 del CCCN dispone: "En las mismas circunstancias que las
gozar de ese derecho el cnyuge suprstite mientras viva. establecidas en el art 2332, un heredero puede oponerse a la inclusin en la
Adems, se han incluido los bienes muebles de la vivienda dentro de la oposi- particin de/establecimiento que constituye una unidad econmica si, antes de la
cin a la particin que no estaban contemplados en la legislacin anterior. muerte del causante, ha participado activamente en la explotacin de la empresa".
La primera observacin referida a esta situacin consiste en que slo
El objetivo de esta oposicin es permitir que el cnyuge suprstite contine
puede ser objeto de oposicin a la particin por parte de un heredero un
re-sidiendo en la vivienda familiar hasta su fallecimiento, pero tal derecho
establecimiento que constituya una unidad econmica.
puede re-sultar inoperante si ese inmueble puede serle adjudicado en su lote
al efectuarse la particin. Se ha exduido la posibilidad de solicitar el mantenimiento de la
indivisin sobre la vivienda que pudiera estar habitando.
Debe recordarse al respecto que el art. 2381, inc. a) del CCCN permite al
cnyu-ge suprstite requerir la atribucin preferencial al hacer la particin de Tampoco podr formularla sobre las partes socia les, cuota o acciones, ya
que s-lo se menciona al establecirrliento en cuestin.
la propie-dad del inmueble que le sirve de habitacin, si tena all su
Tambin tiene que haber participado activamente en la explotacin de la em-
residencia al tiempo de la muerte y de los muebles existentes en l.
presa desde antes de la muerte del causante, poniendo de manifiesto que cuando
Por ello, la oposicin ser efectiva cuando por la naturaleza de los bienes que
su actuacin es posterior a ese hecho no podr formular la oposicin.
deban ser partidos no puede adjudicarse dicho inmueble al cnyuge suprstite.
Este derecho se reconoce a cualquier heredero sin que importe la entidad de su
Como la norma no establece la gratuidad de ese derecho, el cnyuge oponente
participacin en la ccimunidad, ya que la norma-no hace referencia alguntren ese
deber abonar los gastos ciele propiedad y puede ser obligado, si algn heredero
118 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 119

sentido. Esto significa que un heredero, aunque le corresponda una parte afectada su responsabilidad personal por las deudas conforme lo establece en for-
indivisa mnima respecto de la totalidad de la herencia, podra ejercerlo. ma expresa el art. 2297 del CCCN.
La circunstancia que menciona el art 2332 del CCCN a la que remite la norma Lo que se discute es si en todos los casos en que haya herederos que
en anlisis, queda reducida a que el establecimiento no pueda serle adjudicado merezcan proteccin debe necesariamente constituirse la explotacin de los
en su lote. bienes indivisos bajo la forma sodetaria o si es posible que continen rigindose
A pesar de que no se especifica en forma expresa, debe entenderse que la opo- por la forma en que lo hacan hasta ese momento.
sicin permite mantener indiviso el establecimiento durante el plazo de diez aos. Lo relevante de la disposicin, ms all de lo expuesto en el prrafo anterior,
Adems, al no resultar prevista otra situacin, debera admitirse que el es que nunca el heredero protegido podr responder con sus bienes personales
heredero solicite judicialmente la prrroga de la indivisin hasta su muerte, lo que por las deudas que resulten durante la indivisin.
resulta excesivo al desnaturalizar el derecho de los restantes herederos a recibir en En caso de decidirse a constituir una sociedad, debe ser del tipo que mantenga
la particin lo que les corresponde de acuerdo a su cuota hereditaria. limitada la responsabilidad de los herederos incapaces o con capacidad restringida
Otra circunstancia no resuelta expresamente en este caso se refiere a la admi- y el contrato debe ser aprobado por el juez de la sucesin.
nistracin del establedmientoque, por la remisin al artculo anterior, quedara en Asimismo, ante la posibilidad de que exista un conflictode intereses entre los
cabeza del heredero oponente. re-presentantes legales y el incapaz, se hace necesaria la designacin de un tutor
A ello cabe agregar quetiene que admitirse la posibilidad de que los otroscohe- o cu-rador especial tanto para la celebracin del contrato como para controlar la
rederos soliciten el cese de la indivisin si concurren causas graves o de manifiesta admi-nistracin.
utilidad econmica.
f) kfectos frenlea terceros
e) Indivisin forzosa y herederos menores,
incapaces o con capacidad restringida Cualquiera que sea la causa por la que se genera el estado de indivisin
forzosa, quedan afectados los derechos de los terceros, en particular los de los
Puede suceder que los bienes sometidos a indivisin forzosa sean explotados
acreedores de los herederos.
bajo la forma de una sociedad y si existen herederos menores, incapaces o con ca-
pacidad restringida, deben ser protegidos. El art. 2334 del CCCN establece: "Para ser oponible a terceros, la indivisin
El art. 28 de la ley 19.550 reformado por el Anexo U de la ley 26.994, Captulo 2, ap.
auto-rizada por los a rts. 2330 a 2333 que incluye bienes registrables debe
ser inscripta en los registros respectivos.
2.15 dispone: "En la sociedad constituida con bienes sometidos a indivisin for-zosa
hereditaria, los herederos menores de edad, incapaces, o con capacidad res- Durante la indivisin, los acreedores de los coherederos no pueden
tringida slo pueden ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitu-
ejecutare! bien indiviso ni la porcin ideal de ste, pero pueden cobrarsus
crditos con las uti-lidades de la explotacin correspondientes a su deudor.
tivo debe ser aprobado porel juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de
colisin de intereses entre el representante legal, el curador o el apoyo y la persona Las indivisiones no impiden el derecho de los acreedores del causante a/
menor de edad, incapaz o con capacidad restringida, se debe designar un cobro de sus crditos sobre los bienes indivisos".
representante ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la De acuerdo a esta norma, la oponibilidad de la indivisin frente a terceros regi-
r desde que sea inscripta en los registros respectivos en el caso de que incluya
administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul".
bie-nes registrables.
Se ha modificado la redaccin anterior que slo haca referencia a los casos de
indivisin impuesta por el testador o a pedido del cnyuge suprstite y que slo se Nada se especifica sobre la oponibilidad respecto de los restantes bienes que
refera al heredero menor de edad. componen la herencia y que pueden quedar indivisos, aunque es posible sostener
Ahora no se menciona en forma expresa quin ha generado la indivisin forzo- que regir desde que se resuelve la exclusin de la particin.
sa, pero es evidente que no cabe la aplicacin en el caso de la que sea acordada Se ha vedado la ejecucin por parte de un acreedor del heredero de los
por los herederos porque si hay menores o incapaces, debe contarse con la bienes indivisos e inclusive de la porcin ideal que le corresponde, demorndola
hasta el cese de ese estado.
aprobacin judicial, conforme lo exige el art. 2331 del CCCN.
No as sobre la parte proporcional que le corresponde al heredero deudor en
Resulta importante la incorporacin a la proteccin legal de los herederos inca-
las utilidades que produzcan los bienes indivisos, ya que stas debern ser
paces y con capacidad restringida porque al igual que los menores no puede ver
divididas en funcin de la parte hereditaria que resulte a su favor.
120 Jorge 0..4zpiri

Por el contrario, la indivisin no afecta los derechos de los acreedores del


Captulo VIII
cau-sante, ya que stos pueden cobra r sus crditos sobre los bienes
hereditarios aunque se encuentren en ese estado.
De lo contrario, seria muy fcil a los herederos burlar ese cobro en
Proceso sucesorio
cualquiera de los casos en que la indivisin forzosa tiene lugar.

40. Objeto del proceso sucesorio

Siguiendo una decisin de poltica legislativa que ya se haba manifestado


en el Libro Segundo Ttulo VII referido a los procesos de familia, en este
Ttulo se han re-gulado aspectos del proceso sucesorio que hasta el presente
eran ajenos al Cdigo Civil.
En tal sentido, las cuestiones sobre lamal iza cin del inventario y avalo y
la ad-ministracin de la herencia eran legisladas por los cdigos de
procedimiento y ahora han pasado a ser articuladas por e! CCCN.
Debe recordarse que las provincias han delegado en el Estado nacional las
facul-tades para dictar los cdigos de fondo y todos los restantes temas han
quedado re-servados a su competencia.
Sin embargo, se ha admitido que las normas del CCCN regulen aspectos
proce-sales sin caer en la inconstitucionalidad, ya que se trata de contenidos
mnimos que los cdigos procesales no podrn desconocer.
Es por esa razn que se ha definido el objeto del procesosucesorio en
elan. 2335 del CCCN de la siguiente manera: "El proceso sucesorio tiene
por objeto identificar a los sucesores, determinar el contenido de la
herencia, cobrar los crditos, pagar las deudas, legados y cargas, rendir
cuentas y entregar los bienes".
Como se puede apreciara la luz de este concepto, se trata de un verdadero
pro-ceso, ya que deben cumplirse los trmites previstos para alcanzar los
objetivos se-alados, en especial, la determinacin de los sucesores de la persona
fallecida y la entrega de los bienes que integran el acervo transmitido.
Este proceso tiene como caractersticas que es judicial, voluntario y universal. Esta
tramitacin judicial deviene necesaria en razn de que la determinacin de
los herederos debe ser realizada por los jueces, ya sea en la dedaratoria de
here-deros o mediante la aprobacin formal del testamento.
No empece a ello el caso de los herederos que tienen la investidura de pleno
122 Jorge O. Azpid Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 123

2337 del CCCNasi lo dispone, resulta necesaria tambin la intervencin judicial


esa gestin. Va desuyo que esto suceder cuando exista ms de un heredero o
para que se pueda proceder a inscribir los bienes registrables a nombre de cada
bien cuando sea necesario designar un administrador distinto del heredero nico.
uno de los herederos. El objetivo final de este procedimiento es la entrega de los bienes a los
Se trata de un proceso voluntario por cuanto la funcin jurisdiccional se limita a herede-ros para que pasen a formar parte de su patrimonio y pueda, a su vez,
constatar la existencia de herederos, ya sean stos llamados por la ley o por la vo- transmitirlos a terceros.
luntad del causante instrumentada en un testamento vlido.
No cabe, por ese motivo, que dentro del juicio sucesorio se susciten controver- 41. Competencia
sias que deban ser resueltas por el juzgador.
En todos los casos en que se planteen posiciones encontradas, debern diluci- Se ha reiterado la regla existente en la legislacin derogada para
darse esas disputas mediante expedientes por separado para luego, con su determinar la competencia para entender en el juicio sucesorio.
resulta-do, determinar la incidencia que produce dentro del proceso sucesorio. La parte pertinente del art. 2336 del CCCN as lo dispone: "La competencia
Tambin es necesario puntualizar que se trata de un juicio universal por cuanto para entender en eljuicio sucesorio corresponde a ljuez de/ltimo domicilio
dentro del mismo se deber consolidar la transmisin de la herencia que tiene un
de/causante, sin perjuicio de/o dispuesto en la Seccin 9', Captulo 3, Titulo IV
del Libro Sexto...".
contenido menor que el del patrimonio que gozaba el causante en vida.
En realidad, la remisin se hace al a rt. 2643 y all se reitera ese principio y se es-
Por lo tanto, dentro del proceso sucesoriotienen quequedar incluidostodos los
tablece una excepcin: "Son competentes para entender en la sucesin por causa
bienes que sean objeto de la transmisin por causa de muerte y de all la conse-
de muerte, los jueces del ltimo domicilio del causante o los del lugar de

cuenda iheludible de ste principio, como es que slo puede haber un juicio suce-
situacin de los bienes inmuebles en el pas respecto de stos".
sorio de la persona fallecida y sise hubieran iniciado ms de uno, debern acumu-
De acuerdo al art. 73, la persona humana tiene domicilio en el lugar de su resi-
larse siguiendo las reglas que resultan de las normas procesales.
dencia habitual y su cambio se verifica instantneamente por el hecho detrasladar la
A su vez, pueden presentarse distintas especies de juicios sucesorios, depen-
residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77, CCCN).
diendo de la forma en que se deban determinar los herederos o bien ante la falta
Por lo tanto, el domicilio que servir para determinar la competencia territorial
de ellos.
del juicio sucesorio es el del lugar donde resida con nimo de permanecer all.
Ental sentido puede individualizarse el juicio sucesorio intestado que tendr lu-
Sin perjuicio de ello, en el caso de que dentro del acervo hereditario existieran
gar, en principio, cuando no hay testamento y la determinacin de los herederos
bienes inmuebles que estuvieran situados en otro pas, el juicio sucesorio que de-
surge de las normas del CCCN. Tambin puede tratarse de un juicio sucesorio ber ser realizado para perfeccionar su transmisin tendr que ser planteado ante
testa-mentario que operar a partir de la redaccin de un testamento por parte del el juez que corresponda al lugar donde se encuentren dichos bienes.
cau-sante en el que ha designado heredero; otra alternativa es que la sucesin se Esto significa que si el causante fallece en el extranjero y quedan bienes
defie-ra en parte por la ley y en parte por el testamento cuando en ste no hay inmue-bles en la Repblica Argentina, la competencia para la transmisin de estos
institucin de heredero sino slo legados y, por ltimo, puede suceder que un ltimos ser la de nuestro pas.
juicio sucesorio sea considerado vacante cuando ninguna persona ha asumido la
calidad de heredero del fallecido. 42. Derecho aplicable
El cobro de los crditos por parte de los acreedores del causante o los
acreedo-res por cargas de la sucesin puede ser realizado dentro del juicio Otra cuestin que era resuelta por la normativa anterior y que tambin ha
sucesorio si no media oposicin de los herederos porque, en este ltimo caso, que-dado determinada en el CCCN es el derecho que se aplicar para regir la
transmi-sin hereditaria.
deber promoverse una accin independiente, pero que tramitar ante el mismo
El art. 2644 del CCCN dispone en ese sentido: "La sucesin por causa de muerte
juez que interviene en el proceso universal. Lo mismo sucede con el pago de los
se rige por el derecho de/domicilio de/causante al tiempo de su fallecimiento. Res-
legados y en todos es-tos casos debern ajustarse a las disposiciones que
pecto de los bienes inmuebles situados en el pas, se aplica el derecho argentino'.
establecen la forma, el orden de cumplimiento y las responsabilidades
Como consecuencia de esta disposicin, el ltimo domicilio del causante tam-
consiguientes. Pero tambin en caso de con-troversia tramitar por separado.
bin determina el derecho aplicable para la transmisin hereditaria, en forma
Como entoda cuestin en la que se est actuando sobre bienes que son, aunque
coin-cidente con la competencia territorial para tramitar el juicio sucesorio.
sea en parte, ajenos, se deber efectuar la rendicin de cuentas documentadas de
124 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCCAf. Derecho sucesorio 125

Cuando dentro del acervo hereditario hay bienes inmuebles y stos se Autnoma de Buenos Aires que corresponda segn el lugar donde estn situados
encuen-tran situados en el pas, para su transmisin no se aplicar el derecho (arts. 2424 y 2443, CCCN).
que rija la su-cesin sino el derecho argentino. En el caso de que por la ley extranjera que rija la transmisin ante la falta de
Tradicionalmente existen dos sistemas para determinar el derecho aplicable he-rederos los bienes tuvieran que ser entregados a un Estado extranjero, no se
a la transmisin hereditaria: el de unidad de ley o el de pl uralidad de leyes. apli-car ese derecho sobre los bienes que se encuentren dentro de la Repblica
Por el primero, se regir por una nica ley, ya que se trata de la transmisin de la Argen-tina porque no sera posible vulnerar de ese modo la soberana nacional.
herencia que es una universalidad sintomar en cuenta los bienes que la componen. Esta Finalmente, los Tratados de Montevideo adoptan un sistema claro de
ley nica puede ser la del ltimo domicilio del causante ola de su nacionalidad. plurali-dad de leyes que son determinadas por el lugar donde se encuentren
El sistema de pluralidad de leyes establece que se aplicarn las leyes situados los bienes.
locales de los lugares donde se encuentren sliados los bienes, sin que tenga
trascendencia si se trata de bienes muebles o inmuebles. 43. Fuero de atraccin
Por lo general, estos sistemas no se encuentran en forma pura en la
legislacin comparada sino que son matizados con situaciones particulares. Se ha dicho que el proceso sucesorio tiene por fin ratificar que son
Esto es lo que suceda en la legislacin derogada y tambin lo que herederos los llamados por la ley o por el testador e inscribir los bienes a su
contina ocu-rriendo como consecuencia de las nuevas normas. nombre en los regis-tros respectivos, en el caso pertinente.
Hay en principio un sistema de unidad que corresponde al derecho del ltimo Por ello, dentro del proceso sucesorio no cabe la resolucin de
domicilio del causante. Cuando ese domicilio hubiera estado en el extranjero ser ' conflictos por pretensiones resistidas o insatisfechas.
esa ley la que regir la transmisin hereditaria de todos los bienes que se Todos los procesos vinculados a la transmisin sucesoria, ya sea con la
encuentren fuera del pas y tambin sobre los bienes mueble1110 registra bles que persona de los herederos o referido a los bienes hereditarios, quedan
carecen de situacin permanente aunque estn en la Repblica Argentina. comprendidos en princi pio dentro del fuero de atraccin del juicio sucesorio;
As resulta de lo dispuesto por el art. 2670 del CCCN: "Losderechos es decir q ue deben tramitaran-te el mismo juez que entiende en la sucesin,
reales sobrelos muebles que el propietario lleva siempre consigo o los pero por expedientes separados.
que son desu uso personal, es-t o no en su domicilio, como tambin los Razones que apuntan a una adecuada organizacin de esas disputas justifican
que se tienen para servendidos o transpor-tados a otro lugarse rigen por la creacin del fuero de atraccin y, por otra parte, resultan indudables beneficios
el derecho del domicilio de su dueo. Sise controvierte o desconoce la que se refieren a la economa procesal, ya que evitan la dispersin de los juicios
calidad de dueo, se aplica el derecho de/lugar de situacin'.
en los que se estn debatiendo cuestiones esenciales para la determinacin de los
Por excepcin, se aplicar el derecho de nuestro pas para determinar la trans-
he-rederos o se refieran a los bienes que componen el acervo hereditario.
misin de los bienes inmuebles que aqu se encuentren situados, solucin que
surge del art. 2644 del CCCN y que es ratificada por el art. 2667. Como indudablemente estos litigios repercutirn en el expediente
Tambin debe considerarse que, de acuerdo al art. 2668 del CCCN, los sucesorio, nada ms razonable que tramiten y sean resueltos por el mismo
derechos reales sobre bienes registrables se rigen por el derecho del Estado juez que entiende en ste y de esa manera se asegura un criterio uniforme
en la resolucin de dichos conflictos.
del registro y adems los bienes muebles de situacin permanente tambin
se rigen por el derecho de ese lugar (art. 2669, CCCN). Una de las caractersticas del fuero de atraccin consiste en que es de
orden p-blico y no puede ser dejado sin efecto por voluntad de las partes;
Otra excepcin se encuentra en la proteccin de la legtima establecida por el
CCCN que en su art. 2447 prohibe al testador imponer gravamen ni condicin como tal, el juez de oficio, debe ordenar la remisin del expediente al
magistrado que entiende en la sucesin.
alguna a las porciones legtimas y si lo hace se tienen por no escritas.
Esto es as porque existe un inters general en someter las contiendas
Si por aplicacin del derecho extranjero que rige la transmisin hereditaria
relacio-nadas u originadas por la muerte del causante a un mismo juez,
se permitiera menoscabar el derecho a la legtima que tienen los herederos,
aunque su trami-tacin deba efectuar por expedientes separados.
resulta-r viable su cuestionamiento en base a la norma citada que tiene el
El fuero de atraccin es parcial porque no implica que todas las acciones que
carcter de res-guardar el orden pblico interno.
se relacionen con la persona muerta deben tramitarse ante el juez del sucesorio
En. el caso de tratarse de una herencia vacante, luego de concluida la tramita-
sino que existirn algunas, como se resalta ms adelante, q ue seguirn ante su
cin, los bienes deben ser entregados al Estado nacional, provincial o a la
juzgado de origen, fundamentalmente las que pueden ser calificadas corno
126 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 127

Ahora bien, hay que tener en cuenta que el fuero de atraccin funciona de una
Por ello, cuando un tercero que es acreedor del causante reclame judicialmente
manera pasiva y esto significa que slo tendr lugar cuando la accin personal es el cobro de su crdito deber hacerlo ante el juez del sucesorio.
ejecutada por los acreedores del difunto; no ocurre lo mismo cuando son los Hubiera sido ms claro que esta situacin quedara explicitada como lo haca el
here-deros quienes demandan a terceros porque, en ese caso, se aplican las Cdigo Civil derogado, pero entiendo que Ja interpretacin propuesta suple la in-
reglas gene-rales de la competencia. certidumbre sealada.
Sin embargo, si los herederos accionan y el tercero reconviene tiene lugar el
Los conflictos acerca de la designacin de administrador, su suspensin o
fue-ro de atraccin siempre que a travs de la contrademanda se est ejecutando remo-cin, las deudas que pueda haber contrado, los gastos por la conservacin
una accin personal contra el causante. de los bienes, las rendiciones de cuentas que debe efectuar y su cuestionamiento
A ello cabe agregar que el fuero de atraccin es temporal porque culmina con y, como se seal, los referidos al pago de las deudas y legados tambin tramitan
la particin; se requiere que esta operacin haya tenido lugar, no siendo ante el juez del sucesorio.
suficiente que la declaratoria de herederos o el testamento hayan sido inscriptos Si bien la norma alude a los litigios que resulten de la ejecucin de las disposi-
respecto de los bienes hereditarios registrables. ciones testamentaras, en realidad, todas fas acciones que se refieran al
Queda exceptuado de esta duracin el supuesto que se refiere a las garantas testamen-to, a la capacidad para testar, a su validez formal, a su contenido y al
entre los coherederosy las modificaciones o nulidad de la particin, lasque podrn cumplimiento o no de sus clusulas, son atradas ante el juez del sucesorio sin
tener lugar mientras no se encuentre prescripto el derecho a reclamada. lmites de tiempo.
Tambin pueden ser atradas, aunque se haya hecho ya la particin, las deman- En particular pueden mencionarse, entre otras, la de nulidad del testamento, la
das relativas a la ejecucin delas disposiciones testamentarias, ya que puede haber casos, corno por ejemplo,
la revocacin de un legado por inejecucin de un cargo de nulidad de alguna de las disposiciones testamentarias, las acciones protectoras
_ _ de la legtima, como la accin de complement, de reduecin, de entrega de Lile-
que se produzcan cuando ya la divisin de los bienes se ha concretado. gtima, la accin para lograr el cumplimiento de un legado o el cumplimiento de
Por lotanto, lascuestiones suscitadas con posterioridad a la particin, con
un cargo, la revocacin del testamento, la revocacin y caducidad de los legados,
lasex-cepcionesmencionadas, seguirn las reglas generales de la competencia no etctera.
siendo ya atradas por el juicio sucesorio. Las acciones que pueden tener su origen en conflictos suscitados durante la in-
Sealadas las caractersticas esenciales del fuero de atraccin, debe analizarse divisin hereditaria referidas a los actos conservatorios, de administracin y dispo-
ahora su contenido que resulta de la segunda parte del art. 2336 del CCCN: "... El
sicin, al uso y goce de los bienes, a la indemnizacin por el uso exclusivo de un
mismo juez conoce de las acciones de peticin de herencia, nulidad de
bien indiviso, a lo que resulte de la percepcin de los frutos, debe tramitar ante el
testamento, de los dems litigios que tienen lugar con motivo de la administracin
mis-mo juez que entiende en la sucesin.
y liquidacin de la herencia, de la ejecucin de las disposiciones testamentarias,
Igualmente, las controversias originadas en la particin, como el inventario y el
del mantenimiento de la indivisin, de las operaciones de particin, de la garanta
avalo, la designacin del partidor, la licitacin, la atribucin preferencial de
de Jos lotes entre los copartcipes y de la reforma y nulidad de la particin
determinados bienes, la accin de colacin, etctera, son atradas por el juez de
Este enunciado requiere algunas aclaraciones. Dentro de la accin de peticin
la sucesin.
de herencia debe quedar comprendida la accin de indignidad, la accin de nuli-
Por separado se mencionan la garanta de los lotes entre los copartcipes y de la
dad de matrimonio, de ineficacia del matrimonio y de exclusin de la vocacin su-
reforma y nulidad de la particin, aunque en verdad estos supuestos ya quedaban
cesoria conyugal porque si bien tienen una autonoma propia, son en definitiva
comprendidos en la enunciacin anterior referida a las operaciones de particin.
cuestiones que hacen a la determinacin del heredero.
Sin embargo, su diferenciacin sej ustifica porque en este caso se contempla
No se han mencionado en forma expresa, como lo haca la legislacin anterior,
una situacin que opera necesariamente despus de la particin y que debe
que quedaban comprendidas las acciones personales contra el causante, lo que
tramitar ante el mismo juez que entendi en ella.
ge-nera incertidumbre y obliga a realizar una labor interpretativa.
Los coherederos son recprocamente garantes por la eviccin y por los vicios
La respuesta parece encontrarse en que los litigios que tengan lugar con moti- ocultos de los bienes adjudicados a cada uno de ellos, conforme resulta de los
vo de la administracin y liquidacin de la herencia deben tramitar ante el juez arts. 2404 y 2407 del CCCN.
del sucesorio y dentro del trmite de liquidacin es indudable que se encuentra el Cuando se ha producido alguno de estos hechos, las demandas para hacer
pa-go a los acreedores. efec-tiva la garanta comprometida se deben entablar-ante el mismo juez que
entendi en el juicio sucesorio.
128 Jorge O. Azpir inddencias del CCM. Derecho sucesorio 129

Tambin se comprenden en este inciso las acciones originadas en hechos tario, de cobro de honorarios y de disolucin de sociedades, ya que en este ltimo
que ocasionen la nulidad o reforma de la particin, como por ejemplo, si caso lo que resulte de ese proceso pasar a integrar la herencia del socio.
hubiera exis-tido un vicio del consentimiento al aprobarla o se hubieran Tambin ese mismo Tribunal resolvi que, aunque no encuadren estrictamente
cometido errores en la formacin de lotes. dentro del art. 3284 del Cdigo Civil derogado, tambin tramitan ante el juez del
Respecto de las acciones personales contra el causa nte que, como se dijo, sucesorio el juicio de desalojo de un inmueble que integra la herencia y la prepara-cin
debe interpretarse que se encuentran incluidas dentro de los conflictos que se de la va ejecutiva por un prstamo otorgado por el causante.
susciten por la administracin y liquidacin de la herencia, entiendo que Aunque no se trate exactamente de acciones personales contra el causante, se
deben hacerse al-gunas precisiones. entiende que tambin deben tramitar ante el juez que interviene en el juicio suce-sorio
La primera obsenracin que es necesario efectuar se refiere a que la las que correspondan a deudas contradas por el administrador de la sucesin, como
referencia a los acreedores debe ser interpretada en sentido amplio, ya que lo por ejemplo, las referidas a la conservacin de los bienes hereditarios.
relevante ser que el causante ha sido el sujeto obligado y como tal Si se parte de la premisa de que los conflictos referidos a la administracin y
demandado aunque no se trate ste de un deudor como sucede en el caso de li-quidacin de la herencia se refieren a las acciones personales contra el
un juicio por consignacin promovido en su contra. causante, no comprende, por lo tanto, entre otras, a las acciones reales.
Tambin hay que tener en cuenta que si ya se ha dictado sentencia no Como consecuencia de lo expuesto, no son atradas las acciones
procede la atraccin, ya que el tribunal de alzada debe ser el que posesorias (art. 2238 y ss.. CCCN), las acciones reales (art. 2247 y ss., CCM)
corresponde al juez que fall en el juicio. y la accin de expropia-cin por tratarse de acciones reales.
Por el contrario, si el expediente se encuentra en la etapa de ejecucin de - Tampoco es atrada por razn de la materia especifica la accin de disolucin y li-
la sen-tencia ser atrado por el juicio sucesorio. quidacin de sociedades comerciales a menos que se trate de sociedades de hecho.
Qtra,cuestin Rue debe ceder ante ,ej fallecimiento clel causante opera cuando Lo misme sucede en el caso de acciones laborales, ya que por su
la competencia territorial se ha basado en un domicilio convencional, ya que el problemtica es-pecfica tramitarn ante el fuero correspondiente.
carcter de orden pblico obliga a darle prioridad al fuero de atraccin. Cuando exista un proceso concursal o se haya decretado la quiebra del
En el caso que exista ms de un codemandado, el fallecimiento de uno de causan-te, al tratarse ambos de juicios universales, no se aplicar el fuero de
ellos ha dado lugar a controversias acerca de si se produce la atraccin, ya atraccin, por lo que seguirn su tramitacin ante sus respectivos jueces
que en algu-nos casos as se ha dispuesto, mientras que en otros se mantuvo originarios, sin perjuicio de la incidencia que el resultado del concurso o de la
la competencia ori-ginal en base a que las razones de economa procesal que quiebra pueda tener sobre el acervo transmitido por causa de muerte.
lo justifican no se presen-tan en tal supuesto.
Cuando existan codemandados y haya ocurrido la muerte de ms de uno
44. Ei caso del heredero nico
de ellos, no existirn motivos para otorgarle preferencia a ninguno de los
jueces que intervienen en los respectivos juiciossucesorios, por lo que se La ltima parte del art. 2336 del CCCN contempla el caso del heredero
mantendr la compe-tencia original sin que se aplique el fuero de atraccin. nico: "... Si el causante deja slo un heredero, las acciones personales
Respecto de la accin hipotecaria existi una evolucin en la jurisprudenda de los acreedores del causante pueden dirigirse, a su opcin, ante
hasta que se decidi que resulta atrada porque la obligacin principal es un eljuezdel ltimo domicilio del causante o ante el juez que corresponde al
mutuo y, por lo tanto, constituye una obligacin personal, por lo que la domicilio de/heredero nico".
garanta real debe seguir su destino. A diferencia de la legislacin anterior que en este caso estableca que las
A travs del Tribunal de Superintendencia de la Cmara Nacional de accio-nes personales deban entablarse ante el juez del domicilio del
Apelacio-nes en lo Civil se ha resuelto que tramitarn ante el juez del heredero, en la ac-tualidad se brinda una opcin entre hacerlo ante ese juez
sucesorio las acciones de nulidad de matrimonio, de ineficacia del o ante el juez que entien-de en el juicio sucesorio.
matrimonio, de exclusin del cnyuge, de daos y perjuicios, de cobro de Hasta que no se haya determinado en el juicio sucesorio que ha quedado
expensas; de cobro de medianera, de simula-cin, de liquidacin de sociedad un so-lo heredero no ser aplicable esta norma porque todava no se
conyugal y las medidas cautelares que en ese proceso puedan adoptarse; de conocer con certe-za si se presenta o no esa situacin.
liquidacin de sociedad de hecho, de ejecucin hipotecaria, de cobro de En definitiva, el fuero de atraccin tiende a facilitar la demanda del tercero frente a
servicios prestados de un inmueble que integra el acervo heredi la_dispersin delos herederos, centralizndola ante el juez de la sucesin,
Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 131
130

si queda un solo heredero ese propsito ya no resulta vlido, debiendo aplicarse la Como se describe en esta norma, cuando a la herencia del causante son llama-
ltima parte del art. 2336 del CCCN cuyo contenido otorga la posibilidad de elegir entre dos descendientes, ascendientes o el cnyuge suprstite, stos quedan investidos
actuar ante ese juez o bien hacerlo ante el juez del domicilio del heredero ni-co que, de la calidad de herederos de pleno derecho.
por otra parte, coincide con la regla general en materia de competencia. Se ha mantenido el enunciado que ya traa la legislacin anterior en cuanto a
los herederos que gozan de la investidura de pleno derecho y se ha reiterado que
ello sucede desde la muerte del causante y sin necesidad de formalidades ni
45. Investidura en la calidad de heredero
interven-cin judicial.
a) Concepto
Es ms, pblicamente ostentarn el ttulode herederosaunque ignoren la aper-tura
En el Cdigo Ovil derogado se denominaba posesin hereditaria a la investidu- de la sucesin y su llamamiento a la herencia, lo que no deja de ser una ficcin.
ra en la calidad de heredero y este nombre haba generado dificultades interpre- Se aclara en la norma que podrn ejercer todas las acciones que le hubieran
tativas debido a su semejanza con la posesin material de los bienes. co-rrespondido al causante, para lo cual ser suficiente que acrediten el
Ahora se ha modificado esa denominacin, nombrndola como la investidura en parentesco con el fallecido.
la calidad de heredero, lo que es correcto desde el punto de vista tcnico-jurdico. De ello se sigue que los terceros demandados en estos casos, debern
Pero ms all de este acierto, se ha mantenido el doble sistema del Cdigo Civil reconocer la legitimacin activa de quien acciona y a la inversa podrn ser
anterior confiriendo en algunos casos la investidura de pleno derecho yen otros se demandados en esa condicin, salvo que hubieran renunciado a la herencia.
alcanza esa situacin luego del reconocimiento judicial de la calidad de heredero. Aunque la norma slo alude a las acciones, debe entenderse que tambin tie-
Por ello, la investidura en la calidad de heredero es el reconocimiento pblico nen la posibilidad de disponer de los bienes muebles no registrables, sin necesidad
de obtener el reconocimiento judicial de la calidad de herederos.

_ delttulo de.h.eredern.quesepuerle Inrarde plenoderecho o por decisin judicial. .


-
Se ha criticado la investidura de pleno derecho porque si se basa en la notorie- Respecto de la tra'hsrn isin de los bienes registrables, es preciso admitir que
dad del parentesco con el causante, en la sociedad actual nadie puede afirmar la investidura de pleno derecho no ser suficiente sino que debern obtener una
con certeza quinesson los llamados a suceder sino que esta situacin deber ser de-claratoria de herederos a su favor.
deter-minada judicialmente. Este ser el instrumento idneo que permitir perfeccionar la transmisin a fa-
Por otra parte, el alcance de la investidura de pleno derecho se ve reducido vor de terceros de los bienes registrables, ya que la declaratoria de herederos de-
por la exigencia de requerir el reconocimiento judicial para poder transferir bienes ber inscribirse en forma previa o simultnea en el registro respectivo.
re-gistrables.
Con ello, la investidura de pleno derecho ser efectiva respecto de los actos de c) investidura judicial
disposicin de bienes muebles no registrables y con la posibilidad de plantear ac-
ciones judiciales en nombre del causante sin haber tenido que ser reconocidos ju- Los restantes herederos, ya sean llamados por la ley o por la voluntad del cau-
dicialmente como herederos. sante instrumentada en un testamento vlido, deben obtener la investidura judi-
cial.
b) Investidura de pleno derecho El art. 2338 del CCCN as lo dispone: "En la sucesin de los colaterales, corres-
La investidura en la calidad de heredero es adquirida por algunos de los llama- ponde al juez de/juicio sucesorio investir a los herederos de su carcter de
dos a suceder por la ley, por el solo fallecimiento del causante, tales, previa justificacin del fallecimiento del causante ydel ttulo hereditario
El art. 2337 del CCCN establece: "Si la sucesin tiene lugar entre ascendientes, invocado.
descendientes y cnyuge, el heredero queda investido de su calidad de tal desde En las sucesiones testamentarias, la investidura resulta de la declaracin
el da de la muerte del causante, sin ninguna formalidad o intervencin de los de va-lidez formal del testamento, excepto para los herederos enumerados
jueces, aunque ignore la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia. en el primer prrafo de/art. 2337".
Puede ejercer todas las acciones transmisibles que correspondan al causante. No Se ha diferenciado en la norma la distinta situacin que se presenta en la
obstan-te, a los fines de la transferencia de los bienes registrables, su investidura suce-sin intestada cuando son llamados los parientes colaterales de la sucesin
debe ser reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos". testa-mentara.
En el primer caso, para lograr la investidura se exige que se acredite el falieci-
miento-del causante y el ttulo de pariente que se invoca.
132 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCM. Derecho sucesorio 133

En realidad, la muerte del autor de la sucesin se debe demostrar en todos dor, mediante pericia caligrfica. Cumplidos estos trmites, el juez debe rubricar
los casos en que se pretenda ejercer un derecho o accin hereditaria, aun el principio y fin de cada una de sus pginas y mandar a protocolizara.
aquellos que tienen la investidura de pleno derecho, pues de lo contrario, no Asimismo, si algn interesado lo pide, se le debe dar copia certificada del
podra acreditarse la legitimacin para hacerlo. testamento. La proto-cotizacin no impide que sean impugnadas la autenticidad ni
El titulo de heredero se acredita con el conjunto de documentos que la validez del testa-mento mediante proceso contencioso'.
permiten establecer el vnculo colateral con el causante que es el sustento de El testamento por acto pblico debe ser otorgado por escritura pblica
la pretensin de ser investido como heredero. ante el escribano autorizado, con la presencia de dos testigos hbiles y
Nada dispone la norma acerca de la resolucin judicial que conferir esta cumpliendo los re-caudos que menciona el art. 2479 del CCCN.
inves-tidura, pero no puede haber duda que ser la declaratoria de Pareciera que en tal supuesto no es necesaria su aprobacin formal, pero
herederos, por la mencin que se hace de ella en el artculo anterior. sin em-bargo es imprescindible que el juez valore el cumplimiento de las
A partir del dictado de esa resolucin judicial el pariente colateral estar solemnidades re-feridas, como requisito para convalidar su validez.
inves-tido en la calidad de heredero y tendr el ttulo necesario para Si ste se encuentra en poderdel heredero deber presentarlo aunque no
acreditarlo f rente a terceros. se in-dica en la norma ante quin debe hacerlo. No obstante, debe
En el caso de la sucesin testamentaria, se dice que la investidura resultar de la entenderse que tiene que hacerse la presentacin ante el juez del sucesorio.
declaracin de validez formal del testamento. El artculo da por sentado que en el En el caso de no tener el testamento en su poder, debe indicar el
testamento se ha instituido heredero, aunque no se lo menciona en forma expresa. lugardonde se encuentra y el juez tiene que requerirsu presentacin.
Esto significa que si en el testamento se hubieran hecho slo legados tambin Cuando se trata de.un testamento olgrafo, aqu sise menciona
deber ser aprobado en cuanto a sus formas, pero no sern investidos los legata- expresamente que debe ser presentado judicialmente.
rios en una condicin que el te.staclor.no ,les hkasigbaclo., . Que el testamento olgrafo se encuentre contenido en un sobre cerrado
Tambin es necesario aclarar, aunque la norma no lo indica, que para poder lle-gar no lo convierte en el testamento cerrado que traa la legislacin anterior y
al estado procesal de la aprobacin formal del testamento previamente se tiene que que ahora ya no est permitido. Simplemente se trata de un resguardo que
haber acreditado la muerte del causante y, en su caso, convalidado el cum-plimiento de toma el testador para que su contenido quede en reserva.
las solemnidades que se exigen para el tipo de testamento utilizado. En tal supuesto, debe ser abierto ante el juez, dejar constancia de su
En el caso en que el testador haya instituido herederos a sus estado y comprobar la autenticidad de la escritura y la firma.
descendientes, as-cendientes o cnyuges, como est reproduciendo el Estos, ms la fecha que no es mencionada en el artculo que se comenta,
son los requisitos formales para la validez del testamento olgrafo como lo
llamamiento que deriva de la ley sin introducir modificacin alguna, la
establece el art. 2477 del CCCN.
investidura de ellos como herederos operar de pleno derecho, ya que la
disposicin testamentaria es sobreabundante. Se ha modificado sustancialmente la manera de acreditar la autenticidad
Tambin cuando se haya ap robado el testamento en cuanto a sus formas, los de la escritura, ya que las normas procesales exigen que se demuestre en
he-rederos all instituidos quedan investidos de la calidad de tales y tienen el ttulo
forma sumaria, con la declaracin de dos testigos, mientras que por imperio
de la nueva norma de fondo debe hacerse mediante pericia caligrfica.
oponible frente a terceros para ejercer todos los derechos y acciones hereditarios.
Este nuevo recaudo si bien brindar una prueba ms certera acerca de la auten-
d) Recaudos para la aprobacin formal del testamento ticidad de la escritura y firma del testador que la que poda surgir de la mera decla-
racin de dos testigos, incrementar los costos de esta forma de testar.
El CCCN reconoce como nicas formas de testar el que se realiza por acto
pbli-co y el olgrafo, ya que ha eliminado el testamento cerrado. Luego de acreditada la autenticidad de la escritura y la firma, el juez debe
El art.2339 del CCCN establece los recaudos que hay que cumplir para rubricar el principio y el fin de cada pgina y ordenar su protocolizacin.
lograr que cada una de estas formas testamentarias pueda ser aprobada: "Si Si bien habitualmente el notario ser elegido por el magistrado, en
e/ causante ha dejado testamento por acto pblico, debe presentrselo o algunos casos la jurisprudencia ha admitido que sea nombrado para cumplir
indicarse el lugar don-dese encuentra. con esa tarea el propuesto por los herederos'.
Si el testamento es olgrafo, debe ser presentado judicialmente para que se
1
proceda, previa apertura si estuviese cerrado, a dejar constancia de/estado de/do- CNGv., Sala G, 712/83; LL, 1983-C-548.
Jorge O. Azpiri Incidencias del ccav. Derecho sucesorio '135

Cumplidos estos requisitos, el juez debe dictar la resolucin que aprueba el tes- De una manera un tanto desordenada y tratando temas de neto corte
tamento en cuanto a sus formas de la que resulta que inviste al heredero all insti- procesal, el resto del artculo menciona las diligencias previas al dictado de la
tuido de su calidad de tal con los efectos mencionados al comentar el artculo an- declaratoria de herederos.
terior. Primero se indica que el presentante debe denunciar si existen otros
Se aclara que cualquier interesado podr requerir copia certificada del testa- coherede-ros pero, en realidad, es previa la acreditacin del fallecimiento del
mento en el cual haya sido instituido heredero o resulte beneficiario de un legado causante por-que sin ese recaudo todo lo dems deviene superfluo.
o de alguna otra disposicin. Por ello, debe acompaarse el acta de defuncin del causante
Finalmente, se deja a salvo tambin la posibilidad de que aun protocolizado el o bientestimonio de la sentencia que declara su muerte presunta.
testamento pueda ser cuestionado en cuanto a su autenticidad o respecto de su Debe acreditarse el ttulo de heredero que se invoca mediante la presentacin
va-lidez, pero en tal caso deber plantearse por un proceso contencioso que de las partidas que justifican el emplazamiento familiar por el cual es llamado a la
tramita-r por separado ante el mismo juez que interviene en el juicio sucesorio sucesin intestada.
(art. 2336, prr. 2, CCCN). A continuacin deber denunciar si se considera el nico heredero o, en
caso contrario, denunciar la existencia de los otros que concurran con l.
e) Recaudos de la sucesin intestada El juez, con esos elementos, deber declarar abierto el juicio sucesorio del
La secesin intestada es aquella en.la que se determinan los herederos cau-sante y ordenar notificar la iniciacin del proceso a los coherederos
llamados por la ley siguiendo los procedimientos establecidos a tal fin. denunciados.
-
El art. 2340 del '." CN establece los cacis en que +iene luga r y las diligencias que Tambin en la misma resolucin debe disponer la publicacin de un edicto por
hay que realizar antes del dictado de la declaratoria de herederos: "Si no hay testa- un daya no por tres das como disponen las normas procesalesVslo en el
mento, o ste no dispone de la totalidad de los bienes, el interesado debe expresar dia-rio de publicaciones oficiales ya no tambin en otro diario si el monto del
si e/ derecho que pretende es exclusivo, o si concurren otros herederos. ha-ber hereditario excediere prima facie la cantidad mxima que correspondiere
Justificado el fallecimiento, se notifica a los herederos denunciados ene! pa-ra la inscripcin del bien de familia.
expe-diente, yse dispone la citacin de herederos, acreedores y de todos los En el edicto se citar por el plazo de treinta das a los posibles herederos,
que se con-sideren con derecho a los bienes dejados por el causante, por acree-dores del causante ya todos los que se consideren con derecho a los bienes
edicto publicado por un da en el diario de publicaciones oficiales, para que lo heredi-tarios, para que se presenten a hacer valer esos derechos.
acrediten dentro de los treinta das". Al tratarse de un plazo impuesto por el CCCNse computar en das corridos
De esta norma surge que habr sucesin intestada cuando el causante no ha con-forme resulta del art. 6, pero en las normas procesales se excluyen los
correspon-dientes a las ferias judiciales (art. 699, CPCCN).
testado. Ahora bien, puede haber testamento y, sin embargo, la sucesin tramita-
r en forma intestada. No se mencionan los trmites siguientes ni tampoco que es preciso en la suce-
Ello ocurrir cuando el testamento ha sido revocado antes del fallecimiento; sin intestada el dictado de la declaratoria judicial de herederos, recaudo impres-
cuando el testamento es anulado con posterioridad a la muerte por no cumplir cindible para los herederos investidos de pleno derecho para poder transmitir bie-
con las solemnidades requeridas, por incapacidad del testador al tiempo de nes registrables yen todos los casos para los parientes colaterales que requieren
otorgarlo, porvicios del consentimiento o porque el heredero instituido renuncia a la investidura judicial que resulta del dictado de esa resolucin.
ese llama-miento o es declarado indigno.
Ninguno de estos supuestos est mencionado en la norma, pero justifican que 4, Inventario Sr avalo
la sucesin sea intestada.
En todo proceso sucesorio deben individualizarse los bienes que componen la
Tambin puede suceder que el testador no haya dispuesto de todos sus
herencia. Esta determinacin se puede hacer de dos maneras; o mediante la
bienes en el testamento, en cuyo caso la sucesin ser ab intestato, como ocurre fac-cin de un inventario o por la denuncia que hagan los propios herederos.
cuando se ha limitado a realizar legados que no abarcan todos los bienes.
En este supuesto, la determinacin del heredero deber hacerse de acuerdo a a) inventario
la ley. El inventario consiste en la descripcin detallada de los bienes hereditarios, in-
dividualizndolos debidamente y haciendo mendrrde los datos registrales que
136 Jorge O. Azpiri
inddencias del CcCN. Dere cho sucesorio
137

correspondan en su caso. Sin embargo, para que este documento cumpla El inventario se confeccionar mediante un acta notarial y all se deber
acaba-da,mente con el fin que persigue, debe contemplar tambin las deudas dejar constancia de las observaciones o impugnaciones que formulen los
que gravan la herencia. interesados y, eventualmente, de la negativa de alguno de los
comparecientes a firmar el instru-mento.
Dentro del inventario puede haber subdivisiones o captulos, uno referido al
ac-tivo y otro al pasivo y, a su vez, dentro de cada uno de ellos puede haber El plazo para realizar el inventario es de tres meses desde que fue
distintos apartados en los que se individualicen diferentes clases de bienes, intimado ju-dicialmente el heredero a pedido de los acreedores y legatarios.
como inmue-bles, muebles, muebles registrables tales como automotores, Este plazo es civil, no procesal, por lo que su cmputo se debe hacer en
buques o aeronaves, participaciones societarias, ttulos pblicos, ganado, la forma establecida por el art. 6'; es decir, de fecha a fecha y no se
exduyen los das inhbi-les no laborables.
dinero en efectivo, cuentas bancarias, crditos, etctera.
Con relacin a cada uno de los bienes inventariados, adems, deber dejarse A diferencia de lo que prevea la legislacin anterior, no se ha contemplado la po-
constancia de la mayor cantidad de datos que permitan su individualizacin, como sibilidad de que el heredero pueda solicitar una prrroga para su realizacin, aun-que
su inscripcin registra!, la institucin bancaria donde se encuentran los depsitos o es posible entender que si existen causas justificas el juez podra concederla.
cuentas, la raza, pedigree y edad de los animales, y toda referencia que diluya las La intimacin para hacer el inventario debe ser realizada en forma
posibilidades de confusin y que luego permita su mejor valuadn. judicial. Este requerimiento tiene que ser hecho al juez que interviene en el
El art. 2341 del CCCN enuncia la forma y el plazo para la faccin del inventario: proceso sucesorio.
"El inventario debe hacerse con citacin de los herederos, acreedores y El momento oportuno para hacer la intimacin comienza cuando los
legatarios c u y o d o m i c i l i o s e a c o n o c i d o . - herederos han aceptado la herencia y puede ser llevada a cabo hasta que los
El inventario debe ser realizado en un plazo de tres meses desde que los acree-dores derechos de los acreedores y legatarios prescriban.
o legatarios hydry intimadojudicialmente a los herederos a su realizacin". En la nueva normativa se ha precisado quines pueden realizar la intimacin y
,
El Cdigo Civil anterior determinaba que el inventario debla ser hecho ante ahoraba quedado-explicitatlo quese trata de los aireedores del causante y los
un escribano y dos testigos, recaudos que no han sido reiterados en la nueva le-gatarios que, como se dijo, perseguirn el cobro de su crdito o el
le-gislacin. cumplimiento del legado con los bienes hereditarios.
A pesa rde ello, las normas procesalesestablecen la necesidad de designar un Aunque no se refiere a ellos en forma especfica, dentro de los acreedores se
es-cribano para la faccin del inventario y ello se har a propuesta de la mayora en-cuentran comprendidos tambin los acreedores por cargas de la sucesin, que
de los herederos o bien resultar elegido por el juez (art. 719, CPCCN). son las deudas que han nacido con posterioridad al fallecimiento tales como los
El inventariador no es un mandatario d e los herederos sino un delegado gastos funerarios y los relativos a la conservacin, liquidacin y divisin de los
del juez y, por ello, para su remocin no es suficiente la voluntad de aqullos derechos respectivos, inventarios, tasacin, etctera, que eran enumerados en la
sino que se debe invocar y probar una causa justificada. nota al art. 3474 del Cdigo Civil anterior.
Para que el inventario sea regularmente realizado es necesario que se cite La norma no menciona a otros interesados en requerir la confeccin del
a los restantes coherederos, a los acreedores y legatarios, ya que stds inven-tario como un coheredero, el heredero del heredero, el cesionario del
heredero y los acreedores personales del heredero y cabe concluir que no
tienen un inters concreto en controlar su realizacin para que refleje
tendrn posibilidad de realizar la intimacin.
adecuadamente la composi-cin del acervo sucesorio.
Elio es as, porque los acreedores y legatarios cobrarn sus crditos y Para solicitar al juez que se intime al heredero para hacer el inventario, el peti-
exigirn el cumplimiento de los legados sobre la masa hereditaria y el cionante debe demostrar su condicin de acreedor del causante o por cargas de la
remanente ser distri-buido entre los herederos. sucesin o bien la calidad de legatariO que surgir del corre-spondiente testamento.
Pero lo que exige la norrna es tan slo que sean anoticiados de la En caso de ser cuestionado este derecho, deber sustanciarse por
realizacin del inventario; no que participen activamente en l aunque tienen incidente se-parado del juicio sucesorio.
el derecho de ha-cerlo. Es decir que el inventario se llevar a cabo con las Cuando hubiera ms de un acreedor y legatario, la intimacin efectuada
partes citadas que concu-rran (art. 721, CF'COV). por uno solo de ellos beneficia a los dems.
La notificacin debe hacerse al domicilio conocido de los coherederos, A su vez, la intimacin debe ser efectuada a cada uno de los herederos
acree-dores y jegatarios y deber realizarse por cdula (art. 721, CPCCN). porque la obligacin de hacer el inventario es individual y su omisin trae
consecuenciasju-rdicas para el heredero remiso.-
138 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 139

Sin embargo, como el inventario se realiza con citacin de los coherederos,


Esta omisin no puedesignificar que a pesar de la intimacin del legatario, el in-
cuando uno de ellos lo ha efectuado, los restantes podrn adherirse a l siempre
ventario pueda ser sustituido por una denuncia de bienes, ya que ello desnaturali-za el
que tal manifestacin se concrete dentro del plazo legal establecido. derecho que se le concede a ste a controlar el contenido de la herencia.
La necesidad de citar a los coherederos para la realizacin del inventario slo
El art. 716 del CPCCN establece la posibilidad de suplantar el inventario por
tiene razonabilidad en la medida en que los otros coherederos no hayan sido tam- una denuncia de bienes cuando no se trate de los casos en que la misma norma
bin intimados para la faccin del inventario. impone la realizacin del inventaro en forma obligatoria. Ello tiene lugar cuando
Ello es as porque mientras nose haya realizado la intimacin, el heredero lo pide un heredero, cuando no hay curador de la herencia, cuando lo requiere un
no est obligado a la realizacin del inventario. acreedor del causante o del heredero yen los casos en que la ley as lo dispone.
La falta de confeccin del inventario dentro del plazo de tres meses de haber La norma que se comenta permite la sustitucin del inventario por la denuncia
si-do intimado judicialmente por parte interesada, trae como consecuencia que el de bienes excepto que un acreedor lo haya solicitado o cuando lo imponga otra
heredero responder con sus propios bienes por las deudas del causante y lascar- dis-posicin de la ley.
gas de la herencia (art. 2321, inc. a, CCCN). Una disposicin que impone el inventario judicial es el art. 693 del CCCN
Aunque esta norma no lo explicita, es indudable que tambin responder con cuan-do fallece uno de los progenitores y el sobreviviente est obligado a realizar
sus propios bienes por el cumplimiento de los legados, ya que al no haber el in-ventario judicial de los bienes de los cnyuges o de los convivientes y
quedado individualizados los bienes hereditarios por la falta de inventario, se han determinarse en l los bienes que correspondan al hijo, bajo pena de una multa
confun-dido con los bienes personales del heredero y, por ello, la accin del pecuniaria a ser fijada por el juez a solicitud de parte interesada.
legatario pue-de abarcar a stos tambin. En el caso de haber herederos incapaces se puede sstituir el inventario por la
.
Elinventariczedemsnuede ser requerido porcualquier interesado como medida denuncia le bienes, previa conformidad del ministerio pupilar (art. 716, CPCCIV).
urgente cuando no hay administrador designado o ste rehsa el cargo, demora
en aceptarlo o tiene que ser reemplazado, conforme lo autoriza el art. 2352 del e) Avalo
CCCN.
Adems de la necesaria descripcin del activo y del pasivo de la herencia,
b) Denuncia de los bienes resul-ta imprescindible que los bienes hereditarios sean val uados ya que, de lo
contrario, ese cotejo no permitirla conocer con exactitud la situacin patrimonial
La realizacin de un inventario requiere la intimacin judicial por parte intere-
que debe enfrentar el heredero. Por ello, el paso siguiente es el avalo de los
sada, la intervencin de un escribano y el cumplimiento de los plazos legales, con
bienes inven-tariados. Valuar un bien significa adjudicarle un precio en dinero.
la consiguiente dificultad en su faccin y la onerosidad resultante.
No haba normas sobre la valuacin de los bienes hereditarios en el Cdigo Civil
Por ese motivo, el art. 2342 del CCCN permite suplirlo por la denuncia de bienes:
anterior, mientras que ahora ha sido regulado este trmite en el art. 2343 del CCCN:
"Por la voluntad unnime de los copropietarios de la masa indivisa, el inventario
"La valuacin debe hacerse por quien designen los copropietarios de la masa
puede ser sustituido por la denuncia de bienes, excepto que el inventario haya
indivisa, si estn de acuerdo y son todos plenamente capaces o, en caso
sido pedido por acreedores o lo imponga otra disposicin de la ley".
contrario, por quien designa el juez, de acuerdo a la ley local. El valor de los
El sentido de la norma es claro y consiste en sustituir el inventario por la
bienes se debe fijar a la poca ms prxima posible al acto de particin".
denuncia de los bienes hereditarios, pero su redaccin puede ser objeto de
Las normas procesales determinan que el tasador ser nombrado a propuesta
algunas observaciones. de la mayora de los herederos o en su defecto por el juez, conforme resulta del
Se alude a la necesidad de contar con la voluntad unnime de los copropietarios de art. 722 y su remisin al art. 719 del CPCCN.
la masa indivisa y, en ese caso, la falta de uno de los coherederos en aceptar la Corno se puede apreciar, existen diferencias entre una y otra normativa, ya
denuncia de bienes acarreara la necesidad de hacer el inventario. que el art. 2343 del CCCN exige la unanimidad de los herederos capaces para
Sin embargo, nada dice la norma en el caso del heredero nicoy es indudable designar al tasador, mientras que la norma procesal requiere voluntad de la
que tambin a l le asiste el derecho de sustituir el inventario por una denuncia mayora.
de bienes. A pesar de esta diferencia debe prevalecer la norma de fondo, ya que tiene
Otra observacin es que se excepta el caso en que el inventario haya sido pedi-do apli-cacin para todo el pas y constituye una disposicin bsica que los
por acreedores, pero no se menciona a la intimacin para hacerlo que tambin
ordenamientos adjetivos no pueden desconocer.
Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCJV. Derecho sucesorio 141

En caso de no contarse con la unanimidad o bien cuando existe algn heredero El art. 2344 del CCCN as lo establece: "Los copropietarios de la masa
que no es plenamente capaz, la eleccin del tasador recae en el juez. indivisa, los acreedores y legatarios pueden impugnar total o
Tambin se ha fijado el momento en que deben ser valuados los bienes, parcialmente el inventario y el avalo o la denuncia de bienes.
esta-blecindose que el tasador deber determinarlos en la fecha ms prxima Si se demuestra que no es conforme al va/arde los bienes, se ordena
posible al acto de la particin. la retasa to-tal o parda/de stos'.
La razn de ser de esta directiva es que en esa oportunidad deber efectuarse El inventario y la valuacin son trascendentes para los coherederos, para
la divisin de la herencia y ello requiere la existencia de valores actualizados. los acreedores y para los legatarios por lo que se encuentran legitimados
Sin embargo, tambin el tasador deber tomar en cuenta el valor de los para formu-larsu impugnacin.
bienes a la fecha de la muerte porque es en ese momento que se debe Los derechos de estos interesados son incuestionables; los coherederos, porque
calcular la masa de legtima para determinar si existen actos que la infrinjan. entre ellos debern dividir los bienes resultantes despus de abonados los crditos
Hay tambin disposiciones procesales que contemplan especificamente la rea- contra el causante y cumplido con los legados; los acreedores, porque de esos bienes
lizacin del avalo. Esta tarea se debe hacer en forma judicial y de ser posible se podrn cobrarse aunque ya no ser tan importante la valuacin respecto de ellos, salvo
lle-var a cabo en forma simultnea con el inventario (art. 722, CPCCN): que se pretenda hacer una dacin de algn bien hereditario en, pago de esa deuda;
Las partes pueden acordar que los inmuebles se tasen a la valuacin fiscal y los respecto de los legados, el inventario y la tasacin son importantes, pero a la fecha de
ttulos y acciones, a la cotizacin del mercado de valores. Si se tratare de los bienes la muerte para determinar si el legado vulnera la legtima.
de la casa habitacin del causante, la valuacin por peritos podr ser sustituida por Si las reclamaciones versaren sobre el avalo, se convocar a audiencia a
declaracin jurada de los interesados, conforme resulta del art. 723 del CPCCN. los in-teresados y al perito para que se expidan sobre la cuestin promovida,
Sin embargo, respecto de la tasacin de inmuebles habr que tener en resolviendo el juez lo que co rrespon diere.
cuenta que la valuacin fiscal resulta ser en lageneraitda,d klscasos, menor A su_vez., si,no comparecierzquiendeclujo la o posicin;se lo tendr por
que su va- _ lor venal y esta situacin puede crear una distorsin respecto de desisti-do con costas y si quien no asiste es el perito, perder el derecho a
los otros bienes que por su cotizacin en los mercados o por su estimacin a cobrar honorados por los trabajos practicados, cualquiera sea la resolucin
travs de los peritos re-presentar un valor ms prximo al real, con el que se dicte respecto de las impugnaciones.
consiguiente beneficio para quie-nes resulten adjudicatarios de los inmuebles. Establece tambin el art. 725 del CPCCN que si las observacion es
Una de las dificultades ms frecuentes en este aspecto es la valuacin de formuladas re-quiriesen por su naturaleza sustanciacin ms amplia, la
las par-ticipaciones sociales respecto de personas jurdicas que no cotizan en cuestin tramitar porjui-do sumario o por incidente.
la Bolsa de Valores, por cuanto los datos del patrimonio neto del balance no Sin embargo, es sabido que la ley 25ABB elimin el juicio sumado, podo
resultan, por lo general, el fiel reflejo del verdadero valor de la sociedad y, que de-ber entenderse la norma como que alude al proceso ordinario.
adems, habr que te-ner en cuenta, como consideracin especial, si la Las reclamaciones de los herederos o de terceros sobre indusin o
porcin del capital transmitida permite adoptar en forma autnoma las exclusin de bienes en el inventario se sustanciarn por el trmite de los
decisiones societarias, ya que en este su-puesto tendr un valor adicional. incidentes, en la medi-da en que no requieran una sustanciacin ms amplia.
En cuanto a los muebles, hay que tener en consideracin que al tratarse, El resultado de la impugnacin total o parcial del inventario determinar la
en ge-neral, de bienes que tienen un uso en muchos casos prolongado, su in-clusin de algn bien que haba sido omitido o la exclusin de aquel que
valor de merca-do puede ser relativo. haba si-do incorporado indebidamente, a pesa r de que el artculo que se
Por el contrario, si se trata de obras pictricas, joyas o piedras preciosas u comenta no men-ciona nada al respecto.
otros bienes muebles de valor por s mismo, debern sertasacios por expertos Cuando la impugnacin deriva en la inclusin de un bien que ha sido ocultado
en esas ma-terias. fraudulentamente por el heredero responsable de hacer el inventario, se genera
la responsabilidad de ste con sus bienes propios por las deudas del causante y
d) Impugnacin
cargas de la sucesin e indusive por el cumplimiento de los legados, aunque el
Tanto el inventario corno la tasacin se harn conocer a las partes por art. 2321 que as lo dispone no menciona este ltimo caso.
cdula por un plazo de cinco das y si no media impugnacin sern aprobados Lo mismo suceder cuando el heredero al tiempo de hacer el inventario
(art. 724, CPCCN) y pueden ser impugnados por ros interesados. ha exa-gerado dolosamente el pasivo sucesorio (art 2321, Inc. c, CCCN).
142 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 143

Nada dice esta norma del ocultamiento fraudulento que se realiza en la denun-cia ta, renuncia o carencia de idoneidad de ste, en alguno de los herederos,
de bienes, aunque cabra interpretar que le corresponde la misma consecuen-cia, es excepto que haya razones que lo hagan inconveniente, caso en el cual
decir, la responsabilidad con los propios bienes por las deudas del causante. puede designar a un extrao".
La impugnacin exitosa del avalo deriva e n una retasa de los bienes, pero tam- De este enunciado se desprende que en primer trmino el juez deber designar
poco se menciona en este caso el procedimiento para llevarla a cabo y si ser reali-zada administrador al que propongan la mayora de los herederos, entendindose que
por el mismo tasador o deber designarse a otro nuevo que cumpla esa labor. se refiere a la mayora de las partes indivisas y no a la mayora de herederos.
Tambin pueden establecer las circunstancias que ocasionan su reemplazo y la
forma de llevarlo a cabo.
47. Administracin judicial de la herencia
Cuando la mayora no se pueda obtener y, aunque la norma no lo contempla,
El Captulo 4 se denomina "Administracin judicial de la sucesin", pero en cuando existe una oposicin fundada al propuesto por sta, cualquiera de los he-
rea-lidad sta es el medio de transmitir un derecho de una persona a otra a raz rederos puede requerir que el administrador seadesignado por el juez.
de la muerte mientras que el objeto de esa transmisin y lo que tiene que ser Esto significa que el magistrado deber elegir la persona del administrador y es
adminis-trado es la herencia. la propia norma la que brinda la pauta inicial para que recaiga el nombramiento
A diferencia de lo que suceda en el Cdigo Civil derogado que contena una sola sobre el cnyuge suprstite.
disposicin referida a la administracin de los bienes hereditariosel art. 3451la En el caso de no haber cnyuge sobreviviente, o cuando ste ha renunciado a
nueva regulacin ha detallado diversas cuestiones relacionadas a este tema. la herencia o no es idneo para ejercer el cargo, el juez deber elegir como
Adems, es preciso tener en cuenta que existen normas de Procedimiento que adminis-t r ad or a a lg u no c ie l os he r ed er os . ' -
reglamentan la administracin de los bienes hereditarios;, las que debern ser con- - Si hubiera una razn.fundadPaelue,,Wkinconvenie.nte.el nombramiento de uno
- frontadas con el nuevo articulado para efectuar la debida interpretacin. de ellos como administrador, el cargo podr recaer en un tercero extrao a la
herencia.
a) Capacidad Hasta aqu lo que surge de la norma que se comenta, mientras que en el
orden procesal se encuentran vigentes los siguientes procedimientos para el
Como novedad se establecen en el art. 2345 del CCCN las personas que nombra-miento de administrador.
pueden administrar una herencia: "Las personas humanas plenamente
El art. 692 del CPCCN prev, a pedido de parte, la citacin a una audiencia,
capaces, y las per-sonasjurdicas autorizadas por la ley losestatutospara para designar administrador provisional.
administrar bienes ajenos, pueden ejercer el cargo de administrador", Esa denominacin quiere poner de manifiesto que todava no han quedado re-
Respecto de las personas humanas no existe novedad en su mencin como conocidos judicialmente quines son los herederos del causante, mientras que se
posi-bles administradores, ya sea que tengan el carcter de herederos, se trate llama administrador definitivo al que se nombra despus de la declaratoria de he-
del cn-yuge suprstite o bien de extraos a la herencia. rederos o de la aprobacin formal del testamento (art. 697, CPCCN).
Por el contrario, es importante la referencia a la capacidad para ejercer el En el caso de la administracin provisional la designacin debe recaer en el
cargo de administrador por parte de personas jurdicas autorizadas por la ley o cn-yuge suprstite o en el heredero que prima facie hubiese acreditado mayor
por los es-tatutos para administrar bienes ajenos, ya que hasta el presente no se aptitud para el desempeo del cargo. El juez slo puede nombrar a un tercero
haba expl citado esta alternativa. cuando no concurriesen esas circunstancias (art. 692, CPCCN).
Como se puede apreciar, existen diferencias con la norma de fondo que se co-
b) Designacin de administrador menta y es sta la que debe prevalecer, dando prioridad al propuesto por la
El art. 2346 del CCCN menciona las distintas alternativas que pueden presentar-se mayora y luego al cnyuge sobreviviente u otro heredero y finalmente a un
frente a la necesidad de designar un administrador de la herencia: "Los copro- extrao.
pietarios de la masa indivisa pueden designar administrador de la herencia y pro- Slo en caso de grave conflicto entre los herederos la designacin recaer en
veer el modo de reemplazarlo. A falta de mayora, cualquiera de /as partes puede un tercero, por cuanto se entiende que siempre es mejor administrador aquel
solicitar judicialmente su designacin, la que debe recaer preferentemente, de no que ac-ta sobre bienes que son, aunque sea en parte, propios.
haber motivos que justifiquen otra decisin, sobre el cnyuge sobreviviente y, a fal Para la designacin de administrado" definitivo tambin se convoca a una au-diencia
a la que deben ser citados por cdula los herederosy legatarios de parte al-
144 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 145

cuota, tal como lo dispone el art. 697 del CPCCN, aunque hay que tener en cuenta En caso de designacin conjunta, si media impedimento de alguno de ellos,
que el CCCN no ha legislado sobre este ltimo sino sobre el heredero de cuota. los otros pueden actuar solos para los actos conservatorios y urgentes".
La designacin del administrador definitivo requiere el acuerdo unnime de De esta norma surge que cuando hay varios administradores designados ejerce-r
los herederos y si ste no existiere ser nombrado el cnyuge suprstite y a el cargo el que haya sido nombrado en primer trmino y a falta de ste, incapa-cidad,
falta, re-nuncia o inidoneidad de ste, al propuesto por la mayora, salvo que renuncia o remocin, actuarn los que son llamados en forma sucesiva.
se invocasen motivos especiales que, a criterio del juez, fuesen aceptables Sin embargo, es posible que la nominacin se haya realizado de forma tal que
para no efectuar ese nombramiento (art. 709, CPCCN). se requiera la actuacin conjunta para ejercerla administracin y, por ello, la
Tambin el testador puede designar administrador de la herencia en su testa-mento volun-tad coincidente es necesaria para realizar los actos propios de esa gestin.
y esta posibilidad ha sido receptada expresamente en el art. 2347 del CCCN: La norma excepta la actuacin conjunta cuando media imposibilidad de
"El testador puede designar uno o varios administradores y establecer el modo de alguno de los administradores para tomar las decisiones y se faculta a los
su reemplazo. Se considera nombrado administrador a quien el testador haya restantes para seguir actuando en forma individual, pero slosobre los actos
sealado expresamente como tal, o lo haya designado corno liquidador de la urgentes o meramente conservatorios de los bienes hereditarios.
sucesin, albacea, ejecutor testamentario o de otra manera similar". No se ha contemplado en forma expresa, pero es perfectamente posible
A pesar de lo que parece resultar de esta norma, tambin en este caso la que se designen administradores que acten en forma simultnea, pero con
desig-nacin del administrador debe ser hecha por el juez en la persona que competencia especificas. Ello puede originarse en la naturaleza de los bienes
haya nom-brado el testador. que componen la herencia, ya que la complejidad de la gestin puede hacer
Se ha especificado que el causante ensu testamento puede haber hecho necesaria la especializa-cin de la funcin.
men-cin de ms de una persona para ejercer ese cargo y ante su silencio No es lo mismo administrar una explotacin agropecuaria que una empresa fi-
respecto de qu'estallar, habr que atenerse al orden que surgdel testamento ...unciera coot laboratorio de productos tecnolgicos, por citapunos ejemplos a find&,--
para llevara cabo el nombramiento, conforme resulta del art. 2348 del CCCN. demostrar la diferente complejidad que puede presentare( ejercicio de esa funcin.
La designacin puede ser expresa para el cargo de administrador o bien surgir
de la labor quese le encomienda en el testamento como cuandose lo nombra liqui-
d) Remuneradn y gastos
dador de la herencia, albacea, ejecutortestamentario o de otra manera.
Esto significa que el nombramiento de administrador por parte del testador Como el administrador est cumpliendo una funcin que recae sobre
no est sujeto a frmulas sacramentales sino que debe interpretarse la bienes que son aun, en el mejor de los casos, parcialmente ajenos, tiene
intencin de nombrar a una persona para que se encargue de llevara cabo derecho a una re-tribucin. Adems, tiene derecho a q ue se le reintegren
esas funciones mien-tras se cumplen con las disposiciones testamenta rias los gastos necesarios y tiles que hubiera realizado.
respecto de la entrega de los bienes a los herederos o legatarios. As resulta del art. 2349 del CCCN: "El administrador tiene derecho a
que se le reembolsen los gastos necesarios y tiles realizados en el
cumplimiento de su fun-cin.
c) Pluralidad de administradores
Tambin tiene derecho a remuneracin. Si no ha sido fijada por el
Nada impide que exista ms de un administrador de la herencia pero esta testador, ni hay acuerdo entre el administrador y los copropietarios de la
cir-cunstancia puede presentar distintas modalidades. masa indivisa, debe ser determinada por el juez".
En tal sentido es posible que se designen a varias personas para que ejerzan en Para poder precisar el alcance de los gastos que deben ser reembolsados al
forma sucesiva una administracin individual. Tambin puede disponerse que va- ad-ministrador, hay que recurrir al art. 1934 del CCCNen tanto dispone qu: "...
rias personas administren en forma conjunta y finalmente puede haber adminis- c) me-jora de mero mantenimiento: la reparacin de deterioros menores
trador simultneos pero con mbitos de actuacin especficos. originados por el uso ordinario de la cosa; d) mejora necesaria: la reparacin
El art. 2348 del CCCN resuelve algunas de lassituaciones planteadas: "En cuya realizacin es indispensable para la conservacin de la cosa; e) mejora
caso de pluralidad de administradores, el cargo es ejercido por cada uno til: la beneficiosa para cualquier sujeto de la relacin posesoria...".
de/os nombrados en el orden en que estn designados, excepto que en la En la norma que se comenta, no se han mencionado los gastos por mejora de
designacin se haya dispuesto que deben actuar conjuntamente. mero mantenimiento aunque esa omisin no impide que sean reintegradas al
146 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 147

ministrador porque resultan beneficiosas para la conservacin de los bienes El art. 2351 del CCCNslo al ude a esta ltima posibilidad: "Todo interesado
here-ditarios. pue-de solicitar al juez la remocin del administrador si existe
Se han excluido los gastos por mejoras suntuarias, definidos en el art. 1934, inc. f) imposibilidad de ejercer el cargo o mal desempeo de ste.
del CCCN como los de mero lujo o recreo o provecho exclusivo para quien lo hizo, Mientras tramite el pedido, que se sustancia por la va ms breve que
porque por su naturaleza exceden las funciones propias del administrador. permite la legislacin procesal, contina en el ejercicio de sus funciones
En cuanto a la remuneracin, en primer trmino habr que atenerse a lo que si e! juez no resuelve desgnar un administrador provisional".
pudo haber establecido el causante en su testamento. Ante la falta de A pesar de lo dispuesto en el artculo que se comenta, la primera alternativa
estipulacin, en ese sentido se deber tomar en cuenta lo que puedan haber que se presenta para la remocin del administrador tiene lugar cuando la mayora
de los coherederos que lo han designado deciden hacerlo cesar en sus funciones.
convenido el administrador con los coherederos y si no han llegado a un acuerdo,
El art. 2346 del CCCN permite que se establezca el modo de reemplazarlo y ello
la retribucin ser fijada judicialmente.
posibilita que lo remuevan de la misma manera que han instado su designacin,
El art. 715 del CPCCN impide que el administrador perciba los honorarios defi-
es decir, por la mayora de los coherederos.
nitivos por su gestin hasta que se haya aprobado la rendicin descuentas, pero
se admite que luego de los seis meses de ejercicio pueda recibir sumas a cuenta En tal supuesto, no es necesario invocar causa alguna ni imputar cargo en con-
de la retribucin definitiva. tra del administrador.
Otro caso tiene lugar cuando es pedida la remocin por uno de los coherederos
e) Garantas porque se encuentra imposibilitado de ejercer el cargo o por mal desempeo.
Al realizar su gestin sobre los bienes de la herencia, el administrador puede Ser necesario demostrar la causa que la justifica ysi ella resulta'patente en su
efectuar actos que deterioren su contenido y ser responsable de reparar el actuacin, hasta podra ser removido de oficio por el juez.
perjuicio que pueda haber ocasionado. Mientras no se dicte sentencia en el incidente promovido, que deber tramitar
A fn de evitar esa situacin el testador, la mayora de los coherederos o bien a por la va ms rpida, el administrador, en principio, continuar ejerciendo su fun-
.
pedido de uno de ellos puede fijarse la garanta que debe brindar el administrador. cin, ya que todava no se ha probado la causa que motiva su remocin.
El art. 2350 del CCCN establece al respecto: "El administrador no est obligado Sin embargo, el juez puede hacerlo cesar en sus funciones y nombrar un admi-
a garantizar el cumplimiento de sus obligaciones, excepto que el testador o la nistrador provisorio si considera que existe un riesgo para la integridad del acervo
mayora de los copropietarios de la masa indivisa lo exija, o que lo ordene el hereditario en caso de continuar actuando el administrador.
juez a pedido de interesado que demuestre la necesidad de la medida. Cuando se haga lugar al pedido de remocin, la designacin del nuevo adminis-
Si requerida la garanta, el administrador omite constituirla o se rehsa a trador deber efectuarse siguiendo el criterio establecido en el art. 2346 del CCCN
hacerlo en el plazo fijado por el juez, debe ser removido del cargo". y en los arts. 714 y 709 del CPCCN.
En principio, el administrador no debe garantizar el resultado de su gestin,
pe-ro las circunstancias del caso pueden originar esa obligacin.
g) Medidas urgentes
Como se seal, ser impuesta por el testador o decidida por la mayora de
los coherederos. Tambin podr ser requerida por un tercero interesado, como En el art. 2327 del CCCN se mencionan las medidas urgentes que se pueden
un he-redero cuando existan motivos que, a criterio del juez, la justifiquen. adoptar, aun antes de la apertura del juicio sucesorio, para resguardar la integri-d
La modalidad de la garanta como as tambin su cuanta debe ser resuelta addelaherencia.
por el juez de acuerdo a las condiciones de los bienes hereditarios. Complementando esa disposicin, el art. 2352 del CCCN alude a las medidas es-
La falta de cumplimiento en tiempo de esta imposicin es sancionada con la pecficas que pueden resultar necesarias por la falta de administrador: "Si &admi-
re-mocin del administrador, ya que si no ha afianzado el resultado de su labor, nistrador no ha sido an designado, rehsa el cargo, demora en aceptarlo o
con-tinuar con su ejercicio pone en riesgo los bienes hereditarios. debe ser reemplazado, cualquier interesado puede solicitar medidas urgentes
tendien-tes a asegurar sus derechos, como la faccin de inventario, el
O Remocin depsito de bienes, y toda otra medida que el juez considere conveniente para
La funcin del administrador puede terminar con la particin debido a que la seguridad de stos o la designacin de administrador provisional. Los
luego de ella cesa el estado de indivisin hereditaria, por la renuncia o por la gastos que ocasionan estas medidas estn a cargo de la masa indivisa".
148 Jorge O. Azpiri
incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 149

La falta de un responsable que se ocupe de gestionar los bienes Cuando se trate de actos de disposicin sobre este tipo de bienes, el
hereditarios hace posible que cualquier interesado requiera la adopcin de administra-dor puede realiza rlos con su sola voluntad, sin requerir la
medidas que aseguren la integridad de la herencia. conformidad de los here-deros ni la autorizacin judicial.
Se menciona a ttulo de ejemplo que puede ordenarse en forma urgente la La razn de ser de esta facultad concedida al administrador es que si no pudie-ra
rea-lizacin de un inventario o el depsito de bienes, pero queda abierta la actuar en forma diligente, se le ocasionara un perjuicio cierto a los herederos.
posibilidad de que se adopten otras medidas que sean idneas a ese fin. Para realizar cualquier otro acto de disposicin, debe contar con el acuerdo
Tambin se contempla la posibilidad de que el juez designe un administrador un-nime de los herederos, o bien, con la correspondiente autorizacin judicial.
provisorio con lo queda suplida la falta de responsable sobre los bienes hereditarios. En estos casos, el administrador no puede comprometer el camb io sustancia I
Como se trata de gastos que tienden a asegurar la integridad de los bienes del acervo que resulta de un acto de disposicin si no cuenta con la conformidad
he-reditarios, es lgico que las erogaciones que se originen en las medidas de todos los herederos ya que stos son los propietarios indivisos de la herencia.
urgentes dispuestas por el juez sean soportadas por la masa indivisa. La falta de acuerdo puede ser suplida por la autorizacin judicial, pero
Se trata de un caso de cargas de la sucesin, es decir, de gastos originados sta de-bera ser otorgada en forma restrictiva, ya que supone comprometer
con posterioridad a la muerte del causante que deben ser solventados con la disposicin de un bien que un coheredero no desea realizar.
bienes de la herencia (art. 2316, CCCN). Respecto del cobro de los crditos y de las acciones judiciales, las facultades del administrador
estn contempladas en el art. 2354 del CCCN: 'Previa autorizacin judicial o de/os
copartcipes si son plenamente capaces yestn presentes, el admi-nisiradordebe
48. Funciones del administrador
cobrarlos crditos del causante, continuarlas acciones promovidas por ste, iniciar las
Las funciones del administrador de la herencia son sumamente limitadas y que son necesarias para hacer efectivos sus derechos, y presen-tarse en los procesos en
su enunciacip se encuentra pievisto en los ans. 2353 y 2354 del CCCN. los cuales el causante fue demandado. ---
El art.2353 del CCCN establece: administradordebe realizar los actos conser-
En ningn caso puede realizar actos que importan disposicin de
vatorios de los bienes y continuare! giro normal de los negocios del causante. los derechos del causante'.
Puede, por si solo, enajenar las cosas muebles susceptibles de perecer,
En estos temas, la actuacin del administra dor se encuentra supedita da
depre-ciarse rpidamente o cuya conservacin es manifiestamente onerosa.
a la con-formidad otorgada por los herederos capaces y presentes en forma
Para la ena-jenacin de otros bienes, necesita acuerdo unnime de los
unnime, o bien a la venia supletoria judicial.
herederos o, en su de-fecto, autorizacin judicial.
- A tal fin, cuando pretenda ejercer alguno de estos derechos deber acreditar
Adems de ges tionar los bienes de la herencia, debe promoversu su designacin como administrador y adems el testimonio de la autorizacin de
realizacin en la medida necesaria para el pago de las deudas y legados". los coherederos o de la resolucin judicial que le permite llevar adelante ese acto.
La directiva esencial que debe regir la actuacin del administrador se La gestin de cobro de los crditos que tena el causante podr ser
encuentra en la ltima frase de este artculo. Ello es as porque el realizada en forma extrajudicial o bien, en caso de ser necesario, mediante
administrador debe gestionar los bienes hereditarios y disponer de ellos para la correspondiente accin judicial.
proceder al pago de las deudas y legados, que es, en definitiva, el fin que se En su carcter de administrador podr presentarse para continuar las
persigue con su designacin. acciones que hubiera iniciado el causante, iniciar las que resulten necesarias
Dentro de los actos propiamente de administracin, el administrador tiene e intervenir cuando el causante hubiera sido demandado.
am-plia facultad para realizar los que tiendan a la conservacin de los bienes Dentro de este enunciado cabe Puntualizar que la jurisprudencia ha
heredita-rios; es decir, aquellos que procuran mantener el bien en s mismo. entendido que la promocin de un juicio de desalojo del locatario de un bien
Tambin est autorizado a continuar con el giro normal del negocio que del acervo suce-sorio es un mero acto conservatorio y por ello no requiere el
tena el causante y esto puede implicar la compra y venta de mercadera en 2
consentimiento un-nime de los herederos ni la autorizacin judicia1 .
la medida en que sea habitual hacerlo dentro de esa actividad.
En cuanto a los actos de disposicin, el administrador tiene diversas facultades. Una de
ellas se encuentra cuando en el acervo hereditario hay bienes muebles susceptibles de
perecer, depreciarse rpidamente o cuya conservacin es manifies-
-
2
U, 1999-F-784; JA, 1999-1-745.
tamente onerosa.
17-71

150 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCM. Derecho sucesorio 151

En igual sentido, la doctrina entiende que para accionar judicialmente en los El art. 2355 del CCCN establece: "Excepto que la mayora de los
ca-sos derivados de actos conservatorios no se requiere autorizacin expresa, copropietarios de la masa indivisa haya acordado otro plazo, el administrador
como por ejemplo, para promover el juicio de cobro de alquileres. de la herencia debe rendir cuentas de su administracin trimestralmente, o
En cuanto a la intervencin en los juicios en los que el causante fue con la periodicidad que el juez establezca".
demandado, no queda en claro el alcance de su actuacin. Ello es as porque stos Esta norma alude a las rendiciones de cuentas peridicas que debe realizar el
deben ser en-causados contra los herederos personalmente ya que son los administrador, ya que la rendicin definitiva se har al fin de su actuacin, confor-
titulares de los debe-res que tena el fallecido. me lo establecen los art. 2361 y 2362 del CCCN.
Si la voluntad del legislador fue permitir que el administrador actuara en cali- Como toda rendicin de cuentas, el administrador deber acompaar la docu-
mentacin respaldatoria de su actuacin.
dad de parte representando a los coherederos, debi expresa rlo en forma explci-
ta, cosa que no ha sucedido. Los coherederos por mayora pueden establecer la perioricidad con que el ad-
Tan slo, se ha limitado la norma a autorizado a presentarse dentro de ese pro-ceso, ministrador debe efectuar la rendicin de cuentas y en base a ello podra imponer
pero no parece excluir la actuacin de los coherederos en forma personal. un plazo menor o mayor al que se establece legalmente.
Las soluciones reseadas se encuentran en abierta confrontacin con lo Tambin el juez puede determinar el plazo en el que se debe realizar la rendi-
dispues-to por el art. 712 del CPCCN en cuanto a la actuacin del administrador. cin de cuentas peridica yen caso de no haber sido establecido ni por la mayora
Dicha norma establece: "El administrador de la sucesin slo podr realizar de los coherederos ni por el juez, el administrador deber cumplir con este deber
ac-tos conservatorios de/os bienes administrados. en forma trimestral.
Slo podr retener fondos o disponer de ellos con el objeto de paga(los El art. 713 del' CPCCN determina que las rendiciones de cuentas parciales se
gastos normales de/a administracin. En cuanto a los gastos extraordinarios deben poner en conocimiento de los herederos por cinco das mediante cdula
se estar a lo dispuesto en el art. 225, inc. 5. que-dando sujetas a la aprobacin judicial. En caso que hubiera observaciones se
No podr arrendar inmuebles sine! consentimiento de todos los herederos. debe formar el respectivo incidente.
Cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr serau-
torizado por el juez para promover, proseguir o contestar las demandas de la suce-
sin. Si existieren razones de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, 49. Pago de deudas y legados
pero deber dar cuenta al juzgado de esa circunstancia en forma inmediata'.
No hay dificultad con los actos conservatorios porque son admitidos en ambos En el rgimen anterior, cuando se aceptaba una herencia bajo beneficio de in-
ordenamientos jurdicos. ventario, el heredero para mantener esa limitacin de responsabilidad deba ajus-
En cuanto a los fondos, puede retenerlos o pagar los gastos de la administra- tar su proceder a un comportamiento perfectamente regulado a fin de pagar los
cin, mientras que el art. 2354 del CCCNautoriza a disponer de bienes para el crditos que haba contra el causante y cumplir con los legados.
pago de las deudas y los legados. En la actualidad, se ha suprimido la aceptacin bajo beneficio de inventario y
No se ha especificado en la nueva normativa si arrendar un bien requiere o no to-do heredero tiene limitada la responsabilidad salvo en los casos previstos por el
art. 2321 del CCCN.
el acuerdo unnime de los herederos, porque aunque no se trata de un acto de
dispo-sicin tiene una entidad suficiente como para dificultar el acto pa rticionario. Para abonar las deudas que dej el causante y cumplir con los legados,
Resulta msclara la redaccin del art. 712 del CPCCN para la actuacin judicial del tambin se ha establecido un procedimiento que debe ser cumplido Por el
administrador cuando haya obtenido la autorizacin de los herederos o la venia ju-dicial, heredero.
ya que puede proseguir, promover o contestar demandas, atribuyndose la calidad de
parte dentro de esos procesos. A la luz de lo expuesto, las normas mencio-nadas
a) Presentacin de los acreedores
debern ser interpretadas en forma coordinada, a pesar de que cuando exista una
contradiccin evidente tendr que prevalecer la disposicin de fondo. Los acreedores del causante deben expl citar su reclamo ante los herederos. As lo
dispone el art. 2356 del CCCN: "Los acreedores hereditarios que no son ti-
As como el administrador tiene derecho a una retribucin porque acta sobre
tulares de garantas reales deben presentarse a la sucesin y denunciar sus
bienes,que son ajenos aunque al menos una parte de ellos lo sea, tambin por la
crditos a fin de ser pagados. Los crditos cuyos montos no se encuentran
misma razn tiene el deber de rendir cuentas de su gestin:
definitivamente fijados se denuncian a ttulo provisorio sobre la base de una
152 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 153

De esta norma parece surgir que los acreedores que cuentan con garantas En el caso que los herederos acepten el crdito, el juez lo declarar como
rea-les no deben presentarse al expediente, lo que no es correcto, ya que aun de legi-timo abono y sern pagados en el orden que se establece para todos
en esos casos debern explicitar su pretensin. los acreedores.
La diferenda consiste en que, en este caso, tendrn bienes hereditarios Cuando los herederos no reconozcan ese crdito o bien cuando no exista
afecta-dos al pago de ese crdito, mientras que los restantes acreedores unani-midad o alguno de ellos no se encuentre en condiciones de expedirse, al
debern hace r valer su derecho sobre los restantes bienes de la herencia. acreedor no le quedar otra alternativa que perseguir el cobro de su crdito por un
Por ello, tanto en uno como en otro caso, todos los acreedores debern expe-diente separado que tramitar ante el mismo juez del sucesorio.
presen-tarse en el expediente sucesorio para reclamar el pago de su crdito.
En el caso que los herederos desconozcan ese crdito, cuestionen su c) Procedimiento de pago
legitimidad o su cuanta, la dilucidacin de esa controversia debe ser canalizada La masa hereditaria debe destinarse a pagar las deudas que dej el
por un expediente por separado que tramitar ante el mismo juez del sucesorio. causante ya cumplir con los legados, pero los herederos o en su caso el
Tambin se contempla la posibilidad de presentacin de un acreedor cuyo administrador deben ha-cerlo conforme a un orden establecido en la ley.
cr-dito no sea todava exigible o bien cuando su monto no est determinado. El art. 2358 del CCCN as lo regula: "El administrador debe pagar a los
9
En am-bos supuestos, la denuncia del crdito se har en forma provisional, acreedo-res presentados segn el rango de preferencia de cada crdito
debiendo el acreedor hacer una estimacin de la cantidad pretendida. establecido en la ley de concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los lmites de la
- b) Legitimaban()
porcin dis-ponible, en el siguiente orden; a) los que tienen preferencia
A diferencia de lo que resulta del artculo anterior que tiene crditos en otorgada por el tes-tamento; b) los de cosa cierta y determinada; c) los dems
principio debidamente documentados,,, se ha admitido la presentacin de un legados. Si hay varios de la misma categora, se pagan a prorrata".
acreedor que no cuenta con la correspondiente instrumentacin. En esos casos, Esta norma requiere varias precisiones y recurrir a normas
los herederos por unanimidad pueden aceptarlos en forma expresa, tal como lo complementarias de su contenido.
dispone el art. 2357 del CCCN: "Los herederos pueden reconocer a La primera de ellas es que no slo el administrador debe pagar los crditos
losacreedores del causante que solicitan la declaracin de legtimo abono de contra el causante sino que tambin pueden hacerlo los herederos, ya que
sus crditos. Emitida tal declaracin porel juez, el acreedor reconocido debe stos son los responsables por esas deudas hasta el valor de los bienes
ser pagado segn el orden establecido por el artculo siguiente. A falta de hereditarios (art. 2317, CCCN).
reconocimiento expreso y unnime de los herederos, el acreedor est Elio es as, porque si slo se limitara la aplicacin de este procedimiento
facultado para deducir las acciones que le corresponden'. de pago al caso en que lo hace un administrador, quedara un vaco legal en
< Se ha receptad o en la legislacin de fondo el pedido de legtimo abono el supuesto que no se haya procedido a su designacin o cuando queda un
que con-templa el art. 701 del CPCCN. nico heredero.
Aunque esta norma alude a que debe tratarse de herederos declarados, es La remisin que se hace al rango de preferencia establecido por la ley de concursos obliga
decir, despus de dictada la declaratoria de herederos, en la prctica esta a recurrir a la ley 24.522 a ese fin y ello se encuentra en los siguientes artculos: 'Crditos
facultad puede ser esgrirnida antes de la misma. con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que
En el artculo que se comenta se hace referencia a la calidad de heredero sin en cada caso se indica: 1. Los gastos hechos para la construccin, mejora o
exigir que se hayan obtenido una declaratoria de herederos o la aprobacin del conservacin de una cosa, sobre sta, mientras exista en poder del concursado por
testamento para poder efectuar el reconocimiento del legtimo abono. cuya cuenta se hicieron los ga.slos; 2. Los crditos por remuneraciones debidas al
En el art. 701 del CPCCN, se requiere la capacidad y la unanimidad como trabajador porseil mesesy los provenientes por indemnizaciones por accidentes de
requi-sitos para esta admisin de los acreedores del causante, mientras que trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las
en la norma de fondo no se hace referencia a que los herederos deben contar mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado,
con esa capacidad para efectuar el reconocimiento. se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servkios o que sirvan
Tal reconocimiento puede ser realizado a iniciativa de los propios para su explotacin; 3. Los impuestos y rasas que se aplican particularmente a
herederos o como consecuencia de la peticin que hubiera forrnulado el determinados bienes, sobre stos; 4. Los crditos garantzados con hipoteca, prenda,
acreedor dentro del expediente sucesorio. warranty los correspondientes a
154 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 15:

por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra. El privilegio Ahora bien, el CCCN ha mantenido el sistema de pago a medida que se
se extiende ala garanta establecida en el art. 3943 del Cd. Civil; 6. Los crditos presen-tan, ya que no existe un plazo para que lo hagan ni deben realizar ninguna
indi-cados en el Ttulo del Captulo IV de la ley 20.094, en el Ttulo IV del dili-gencia especial para el cobro.
Captulo VII de/Cdigo Aeronutico (ley 17.285), los del art 53 de la ley 21.526, Esto significa que, salvo los crditos que cuentan con una garanta real, la pre-
los de los arts. 118 y160 de la ley17.418" (art. 241, ley 24.522). ferencia ser vlida en la medida en que se hayan presentado en forma
A su vez, tendr privilegios generales los siguientes crditos: "Crditos con pri- simultnea para el cobro, pues de lo contrario, el administrador o los herederos
vilegios generales. Son crditos con privilegio general: 1. Los crditos por remu- pueden abo-nar primero al que se present antes a hacer valer su crdito y no
neradones y subsidios familiares debidos al trabajador por seis meses y los prove- deben esperar pa-ra verificar la totalidad del pasivo de la herencia.
nientes por indemnizaciones de accidente de trabajo, por antigedad o despido y Tambin hay que tener en cuenta que se ha eliminado la posibilidad de que un
por falta de preaviso, vacaciones ysueldo anual complementario, los importes por acreedor formule oposicin al pago de otros crditos que establecan los a rts.
fondo de desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral. Se incluyen 3397 y 3398 del Cdigo Civil anterior. Esto implica que la nica posibilidad que
los intereses por elplazo de dos aos contados a partir de la mora, y las costas tienen los acreedores es presentarse a cobrar su crdito sin poder impedir que se
judiciales en su caso; 2. El capital por prestaciones adeudadas a organismos de lo haga a otros acreedores.
los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad social, de subsidios Puede suceder que un acreedor se presente cuando ya se han abonado todos
familiares y fondos de desempleo; 3. Si el concursado es persona fsica: a) Los los crditos y cumplido con los legados. En tal supuesto tiene accin contra los
gastos funerarios segn el uso; b) Los gastos de enfermedad durante los ltimos legata-rios hasta el valor de lo que recibieron y debe ser planteada dentro del ao
.
seis meses de vida; cY Los gastos de netesidad en alojamiento, alimentacin y de ha-berse percibido el legado conforme lo dispne el art. 2319 del CCCN. -
vestimenta del deudor y su familia durante los seis meses anteriores a la No se ha reproducido la facultad que se reconoca al heredero de hacer abando-no
presentacin en concurso o declaracin de quiebras; 4. El capita! por impuestos de los bienes de la sucesin con lo que los acreedores y legatarios lo sustituan en su
ytasas adeudados al fisco nacional, provincial o municipal; 5. El capital por administracin contemplada en el art. 3379 del Cdigo Civil anterior, por lo que ya no
facturas de crdito aceptadas por hasta veinte mil pesos por cada vendedor o podrn stos acceder a esa funcin para poder cobrar sus crditos y legados.
locador. A los fines de/ejercicio de este derecho, slo lo podr ejercitar el librador Finalmente, cabe sealar que no se han previsto las consecuencias para el
de las mismas incluso por reembolso a terceros, o cesionario de ese derecho admi-nistrador y para los herederos en el caso de no ajustarse a estas pautas para
de/librador (inciso incorporado porart. 7de la ley 24.760, BO, 1311197)" (art. 246, el pa-go a los acreedores y para el cumplimiento de los legados.
ley 24.522). En ese supuesto, el administrador podr ser removido de su cargo (art. 2351,
Los restantes crditos no tienen preferencia alguna: 'Crditos comunes o qui- CCCN), pero los pagos sern vlidos y el heredero slo ser responsable con sus
rografarios. Los crditos a los que no se reconocen privilegios son comunes bie-nes personales por las deudas del causante en los casos del art. 2321 del
o quiro-grafarios" (art. 248, ley 24.522). CCCN, pero no por la falta de cumplimiento de estas directivas.
Es evidente que si el acervo hereditario no alcanza para cubrir todos los
crditos que no tienen preferencia podran, con la conformidad de los
acreedores, ser abo-nados a prorrata. Si no existe tal acuerdo se debe proceder d) Garanta de los acreedores y legatarios
como lo seala el art. 2360 del CCCN. Como es necesario liquidar el pasivo que dej el causante y hacer efectivas las
Luego de satisfecha la totalidad de los crditos contra el causante y las cargas disposiciones testamentarias, los herederos slo podrn recibir los bienes rema-
de la sucesin, se comienza a cumplir con los legados y, en este caso, tambin nentes despus de resultar satisfechas esas cuestiones.
existe un orden establecido en el artculo que se comenta. El art. 2359 del CCCN concreta este enunciado: "Los acreedores de/causante,
En primer trmino corresponde abonar los legados a los que el testador en su los acreedores por cargas de la masa y los legatarios pueden oponerse a la
testamento le ha otorgado preferencia; luego los legados de cosa cierta y entrega de los bienes a los herederos hasta elpago de sus crditos o legados".
determi-nada y finalmente los restantes legados, cumplindose a prorrata si hay El sentido de la norma es claro pero, tambin, esta disposicin requiere
varios de la misma categora y los bienes hereditarios no son suficientes para algunas precisiones para determinar su contenido en forma ajustada.
afrontar su cumplimiento. El art. 3475 del Cdigo Civil derogado estableca que en la etapa de particin los
Es claro que el cumplimiento de los legados est supeditado a que no afecten la acreedores de la herencia podan exigir que no se entregaran a los herederos sus
156 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 157

porciones hereditarias ni a los legatarios sus legados hasta no quedar f) Conclusin de la administracin
ellos pagados de sus crditos.
No se han establecido las causas por las que finaliza la administracin
La reforma ha ampliado este derecho a los acreedores por cargas ya los
judicial de la herencia sino tan slo se menciona la obligacin de hacer la
legata-rios, pero se ha eliminado la referencia a la etapa de la particin.
rendicin de cuentas definitiva.
Esto significa que en cualquier estado del proceso sucesorio y aun en el caso de
Sin embargo, es posible sealar que la administracin judicial termina con
heredero nico en que no es necesaria la particin, los terceros mencionados en el
la particin debido a que en esa oportunidad cesa el estado de indivisin
art. 2359 del CCCN podrn hacer valer su derecho y evitar que se entreguen los
hereditaria.
bienes a los herederos hasta que se haya cumplido con esas obligaciones.
Otra de las causas por las que fi nal iza la administracin es por renuncia,
Por otra parte, no se ha previsto el caso en el que dichos bienes ya se
incapa-cidad o remocin del administrador, aunque en estos casos ser necesario
encuentren en poder de los herederos, aunque los acreedores y legatarios
nombrar un nuevo administrador hasta que se llegue a la particin de la herencia.
podrn accionar contra ellos para el cumplimiento de esos deberes.
El art. 2361 del CCCN impone la rendicin de cuentas definitiva: "Concluida
e) Masa insolvente la administracin, el administrador debe presentar la cuenta definitiva'.

Puede ocurrir que los bienes que componen la herencia no alcancen a Ya se seal al hacer referencia a lo dispuesto por el art. 2355 del CCCN
cubrir las deudas que dej el causante. que la rendicin de cuentas debe ser detallada mencionando los actos
realizados por el administrador y debe contar con el debido respaldo
Si se presenta esa circunstancia, ser posible recurrir a los recursos que la
documental de cada una de esas operaciones.
ley es-pecfica concede frente a l insolvenda del deudor.'
Esta rendicin de cuentas definitiva, a diferencia de las que se hagan en
As lo establece el art. 2360de1 CCCN: "En caso dedesequilibrio patrimonial o in-
forma 'pardal, puede llevarse a cabo en forma Privada o judicial.
suficiencia del activo hereditario, los copropietarios de/a masa pueden peticionar
la apertura del concurso preventivo o la declaracin de quiebra de la masa indivi- Estas alternativas estn previstas en el art. 2362 del CCCN: "Si todos los
copro-pietarios de la masa indivisa son plenamente capaces y estn de
sa, conforme a las disposiciones de la legislacin concursaL Igual derecho, y de
acuerdo, la rendi-cin de cuentas se hace privadamente, quedando los
acuerdo a la misma normativa, compete a los acreedores".
gastos a cargo de la masa in-divisa.
Esta disposicin contempla el caso de la masa indivisa insolvente y excluye
En caso contrario, debe hacerse judicialmente. De ella se debe dar vista a
el su-puesto en que exista un heredero nico y por ello la herencia no se
encuentre indi-visa, pero tampoco pueda afrontarse el pago de las deudas los co-propietarios de la masa indivisa, quienes pueden impugnarla".
que dej el causante con la herencia, Esto significa que si todos los herederos son capaces y estn de acuerdo,
No existe ninguna razn valedera para que se admita la peticin del la ren-dicin de cuentas definitiva debe hacerse en forma privada.
concurso o la declaracin de la quiebra en un caso y no se la permita en el Cuando falte algn heredero o haya alguno que no sea capaz o no est
otro, ya que, en esencia, en ambos supuestos se trata de una herencia cuyo de acuerdo, la rendicin de cuentas se tiene que realizar en forma judicial.
contenido no alcanza para pagar todas las deudas que dej el causante. En tal supuesto, es imprescindible que se corra vista a los coherederos
El art. 8 de la Ley de Concursos y Quiebras 24.522 establece: 'Personas quienes debern manifestarse al respecto, prestando su conformidad o bien
falleci-das. Mientras se mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de/os formulando las observaciones que correspondan.
El art. 713 del CF'CCN dispone que la vista de la rendicin de cuentas definitiva
herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio del
fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos, dentro de se debe correr por diez das y que en caso de impugnacin corresponde que se
los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo prrafo de/art. 6".
Como no hay confusin entre la herencia y el patrimonio personal del
heredero hasta que se haya efectivizado la entrega de los bienes hereditarios
a ste o se ha-ya efectuado la particin, ser posible la peticin del concurso
preventivo o de la propia quiebra.
Tambin podr ser pedida la quiebra por parte de un acreedor del causante,
conformelo_autorizan el artculo que se comenta y el art. 77, inc. 2de la ley 24322.
,

Captulo IX
ParticEn

50. Concepto
Desde el punto de vista doctrinario, Vidal Taquini ha definido la particin como
la operacin tcnica, jurdica y contable que pone fin al estado de indivisin here-
ditaria.
' A este concepto cabe agredar que, mediante la particin, los herederos ven
con-cretada su porcin ideal en bienes determinados de los que resultan ser
propieta-nos exclusivos.
En la definicin se alude a que se trata de una operacin y como tal rene un
conjunto de actos complejos que requieren la intervencin de una persona idnea
para llevarla a cabo, como es el partidor.
La operacin se caracteriza por ser tcnica, porque es preciso que se proceda
al inventario, a la valuacin ya la divisin de los bienes hereditarios; es jurdica
por-que hay que seguirel procedimiento legal y concretar en bienes la porcin
indivisa que a cada heredero le corresponde y es contable porque su resultado
numrico debe coincidir con la porcin que cada heredero tiene en esa herencia.
El CCM no ha definido la particin sino que se ha limitado a remarcar su
efecto y la oponibilidad frente a terceros.
As resulta del art. 2363 del CCCN: "La indivisin hereditaria slo cesa con
la par-ticin. Si la particin incluye bienes registrables, es oponible a los
terceros desde su inscripcin en los registros respectivos'.
No cabe sino coincidir con la primera parte dlesta norma entanto se pone de ma-
nifiesto que el nico medio por el cual termina la indivisin hereditaria es la particin.
Esto significa que aun cuando se haya inscripto la declaratoria de herederos o
la aprobacin formal del testamento en los registros respectivos continuar el
esta-do de indivisin hereditaria.
Corno la inscripcin en los registros otorga la debida publicidad a los actos que
recaen sobre ese tipo de bienes, cuando dentro del acervo hereditario existen
bie-nes registrables, la particin ser oponible a los terceros a partir del momento
en que se ha concretado su registracin.
160 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 161

Lo dispuesto en la segunda parte de esta norma no es ms que una Es importante sealar que tambin el heredero de cuota tiene derecho a
reiteracin del principio general enunciado en el art. 1893 del CCCN referido pedir la particin porque su porcin de la herencia se ver concretada con
a la oponibilidad de los actos cuanto tengan la debida publicidad. la divisin de bienes que resulta del acto particionario (art. 2488, CCCN).
El nico caso a remarcar se presenta cuando un heredero ha sido
51. Caracteres instituido bajo condicin suspensiva, pues mientras no se cumpla el
hecho futuro e incierto al que fue supeditada su eficacia, no puede
Si bien del articulado del CCCN no surgen sistemticamente los ejercer los derechos que le corresponden como heredero.
caracteres de la particin, es posible distinguir esos elementos esenciales. En tal supuesto, los otros coherederos pueden solicitar la particin, pero
La particin debe ser, en principio, integral; es decir, abarcar todos los bienes deben asegurar el derecho de los herederos condicionales (art. 2366, CCCN).
in-divisos para poner fin a la comunidad hereditaria. Esta situacin puede sufrir Por el contrario, los herederos bajo condicin resolutoria
ex-cepciones cuando resulta admisible una particin parcial (art. 2367, CCCN). pueden pedir la parti-cin, pero deben asegurar el derecho de
Es obligatoria porque los herederos no pueden oponerse a su realizacin;tan s-lo quienes los sustituyen al cumplirse la con-dicin (art. 2366, CCCN).
puede requerirse su postergacin cuando redunde en un perjuicio en el valor de los Lo dispuesto por el art. 2366 del CCCN no es ms que la aplicacin al caso de los
bienes indivisos (art. 2365, CCCN) o cuando existan casos de indivisin forzosa. herederos de los principios que corresponden a las condiciones suspensivas y reso-
El derecho a requerir la particin es imprescriptible mientras contine la indivi- lutorias de los actos jurdicos que surgen del art. 348 del CCCN.
sin, aun cuando pueda oponerse a ese pedido la prescripcin adquisitiva sobre Los cesionarios totales son otros legitimados por cuanto
de-terminados bienes arando se ha intervertido el ttulo (art. 2368, CCCN). ocupan el lugar del ce-dente con los derechos que ste tena
La particin es declarativa y no traslativa de derechos, ya que se limita a yentre ellos se encuentra el de pedir la par-ticin (art. 2304, CCCN).
esta-blecer que los bienes asignados a cada heredero los han tenido desde En el caso de tiaberse hecho una cesin parcial de la herencia, el
el mismo mo-mento de la muerte del causante (art. 2403, CCCN). cesionario de-be ser considerado como un acreedor del heredero
Es retroactiva porque, como consecuencia del carcter declarativo se y, por va subrogatoria, podr requerir la particin.
considera que cada heredero ha sucedido slo e inmediatamente en los La misma letra del art. 2364 del CCCN reconoce el derecho de los acreedores
bienes comprendi-dos en su hijuela y que no tuvo derecho alguno en los del heredero a pedir la particin por va subrogatoria, ya que si stos tienen un
que corresponden a sus co-herederos (art. 2403, CCCN). crdi-to liquido y exigible contra el heredero, la particin le permitir
individualizar los bienes que le corresponden para cobrarse sobre ellos.
52. Legitimacin para pedirla particin Aunque la norma no lo menciona, para que sea viable la accin subrogatoria es
necesario que se trate de un heredero remiso en pedir la particin y que esa omi-sin
Se han enumerado en el art. 2364 del CCCN las personas que tienen afecta el cobro de su acreencia, conforme lo requiere el art. 739 del CCCN.
legitimacin para solicitar la realizacin de la particin: 'Pueden pedir la
El art. 2364 del CCCN contina con la determinacin de los
particin los copro-pietarios de la masa indivisa y los cesionarios de sus legitimados para re-querir la particin mencionando a los
derechos. Tambin pueden ha-cerlo, por va de subrogacin, sus acreedores, beneficiarios de legados o cargos que pesan sobre un heredero.
y los beneficiarios de legados o car-gos que pesan sobre un heredero. Se trata de una situacin particular, ya que el responsable del
En caso de muerte de un heredero, o de cesin de sus derechos a cumplimiento de ese legado o del cargo ser un heredero en particular. En
varias perso-nas, cualquiera de los herederos o cesionarios puede pedir la tal supuesto, resulta via-ble que el beneficiario del legadcio del cargo
particin; pero si to-dos ellos lo hacen, debe unificar su representacin". solicite la particin para que se indi-vidualicen los bienes que le van a
No puede haber dudas acerca de la legitimacin de los herederos para corresponder al heredero obligado a cumplir con el legado o con el cargo.
pedir la particin porque ellos tienen una porcin indivisa que debe ser Pero debe aclararse que los legatarios, cuando no se presenta esa situacin
materializada atri-buyndoseles los bienes en propiedad exclusiva. pe-culiar, es decir, en el caso que el legado debe ser cumplido con bienes
No tiene importancia si el llamamiento como heredero se ha hereditarios sin quedar afectado a un heredero, son considerados como
originado en la ley o por voluntad del causante instrumentada en un acreedores de la heren-cia y con derecho a reclamar el cum plimiento del legado,
testamento vlido, pues en ambos casos podr peticionar la particin. sin que sea relevante a ese fin la realizacin de la particin.
162 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 163

El heredero del heredero su cesionariotambin pueden requerir la realizacin Pero, se ha introducido una excepcin a esa circunstancia que se presenta
de la particin porque era un derecho que tena el heredero fallecido o su cedente cuando uno de los coherederos solicita la postergacin temporal de la particin
pero, en tal supuesto, si son varios se les exige que unifiquen representacin para porque su realizacin perjudica el valor de los bienes hereditarios.
simplificar la tramitacin de la particin. De esta enumeracin tambin en forma Ante una peticin en ese sentido presentada por cualquier coheredero, el juez
indirecta surgen quienes no tienen legitimacin para pedir la particin. puede resolver si se ha acreditado la desvalorizacin de los bienes hereditarios
Entre ellos cabe mencionar a los legatarios, como ya se expres, salvo el caso ante la posibilidad de llevarse a cabo la particin y, en caso afirmativo, si la
en que el legado pese sobre un heredero, y los acreedores del causante, porque postergacin recaer sobre toda la masa indivisa o slo sobre una parte de ella y,
la par-ticin es irrelevante a los efectos del cobro de sus crditos. finalmente, determinar el tiempo durante el cual no podr realizarse la particin.
Tampoco podr hacerlo el albacea cuando hay herederos porque stos conser-
van los derechos que les corresponden y no se ha previsto en forma expresa que Como excepcin al carcter obligatorio de la particin, su interpretacin debe
aqul puede requerir la particin (art. 2528, CCCN). ser restrictiva, limitndose a situaciones verdaderamente excepcionales, ya que se
Ene] caso en que el albacea se desempee no habiendo herederos, si bien posterga el derecho de todo heredero a gozar de los bienes que le corresponden
susfa-cultades se amplan notoriamente, la particin carece de sentido porque, por la transmisin hereditaria.
precisa-mente, faltan sus beneficiarios.
54. Particin total o parcial
53. Oportunidad para pedirla
En principio, la particin debe ser total; es decir, abarcar todos los bienes
En la legislacin anterior no haba limitacin temporal alguna, ya que la parti- indi-visos.
cin poda hacerse desde la misma muerte del causante, aunque era evidente que Slo por excepcin, se podr realizar una particin parcial de los bienes indivisos. El
su implementacin requera la tramitacin del juicio sucesorio. art. 2367 del CCCN seala en ese sentido: "Si una parte de los bienes no es sus-
En la actualidad, se ha impuesto un requisito para poder solicitar la particin. ceptible de divisin inmediata, se puede pedir la particin de los que son
As surge del art. 2365 del CCCN: "La particin puede ser solicitada en todo actual-mente partibles".
tiempo despus de aprobados el inventario y avalo de los bienes. La imposibilidad de partir alguno de los bienes hereditarios puede deberse a
Sin embargo, cualquiera de los copartcipes puede pedir que la particin se que el causante en su testamento ha impuesto la indivisin, o porque ella ha sido
pos-tergue total o parcialmente por el tiempo que fije el juez si su realizacin acordada por los herederos o bien porque el cnyuge suprstite o un heredero se
inmediata puede redundar en perjuicio del valor de los bienes indivisos". ha opuesto a la particin, conforme resulta de los art. 2330 a 2333 del CCCN.
Por lo tanto, ser necesario promover el juicio sucesorio y realizar all el inven- Tambin puede suceder que la particin sea parcial porque la divisin hace an-
tario y avalo de los bienes hereditarios, actos que tienen que ser aprobados judi- tieconmico el aprovechamiento de las partes (art. 2375, CCCN) o cuando jurdica o
cialmente, para poder requerir la realizacin de la particin. materialmente no es posible su divisin, como ocurre con un lote de terreno que tenga
Sin embargo, ese requisito no siempre tiene que ser cumplido. Ello sucede en las medidas mnimas que impiden su subdivisin o cuando se trata de un in-mueble
el caso en que los herederos hayan sido investidos de pleno derecho, cuando el que debe ser sometido al rgimen de propiedad horizontal, por ejemplo, y,que recin
acer-vo se encuentre integrado por bienes muebles no registrables y todos los cuando se realicen los trmites pertinentes ser posible su divisin.
herede-ros estn presentes, sean plenamente capaces y estn de acuerdo, en Por ltimo, la particin puede ser parcial porque todos los herederos presentes
cuyo caso la particin puede hacerse en forma privada, sin necesidad de realizar y capaces, por unanimidad, as lo deciden (art. 2369, CCCN).
el inventario y el avalo judicial.
Fuera de esos supuestos, la peticin de la particin no est sujeta a otra limitacin
temporal que la sealada; es decir que a partir de la aprobacin judicial del inventa-rio 55. Imprescriptibilidad
y del avalo, en principio, se encuentra expedita la realizacin de la particin.
Se ha mantenido la solucin que traa la legislacin anterior en materia de im-
Inclusive, la particin puede ser solicitada aunque se haya realizado una parti- prescrptibilidad de la accin para pedir la particin, pero se ha mejorado la
cin provisional de uso y goce de los bienes indivisos, porque as lo establece en redac-cin para el caso en que se haya intervenido la posesin.
for-ma expresa el art. 2370 del CCCN. .
El art. 2368 del CCCN establece: "La accin de particin de herencia es lin ores-
criptible mientras contine la indivisin, pero hay prescripcin adquisitiva larga
164 Jorge O. Azpiri Mddencias del CCCN. Derecho sucesorio 165

los bienes individuales si la indivisin ha cesado de hecho porque alguno La particin provisional podr ser realizada cuando los coherederos han
de los co-partkipes ha intervertido su titulo poseyndolos como nico pactado la indivisin forzosa de la herencia por un plazo de hasta diez aos,
propietario, durante el lapso que establece la ley'. tal como lo permite el art. 2331 del CCCN.
La primera parte del artculo es clara en tanto sienta la regla de la Tambin puede haber un uso y goce de los bienes hereditarios decidido por el
imprescripti-bilidad del derecho a pedir la particin. juez, a falta de acuerdo entre los coherederos, segn lo permite el art. 2328 del
Pero cuando la indivisin ha cesado de hecho sobre un bien en particular CCM.
por-que un coheredero ha intervenido el ttulo, entonces es posible que se La realizacin de la particin provisional no significa que cada heredero
haya produ-cido la usucapin de ese bien. tendr preferencia sobre un bien determinado al momento de llevarse a cabo
Intervertir el ttulo significa que ha dejado de poseer como coheredero y ha la particin definitiva, ni siquiera sobre el que hubiera estado utilizando hasta
co-menzado a poseer como dueo exciusivo de ese bien. ese nstante, sal-vo los supuestos especficos de atribucin preferente
La norma establece que esa posesin de la que han sido excluidos los otros previstos en los arts. 2380 y 2381 del CCCN.
co-herederos tiene que haber dado lugar a la prescripcin adquisitiva larga y Como corresponde al uso y goce asignado a cada heredero, ste tiene
sta tiene lugar luego de haber posedo el bien inmueble durante veinte aos derecho a percibir y conservar los frutos que se obtengan de los bienes que
o un bien mueble registrabie durante diez aos (art. 1899, Can). le han sido atribuidos.
Para que la prescripcin adquisitiva tenga lugar es necesario que se realice
el proceso respectivo y se dicte la correspondiente sentencia, conforme lo b) Particin privada
requiere el art.1905 del CCCN. ' El art. 2369 del CCCN determina las condiciones y requisitos para que se pueda
Por lo tanto, cuando se pretenda efectuar la particin, el heredero que ha hacer una particin privada de la herencia: "Si todos los copartcipes estn presen-
poseido en forma exclusiva un bien determinado podr oponerse a ese tesy son plenamente capaces, la particin puede hacerse en la forma y por el acto que
requerimiento argumentando que ha adquirido el bien por prescripcin porunanimidadjuzguen convenientes. La particin puede ser total o parcial".
adquisitiva. La exigencia de que los herederos estn presentes no alude al hecho fsico
Esto significa que la accin de particin se ha extinguido porque hay un sino a que presten su conformidad con la particin privada y ello puede
derecho nuevo sobre un bien determinado. ocurrir a travs de la actuacin de un representante convencional.
Por ello, no puede considerarse que la accin para pedir la particin ha Respecto dela exigencia referida a la plena capacidad surge la duda con
prescripto porque sobre los otros bienes que no han sido posedos como nico relacin a los menores emancipados por matrimonio, ya que existen actos
dueo ser viable. r
que no pueden realizar ni con autorizacin judicial y otros que requ ieren el c
-

umplimiento de ese requisito (arts. 28 y 29, CCCN), con lo que es claro que
no gozan de plena capacidad.
56. Modos de hacer la particin
Por otra parte, el mismo art. 29 exige que el emancipado cuente con
a) Particin definitiva y particin provisional autoriza-cin judicial para disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito.
-
La particin definitiva es aquella que atribuye la propiedad exclusiva Si bien en s mismo la particin no es un ac to de disposicin, en caso de hacerlo en
forma privada puede estar recibiendo una porcin menor de su cuota hereditaria.
de los bienes a los herederos que resulten ser sus adjudicatarios.
En suma, entiendo que el menor emancipado por matrimonio no es una
Por el contrario, la particin provisional es la que atribuye slo el uso y
persona plenamente capaz y no puede, por ello, acordar una particin privada.
goce de los bienes, manteniendo la propiedad en estado de indivisin.
La voluntad unnime de los herederos debe referirse no slo a efectuar la parti-cin
El art. 2370 del CCCN admite la particin provisional: 'La particin se considera -
en forma privada sino tambin respecto del ac to necesario para materializarla.
meramente provisional si los copartcipes slo han hecho una divisin de uso y go-
ce de los bienes de/a herencia, dejando indivisa la propiedad. La particin provi- Resulta incuestionable que al acordarse la divisin dela herencia entre
sional no obsta al derecho de pedir la particin definitiva'.
personas plenamente capaces, no existe ningn obstculo para reconocerle
validez a la par-ticin privada.
Se ha mantenido la redaccin anterior del art. 3464 del Cdigo Civil
El contenido de ese acuerdo es libremente convenido por los herederos y por
derogado con la sola sustitucin de la palabra "herederos" por " copartcipes"
ese motivo puede dejarse de lado el principio de la divisin en especie (art. 2374,
y el reemplazo de "cosas" por" bienes".
CCCAO.
166 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 167

Tambin puede resultar que las hijuelas no correspondan exactamente con la El tercero que invoque un inters legtimo puede ser un acreedor personal del
porcin ideal de cada heredero; pero en este caso tampoco hay inconveniente en heredero que puede resultar perjudicado por la particin privada en la medida en
que as lo convengan. que a su deudor se le adjudiquen menos bienes que los que corresponden a su
Slo ser impugnable la particin privada por las regias generales de los actos cuota hereditaria.
jurdicos; es decir, porque ha mediado un vicio del consentimiento, lesin o Sin perjuicio de su derecho a oponerse, si se hubiera realizado una particin
fraude. fuera de estos supuestos debe reconocerse fuerza vinculante al acuerdo pri-vada, el tercero perjudicado podr reclamar su inoponibilidad en virtud de la
de volun-tades libremente establecido. ac-cin de fraude a los acreedores prevista por el art. 338y siguientes.
Sin perjuicio de lo expuesto, es necesario tener en cuenta que cuando en una
d) La licitacin
particin privada, uno de los herederos recibe una porcin de bienes sensiblemen-
te menor que su cuota hereditaria, sin que exista causa que lo justifique, lo que En el rgimen originario del Cdigo Civil estaba prevista en el art. 3476 la posi-
es-t sucediendo en realidad es que est haciendo donacin de bienes que le bilidad de que un heredero ofreciera por un bien determinado un valor mayor que
corres-ponden a los otros coherederos que se benefician con esta liberalidad. la tasacin para que le fuera adjudicado.
En tal supuesto, el acto de la particin privada desigual podr ser impugnado La ley 17.711 derog dicha norma porque se entendi que no se resguardaba
en su oportunidad por los legitimarlos del heredero que ha beneficiado a los la igualdad que debe existir entre los coherederos en el momento de la particin y
restan-tes en la medida en que esa donacin exceda de su porcin disponible, ya que aquel que tuviera una mejor situacin econmica poda quedarse a travs de
que est afectando la legtima de aqullos. la licitacin con los bienes que fueran ms rentables.
En cuanto a la forma de instrumentar la particin privada el art. 2369 del CCCN A pesar de estos cuestionamientos, la reforma ha contemplado diversos casos
parece restarle importancia porque remite a lo que los herederos por unanimidad en los que el cnyuge suprstite o un coheredero en determinadas circunstancias
juzguen conveniente. pueden requerir la atribucin preferente de un bien y lo mismo sucede con la
Sin embargo, cuando en la particin privada se encuentren involucrados bienes licitacin.
inmuebles se exige la escritura pblica, conforme resulta del art. 1017, inc. a) del El art. 2372 del CCCN la ha regulado de la siguiente manera: "Cualquiera de
CCCN que determina esa instrumentacin para los actos que tienen por objeto la los copartcipes puede pedir la licitacin de alguno de los bienes de la
adquisicin, modificacin o extincin de derechos reales sobre inmuebles. herencia para que se le adjudique dentro de su hijuela por un valor
Respecto de los bienes registrables, la particin privada deber instrumentarse de superiora! del avalo, si los dems copartpipes no superan su oferta.
tal manera que permita su inscripcin a nombre de los herederos adjudicatarios. Efectuada la licitacin entre los herederos, el bien licitado debe ser
imputado a la hijuela del adquirente, por el valor obtenido en la licitacin,
c) Particin judicial quedando de ese modo modificado el avalo de ese bien.
El art. 2371 del CCCN seala los casos en los que se debe hacer la particin judi-cial: "La La oferta puede hacerse por dos o ms copartcipes, caso ene! cual el
particin debeserjudicial: a)si hay copartcipes incapaces, con capacidad bien se ad-judica en copropiedad a los licitantes, yse imputa
restringida o ausentes; b) si terceros, fundndose en un inters legtimo, se opo- proporcionalmente en la hijuela de cada uno de ellos.
nen a que la particin se haga privadamente; c)si los copartcipes son plenamente No puede pedirse la licitacin despus de pasados treinta das de la
capaces y no acuerdan hacer la particin privadamente". aprobacin de/a tasacin".
A lossupuestos que surgan en forma indirecta del art. 2369 del CCCNse le Como la particin no se puede requerir hasta que se aprueben el inventario y
agre-ga ahora la oposicin formulada por un tercero a quese haga la particin en el avalo de los bienes, la posibilidad de efectuar la oferta para que se le
forma privada. adjudique un bien debe ser necesariamente posterior a ese hecho.
En el caso de incapaces o con capacidad restringida, la particin judicial debe La parte final de la norma que se comenta establece un plazo dentro del cual
hacerse con intervencin de sus representantes legales, ya sean los progenitores, se debe realizar la licitacin y ste se extiende por treinta das desde que se
tutores, curadores o apoyos y, en caso de existir intereses contrapuestos, debern aprob la tasacin, pasado el cual caduca el derecho a efectuarla.
intervenir un tutor o curador especial. La licitacin consiste en ofertar por un bien determinado un valor mayor al que
Como ya se expres, la ausencia se refiere no slo a que no comparezcan perso- resulta de su avalo y con ello, si la oferta no es superada, se consigue la
nalmente sino tambin a que no acten a travs de un representante convencional. adjudica-cin de ese bien en la hijuela del coheredero ofertante y se modifica su
valuacin al nuevo monto resultante.
168 Jorge O. Aoja Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 169

En la licitacin no es necesario abonar la diferencia entre el valor de la Adems, el art. 727 del CPCCN exige que el partidor tenga el titulo de
tasacin y la oferta que se realiza porque se resuelve a travs de la abogado ya que, por su funcin especfica, debe tener la idoneidad necesaria
adjudicacin por el mayor valor ofrecido.
para concretar la divisin de la herencia. Esto no impide que pueda requerir
r.: Lo que no est resuelto en fa norma es el procedimiento que debe seguirse asesoramiento en otras disciplinas cuando la naturaleza de los bienes a dividir
para poner en conocimiento de los otros coherederos la oferta de licitacin. lo justifica.
I.( Tampoco es claro si los otros coherederos pueden mejorar esa oferta, aunque el Tampoco la norma del CCCN hace referencia al plazo en el que el
primer prrafo del artculo que se comenta parece indicar esta posibilidad. partidor debe ejecutar su labor, mientras que el art. 728 del CPCCN
Otra cuestin no definida es la situacin que se puede presentar si la mejora de establece que ser el juez del sucesorio quien deber establecerlo.
la oferta realizada por otro coheredero debe ser tambin puesta en conocimiento Para concretar la particin pueden ser designados ms de un partidor en cuyo
de los restantes copartcipes o slo de quien hizo la oferta original. caso deben actuar en forma conjunta, tal como lo establece el art. 2373 del CCCN.
No se ha establecido el tiempo durante el cual se pueden ir mejorando las La tarea del partidor se concreta con la realizacin de la cuenta particionaria.
ofer-tas, pero parece quedar entendido que slo se podrn realizar dentro del
plazo de treinta das contados a partir de la aprobacin de la tasacin. f) Pautas para la realizacin de/a cuenta partidonada
Al faltar esta regulacin podra darse el caso de que un coheredero recin
Existen dentro del CCCN una serie de pautas a las que el partidor
realice su oferta cuando el vencimiento del plazo est p rximo y su
notificacin a los coherederos se lleve a cabo luego de su cumplimiento con lo debe ajustar su proceder.
q ue stos ya no tendran posibilidad de mejorarla. , 1 Divisin en especie
En suma, entiendo que es inconveniente la reimplantacin de la licitacin por las
Una de las pautas a la que debe atenerse el partidor es la de realizar, en
mismas razones que justificaron su eliminacin por parte de la ley 17.711.
la medi-da de lo posible, la divisin de los bienes en especie.
Pero, adems, la falta dedefinicin en aspectos esencia les del
El art. 2374 del CCCNsea la el principio general y sus excepciones: "Siesposible
procedimiento pa-ra concretarla permite suponer la presentacin de conflictos
dividir y adjudicar los bienes en especie, ninguno de los copartcipes
de difcil solucin cuando existan varios coherederos que realizan ofertas
sobre un bien determinado. puede exigir su venta.
En caso contrario, se debe proceder a la venta de los bienes ya la
La ltima parte de la norma que se comenta resuelve el caso en que la
oferta haya sido hecha conjuntamente por ms de un copartcipe disponiendo distribucin del producto que se obtiene. Tambin puede venderse parte
que se les ad-judicar en copropiedad y se imputan los importes de/os bienes si es necesa-rio para posibilitar la formacin de los lotes".
proporcionales en las respecti-vas hijuelas. La regla general es clara y de ella resulta la necesidad de dividir y adjudicar los
bienes en especie; es decir, manteniendo intangible el acervo hereditario tal como
lo dej el causante. Aunque sea obvio destacarlo, no es necesario partir cada
e) El partidor bien, sino que puede ser adjudicado en su totalidad a un heredero en la medida
El partidor es el encargado de llevar a cabo la divisin de la herencia, que exis-ta n otros para ser asignados a los restantes herederos.
adjudi-cando los bienes en propiedad exclusiva a los coherederos. En consecuencia, mientras esta forma de divisin sea viable ninguno de
De acuerdo con el art. 2373 del CCCN: "La particin judicial se hace los co-herederos tiene derecho a requerir la venta de todos o de alguno de
por un par-tidor o por varios que actan conjuntamente. los bienes in-divisos. O dicho de otro modo, la voluntad de uno solo de los
A falta de acuerdo unnime de/os copartcipes para su designacin, el herederos es sufi-ciente como para imponer que la particin se haga en
nombra-miento debe ser hecho por el juez". especie aunque la mayora de ellos hubiera optado por la enajenacin.
Esta forma de designar partidor no coincide con lo dispuesto en el Cdigo Sin embargo, cuando esa pauta no pueda ser cumplida por la naturaleza
Pro-cesal, ya que el art. 727 remite a las normas para nombrar el de los bienes que componen la masa indivisa, no quedar otra alternativa
inventariador y a su vez el art. 719 dispone que resultar de lo que proponga que proceder a la venta ya dividir el dinero obtenido por esa enajenacin.
la mayora o bien lo nombrar el juez. En este caso, la particin del dinero resulta de una simple operacin matem-
La actual norma de fondo exige la unanimidad yen caso de desacuerdo tica adjudicando a cada heredero la suma que corresponda con su porcin here-
el nom-bramiento del partidor recae en el juez.
170 Jorge O. Azpir Inddendas del CCCN. Derecho sucesorio 171

Pero como se trata de una circunstancia de excepcin, es posible que sea acrecimientos de unos y otros. Se deducen las deudas yse agregan los
necesario vender tan slo una parte de los bienes a fin de facilitar la formacin de valores que deben ser colacionados y los bienes sujetos a reduccin".
los lotes. La enumeracin que se efecta en este artculo requiere de una serie de
Como las hijuelas tienen que tener un resultado numrico que sea equivalente pleci-siones.
a la porcin hereditaria de cada heredero, es muy difcil que exista una semejanza Es correcto que se incluyan en la masa partible los bienes del causante o los
absoluta entre los bienes indivisos que permita adjudicarlos y que el valor tasado que se subrogaron en ellos, como as tambin sus acrecimientos.
coincida con la cuota que corresponde a cada uno de ellos. Pero al mencionar las deudas tambin es preciso que se destinen bienes con
Por ello es que la norma que se comenta permite la venta parcial a fin de los que debe ser cancelado ese pasivo. De lo contrario, no se entiende la
posibi-litar la formacin de los lotes. mencin que se hace acerca de la deduccin de las deudas.
Ya sea que se trate de la venta total de los bienes indivisos o de su enajenacin S no se destinasen bienes del activo para cancelar el pasivo, quedara slo una
parcial, si todos los herederos son capaces y estn de acuerdo podr efectuarse en
cantidad lquida resultante que no producirla consecuencia alguna.
forma privada pues, de lo contrario, resultar imprescindible recurrir a la venta ju-
Debe recordarse al respecto que no se pueden entregar los bienes a los
dicial para luego dividir el dinero obtenido. herede-ros hasta que se paguen los crditos y los legados, tal como lo dispone el
art. 2359 del CCCN,
2 Divisin antieconmica
Como la colacin se hace en valores y no en especie (art. 2385, CCCN) el valor
Es posible que un bien sea material o jurdicamente divisible, pero que si se
que resulte de la accin de colacin debe ser computado en la masa de particin
con-
creta su parcelacin disminuya notablemente su valor. para luegoser imputado en la hijuela que corresponde al heredero que ha
El art. 2375 del CttNlarinda una solucin n ese caso: "Aunque los bienes recibido el acto a ttulo gratuito colacionable.
sean divisibles, no se los debe dividir si ello hace antieconmico el Por ltimo, deben computarse tambin los bienes que han reingresado a la
aprovechamiento de las partes.
he-rencia en virtud de la accin de reduccin, que tiene en principio un efecto
Si no son licitados, pueden ser adjudicados a uno o varios de los reiper-secutorio (art. 2458, CCCN).
copartkipes que los acepten, compensndose en dinero la diferencia entre el
valor de los bienes yel monto de las hijuelas". 4 Bienes excluidos de la masa partible
Una extensin de campo que al dividirse cada parcela no alcance a constituir Tambin hay que tener en cuenta que algunos bienes no deben ser incluidos
una unidad econmica o un paquete accionarioque en su conjunto permiteformar dentro de la masa partible, ya sea en forma temporal o bien porque por su
la voluntad de la sociedad, pero que dividido pasan a ser minoritarios son meros natura-leza no son objeto de divisin.
ejemplos de bienes cuya particin en especie es posible, pero su resultado los No sern partibles temporariamente los bienes sujetos a la indivisin forzosa
con-vierte en antieconmicos. contemplados en los art. 2330 a 2333 del CCCN.
Ante una situacin como la sealada, la alternativa que brinda la norma es que Tampoco podr induirse en la masa de particin el inmuebleque resulte
ese bien sea licitado. A falta de ofertante, es posible que algn coheredero acep- afectado por el derecho real de habitacin vitalicio y gratuito a favor del cnyuge
te que le sea adjudicado ese bien, pero deber compensar a los otros coherederos suprstite que recepta el art. 2383 del CCCN.
por la diferencia que resulte a su favor respecto del monto que corresponda a su Los bienes asignados a un fideicomiso, ya sea constituido por contrato o bien por
hijuela. testamento, no podrn ser partidos hasta que se cumpla el plazo de su dura-cin, a
Pero si no hay coheredero licitante ni otro que acepte que le sea adjudicado, menos que resulte afectada la legitima de los legitimarios (art. 2493, CCCN).
no quedar otra alternativa ms que realizar la divisin del bien aunque resulte Los objetos y documentos que tengan un valor afectivo u honorfico son indivi-
antie-conmica, ya que la norma no brinda otra posibilidad. sibles conforme lo establece el art. 2379 del CCCN y quedan en custodia del
here-dero que ellos elijan o que sea designado por el juez.
3 Composicin de la masa partible
Una situacin pecul iar se presenta con los sepulcros que tambin quedan
Adems de realizar el inventario y el avalo de los bienes indivisos es exclui-dos de la masa partible.
necesario determinar con exactitud la composicin de la masa partible. Es incuestionable que estetipo de bienes presenta caracteristicas especia les que
El art. 2376 del CCCN dispone: "La masa partible comprende los bienes del cau-sante los distinguen de los restantes bienes inmuebles por el fin al que estn destinados.
que existen al tiempo de la particin o los que se han subrogado a e llos, y los
172 Jorge O. Azpiri inddencias del CCCN. Derecho sucesorio 173

Cuando se trata de sepulcros sobre los que existe un derecho de propiedad, ste rdenes sucesori os, adems de la asignacin de la mitad que le corresponde al
se transmite a los herederos por causa de muerte (art. 2112, CCM), pero deben cn-yuge sobreviviente como partcipe de dicho rgimen patrimonial matrimonial.
quedar en estado de indivisin en resguardo del culto a los antepasados. El tercer captulo es el de las bajas comunes" en el que deben incluirse no
Lo mismo sucede cuando sobre los sepulcros se ostenta un derecho de uso slo las deudas dejadas por el causante, sino tambin las deudas por cargas
por un tiempo determinado. de la sucesin y todos los legados particulares.
No obstante, la divisin puede tener lugar cuando todos los herederos En caso que la deuda hubiera estado en mora debern computarse los
estuvieran de acuerdo o bien el sepulcro se encuentre desocupado o cuando intereses correspondiente y cuando se tratase de un reclamo judicial ser
sea materia Imente partible. necesario tener en cuenta los gastos que de esa tramitacin puedan derivar
-
Otro caso particular se presenta cuando el fallecido es taba casado y los cnyu- como la tasa de justicia, los honorarios profesionales, los gastos de
ges tenan un rgimen de comunidad que qued disuelto por la muerte. diligenciamiento de las meddas ca ute-tares, etctera, y si no estuviesen
En este supuesto, puede darse la necesidad de liquidar simultneamente la determinadas, habr que efectuar una prudente estimacin.
co-munidad y la herencia y en sta slo se transmite la parte de gananciales A ello cabe agregar las deudas que los herederos hubieran reconocido como
que co-rresponde al cnyuge fallecido. de legtimo abono, de acuerdo a lo previsto por el art. 2357 del CCCN.
Por ello, ser necesario excluir de la masa partible la mitad de los bienes Tambin debe ser incluida la obligacin alimentaria a favor de uno de los
ganan-ciales que le pertenecen al cnyuge suprstite en la disolucin de su cn-yuges posterior al divorcio cuando padece una enfermedad grave
rgimen de co-munidad. preexistente que le impide autosustentarse, que, ante el fallecimiento del
obligado, se transmite a sus herederos (art. 434, inc. a, CCCN).
g) La cuenta partidonaria
Con un escueto enunciado, el art. 2384 del CCCN determina: "Los gastos
El resultado de la labor del partidor ser la realizacin ck la divisin de la causa-dos por la particin o liquidacin, y los hechos en beneficio comn,
masa partible en la cuenta particionaria. se imputan a la masa.
Aun cuando no existe al respecto ninguna regulacin especfica en cuanto No son comunes los trabajos o desembolsos innecesarios o referentes
a su contenido ni en el CCCN ni en el Cdigo Procesal , salvo las menciones a pedidos desestimados, los que deben ser soportados exclusivamente
precedentes, la doctrina entiende que la cuenta particionaria consta de varios por los herederos que los causen'.
capitulos. Las cargas de la sucesin son las obligaciones que han nacido despus de
El primero de ellos se denomina "Los prenotados" y en l el partidor debe la muerte del autor de la sucesin, tales como los gastos funerarios y los
hacer un resumen del expediente sucesorio, individualizando al causante, la relativos a la conservacin, liquidacin y divisin de los derechos respectivos,
fecha de su fallecimiento, la iniciacin del juicio, su trmite hasta la inventarios y tasa-ciones, etctera, conforme lo mencionaba la nota al art.
dedaratoria de herederos o la aprobacin formal del testamento, para concluir 3474 del Cdigo Civil de-rogado.
con la determinacin de los herederos mediante la transcripcin de esta Quedan induidos tambin, detallando con mayor precisin las cargas que lo ex-
resolucin o del testamento junto con el auto de su aprobacin formal. puesto por el art. 2384 del CCCN, los gastos que se devenguen como consecuenda
El segundo captulo se llama "El cuerpo general de bienes" y all se individuali- de la tramitacin del juicio sucesorio, como la publicadn de edictos, los
zan los bienes que deben ser computados a los efectos de la particin. honorarios de los peritos que dictaminen sobre la autenticidad de la escritura y
De esta manera, adems de los bienes inventriados y valuados, deber el firma del testamento olgrafo y del escribano que lo protocolice, les honorarios del
par-tidor computar el valor de los bienes colacionables, en la medida en que administrador, del inventariador, del tasador, del partidor, del albacea, de los
haya exis-tido un acto a ttulo gratuito a favor de un legitimarlo y se haya profesionales intervinientes por las partes y en caso de no haber sido realizadas
dictado una sen-tencia que lo obligue a colacionar. las respectivas regulaciones, hacer una estimacin de los mismos, la tasa de
En el caso que hubiera existido tambin un acto gratuito que afectara la justicia y el presupuesto de los gastos y honorarios que demande la inscripcin de
legiti-ma y que como consecuencia de la accin de reduccin hubiera los bienes en los registros respectivos a nombre de los herederos adjudicatarios.
reingresado al acer-vo hereditario, deber ser tenido en cuenta. En el caso de los honorarios de los profesionales intervinientes en el proceso su-
Cuando hubiere quedado un cnyuge suprstite que hubiera estado sometido al cesorio, debern discriminarse sus trabajos en comunes a todos los herederos y par-
rgimen de comunidad, debern distinguirse los bienes gananciales de los propios ticulares, de acuerdo a que hayan impulsado el trmite hacia su culminaciny be-
porque su forma de divisin es diferente segn la concurrencia de
174 Jorge O. Azpiri inddendas del CCCN. Derecho sucesorio 175

Si hay cosas gravadas con derechos reales de garanta, debe ponerse a


neficiado por ello inclusive a los herederos que no lo requirieron, o bien que se cargo del adjudicatario la deuda respectiva, imputndose a la hijuela la
ha-yan limitado a resguardar una pretensin individual. diferencia entre el valor de la cosa yel importe de la deuda.
En el primer caso, es decir, los honorarios que corresponden a trabajos Las sumas que deben ser colacionadas por uno de/os coherederos se
comunes constituyen una carga de la sucesin, mientras que los honorarios que imputan a sus derechos sobre la masa'.
se regulen por trabajos particulares deben ser solventados exdusiva mente por el La norma transcripta trae pautas para la formacin de los lotes que son de
heredero a quien han beneficiado. diversa ndole y requieren precisiones.
Una vez individualizadas las deudas, las cargas y los legados es preciso formar No es totalmente exacto que en la formacin de los lotes no se deba tener en
la llamada hijuela de bajas que consiste en apartar un lote de bienes con los que cuenta la naturaleza ni el destino de los bienes, porque cuando ha fallecido uno de los
sede-ben cancelar esas deudas y cumplir con los legados. cnyuges y si estaban sometidos al rgimen de comunidad, es preciso distinguir los
As resulta de la ltima parte del art. 2378 del CCCN en tanto dispone: "... En bienes propios de los gananciales porque la forma de dividirlos difiere segn los
to-do caso se deben reservarbienes suficientes para solventar las deudas y herederos que concurran con el suprstite (a rts. 2433 y 2434, CCCN).
cargas pen-dientes, as como los legados impagos".
Otro supuesto en el que hay que distinguir el origen de los bienes se presenta
Puede suceder que esta ltima parte sea omitida en la cuenta particionaria,
cuando ha habido una adopcin simple y falleci el adoptado concurriendo los
cuando a fin de igualar las hijuelasse adjudica a uno de los herederos una deuda
adoptantes porque stos no heredan los bienes que aqul recibi a ttulo gratuito
en todo o en parte, sin perjuicio del derecho que tiene el acreedor a cobrarse con
de su familia de origen ni sta hereda los bienes que el adoptado haya recibido a
to-dos los bienes hereditarios.
t-tulo gratuito de su familia de adopcin (art. 2432, CCCN).
El cuarto captulo se denomina "El lquido partible" y es el resultado de deducir
Tambin habr que tener en cuenta la naturaleza de los bienes cuando ha fa-
las bajas comunes del cuerpo general de bienes con lo que se conforma la masa
llecido una persona sin haber ejercido el derecho de opcin respecto de una he-
de particin.
rencia que le haba sido deferida y algunos de sus herederos deciden aceptar la
En definitiva, el lquido es la masa de bienes que efectivamente deber el
he-rencia original y otros no. En tal caso, los aceptantes adquieren la totalidad de
parti-dor dividir entre los herederos.
El quinto captulo es "La divisin" yen l el partidor debe determinar la cuota los derechos y obligaciones que le correspondan al causante en la herencia
hereditaria que le corresponde a cada heredero y su correspondiente transforma- original, quedando excluidos de ellos los herederos que no ejercieron la opcin
cin en un valor monetario de acuerdo a la valuacin que se haya efectuado del (art. 2290, CCCN).
l-quido partible. Finalmente, en el caso de haber existido un heredero al que se le ha impuesto
De esta manera se hace coincidir la parte alcuota indivisa ton la parte del la aceptacin forzada de la herencia, ste no tiene parte alguna en aquello que
acervo hereditario debidamente valuada. ha si-do objeto de ocultamiento o sustraccin, pero recibir los restantes bienes
En la conformacin de los lotes debern seguirse las directivas que emanan del heredi-tarios (art. 2295, CCCN).
art. 2377 del CCCN: 'Para la formacin de los lotes no se tiene en cuenta la Por ello, en la particin debern distinguirse cules han sido los bienes sustra-
natura-leza ni el destino de los bienes, excepto que sean aplicables las dos u ocultados porque sern recibidos por los otros herederos y no por el
normas referentes a la atribucin preferenciaL Debe evitarse el aceptan-te forzado de la herencia.
parcelamiento de los inmuebles y la divisin de las empresas. La propia norma excepta adems los casos de atribucin preferencial que se
Si la composicin de la masa no permite formar lotes de igual valor, las comentarn ms adelante.
diferen-cias entre el valor de los bienes que integran un lote ye! monto de/a Por otra parte, el artculo en cuestin no prohibe sino que aconseja evitar la
hijuela corres-pondiente deben ser cubiertas con dinero, garantizndose el par-celacin del inmueble y la divisin de la empresa, por lo que se trata de una
saldo pendiente a sa-tisfaccin del acreedor. El saldo no puede superar la pauta atener en cuenta, pero no de una directiva inmodificable.
mitad del valor denote, excepto en el caso de atribucin preferencial. Cuando las hijuelas conformadas por los bienes arrojen un resultado diferente
Excepto acuerdo en contrario, si al deudor del saldo se le conceden plazos a la cuota hereditaria que le corresponde, debe compensarse en dinero dicha
para el pago y, por circunstancias econmicas, el valor de los bienes que le dife-rencia.
1
han sido atribuidos aumenta o disminuye apreciablemente, las sumas Pero es necesario aclarar que puede haber herederos que tengan hijuelasde di-
-
debidas aumentan o dis-minuyen en igual proporcin. ferente valor, como ocurre con un heredero de cuota o en el caso de cnyuge
con-
176 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 177

curriendo con ascendientes en el que aqul tiene la mitad de la herencia y la asignados por el partidor con la conformidad de los herederos y, en
otra mitad se dividir entre los ascendientes (art. 2434, CCCN). caso de oposi-cin de alguno de stos, por sorteo.
A ellocabe agregar que el mecanismo para igualar las hijuelas no consiste En todo caso se deben reservar bienes suficientes para solventar
en cu-brir la diferencia en dinero porque si un heredero queda obligado al las deudas y cargas pendientes, as como los legados impagos".
pago de dicha diferencia, resulta que su hijuela ser menor. Como el resultado numrico de las hijuelas se corresponde con la cuota
Para aclarar la cuestin basta un ejemplo. Sia cada heredero le corresponden heredi-taria, cuando stas son iguales no tendra que haber preferencias
re-cibir $ 100.000 y como resultado de la formacin de los lotes uno recibi bienes entre ellas, por lo que, si los coherederos no se ponen de acuerdo en su
por $ 110.000 y el otro por $ 90.000, el primero no debe pagar la diferencia entre atribucin, sern asignadas por sorteo sin que ninguno de ellos pueda
ellos que es de $ 20.000 que es lo que parece surgir de la norma, sino tan slo $ considerarse perjudicado con ese proce-dimiento.
10.000 porque de ese modo al entregar los $10.000 su cuota queda reducida en El art. 729 del CPCCN dispone que para la formacin de las hijuelas y su
ese importe yes finalmente de $ 100.000y el que haba recibido $ 90.000 con los $ adjudica-cin, el partidor, si las circunstancias lo requieren, oir a los
10.000 que le compensa el otro heredero llega a su hijuela de $ 100.000. interesados a fin de obrar de conformidad con ellos en todo lo que acordaren
En el caso de compensaciones en dinero el acreedor puede exigir que se le o de conciliar en lo posible sus pretensiones, brindando un marco de accin
ga-rantice el cobro de ese importe. ms amplio al partidor que el establecido por la norma de fondo. La ltima
Ahora bien, se ha impuesto que en la formacin de los lotes no puede haber parte del artculo permite que si todava que-. dan deudas y cargas
una asignacin de bienes tan diferente que la compensacin debida para igualarlas pendientes se separen bienes para proceder a su cancelacin.
sea superior a la mitad de su hijuela, salvo el caso de la atribucin preferencial. Con un error de sintaxis se agrega luego: "... as como los legados impagos' y
En principio y salvo pacto en contrario, cuando se hubieran concedido lo que debi expresarse es que: "as como para cumplir tambin con los legados
plazos para el cumplimiento de la compensacin y por causas sobrevinientes im-pagos", pues tal como qued redactada esa ltima frase carece de significado.
han variado los valores atribuidos a los bienes, la compensacin sufrir las Al asignarse bienes en cada hijuela, el heredero adjudicatario deber recibir
mismas modificaciones. tambin los ttulos que corresponden a aqullos. As resulta del art. 2379 del CCCN:
De esta pauta parece surgir la posibilidad de negociacin entre los coherederos "Los ttulos de adquisicin de/os bienes incluidos en la particin deben
en el momento de que el partidor formule los lotes, pues de lo contrario no puede ser entre-gados a su adjudicatario. Si algn bien es adjudicado a varios
haber un plazo "concedido" para el cumplimiento de la compensacin. herederos, el titulo se entrega al propietario de la cuota mayor, yse da a
Otra circunstancia que puntualiza el artculo que se comenta y que no los otros interesados copia certi-ficada a costa de la masa ...".
puede ofrecer dudas tiene lugar cuando a un heredero se le asigna un bien Como a partirde la aprobacin de la cuenta particionaria, cada heredero
gravado, ya que se debe tomar en cuenta en su hijuela el valor neto es pro-pietario exclusivo de los bienes que se le han asignado, resulta lgico
resultante de deducir del valor del bien la deuda existente. que se le en-treguen los ttulos que sirven de antecedente de su dominio.
Por ltimo, cuando ha habido obligacin de colacionar, al heredero obligado se La solucin en caso de adjudicacin de un bien a varios coherederos
le debe imputar en su hijuela el valor colacionable como ya recibido. resulta ra-zonable ya que, si bien el que tenga mayor porcin se quedar con
El ltimo captulo de la cuenta particionaria es "La adjudicacin" yen l se el titulo origi-nal, los restantes contarn con una copia certificada que les
con-creta la divisin de la herencia. permitir actuar en consecuencia.
El partidor debe formar lotes con los bienes indicados en el lquido En la misma disposicin se alude a: Los objetos y documentos que tienen un valor de
partible cu-yo resultado numrico coincida con la porcin ideal que le afeccin u honorfico qu son indivisibles, y se debe confiar su custodia al
corresponde a cada he-redero. heredero que en cada caso las partes elijan y, a falta de acuerdo, al que
Cada uno de estos lotes se denomina hijuela. designa el juez. Igual solucin corresponde cuando la cosa se adjudica
En cada hijuela, el partidor detallar los bienes y su correspondiente valor a todos los herederos por partes iguales".
de-biendo el resultado final coincidir con la cuota hereditaria, con las Como ya se expres, este tipo de bienes quedan excluidos de la particin
compensaciones que correspondan. por ca-recer de contenido econmico.
Tambin en este caso se brindan pautas para la asignacin de los lotes en el art. Ello no ocurrir cuando pueda asigna rseles un valor pecuniario, como por
2378 del CCCN: "Los lotes correspondientes a hijuelas de igual monto deben ser ejem-plo, los manuscritos de un escritor famoso que no podran encuadrar
en el concepto anterior.
178 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 179

h ) Aprobacin de la cuenta particionaria na al establecimiento agrcola, comercial, industrial y agrega artesanal o de servi-
cios, pero omite referirse a la actividad ganadera o minera con lo que se generan
No hay normas de fondo referidas a la aprobacin de la cuenta particionaria
dudas por el tratamiento dispar que se hace de una y otra situacin.
sino que tan slo el Cdigo Procesal se refiere a esta situacin.
En realidad, en la medida en que el establecimiento constituya una unidad eco-
Presentada la particin en el expediente sucesorio se dar vista a los
nmica la actividad a la que se dedique carece de relevancia jurdica porque no
herederos por el plazo de diez das, debiendo notificrselos por cdula.
hay razn objetiva que justifique admitir unos supuestos y excluir a otros.
Si no hubiera oposicin, el juez la aprobar salvo que violare normassobre la
Tambin difieren ambos institutos, ya que la indivisin forzosa requiere que el
di-visin de la herencia o hubiera incapaces que pudieran resultar perjudicados.
establecimiento haya sido adquirido o constituido en todo o en parte por el opo-
Si mediare oposicin, el juez citar a una audiencia a las partes, al partidor y si
nente o que haya participado activamente en su explotacin, mientras que la atri-
correspondiere, al Ministerio Pupilar, a fin de procurar el arreglo de las diferencias
y si ste no se logra resolver dentro de los diez das. bucin preferencial exige que haya participado en su formacin.
En caso que no concurriere a la audiencia quien ha formulado la oposicin se Esto significa que el derecho a pedir la preferencia no apunta ni a la propiedad
lo tendr por desistido de la misma y si no asiste el partidor perder su derecho a y a la actividad desarrollada sino tan slo a haber intervenido cuando se inici la
los honorarios (arts. 731 y 732, CPCCW). ex-plotacin que constituye una unidad econmica.
Una vez aprobada la cuenta particionaria y previo a ordenar la inscripcin de Parece no tener relevancia a tenor de la letra del artculo si el peticionante de la
las hijuelas respecto de los bienes registrables, al igual que cuando se requiere la preferencia se ha desvinculado posteriormente de la empresa o si ha continuado
ins-cripcin de la declaratoria de herederos o el testamento aprobado, debern desempendose en ella.
solici-tarse los certificados acerca' del estado jurdico de los inmuebles segn las El derecho a requerir la atribucin preferente se concede al cnyuge suprstite -
constan-cias registra les, tal como lo establece el art. 730 del CPCCN. y a cualquier heredero sin que existan restricciones en ese aspecto.
Cumplidos con estos recaudos se expedirn testimonios de las hijuelas a fin de En el caso de que el establecimiento haya sido valuado por un importe superior (

inscribir los bienes a nombre de los herederos adjudicatarios y en caso de encon- al que le corresponde al solicitante por su porcin hereditaria tiene que abonar la
trarse ellos situados en extraa jurisdiccin se deber proceder conforme lo esta- diferencia al contado, salvo que los otros coherederos acuerden concederle plazos
blece la ley 22.172. para cumplir con esta obligacin.
La misma preferencia puede ser concretada cuando el establecimiento se de-
i) Atribucin preferendal de un establecimiento senvuelve bajo una forma societaria, pero ser viable siempre que no resulte viola-
Se ha incorporado a nuestra legislacin la posibilidad de que en determinados toria de la ley ni de los estatutos.
casos se pueda requerir la atribucin preferencial de un establecimiento en la En el caso que existan varios interesados en requerir la atribucin preferente
hijuela del solicitante. As lo regula el art. 2380 del CCCN: "El cnyuge de un bien en particular, el art. 2382 del CCCN establece: "Si la atribucin
sobreviviente o un heredero pueden pedir la atribucin preferencial en la preferencial es solicitada por varios copartcipes que no acuerdan en que les
particin, con cargo de pagar el saldo si lo hay, del establecimiento agrcola, sea asignada con-juntamente, el juez la debe decidir teniendo en cuenta la
comercial, industrial, artesanal o de servicios que constituye una unidad aptitud de los postulan-tes para continuar la explotacin y la importancia de
econmica, en cuya formacin particip. su participacin personal en la actividad".
En caso de explotacin en forma social, puede pedirse la atribucin Es claro que si losque pretenden la atribucin preferente aceptan recibir el
preferencial de los derechos sociales, si ello no afecta disposiciones legales o bien en forma conjunta no hay conflicto para resolver.
las clusulas estatutarias sobre la continuacin de una sociedad con el Por el contrario, ser el juez quien deba decidir una cuestin de mera conve-
cnyuge sobreviviente o con uno o varios herederos. niencia; no de un comportamiento que se ajuste o no a la ley sino que deber
El saldo debe ser pagado al contado, excepto acuerdo en contrario". eva-luar la idoneidad del postulante que mejores aptitudes presente para
A diferencia de los derechos contemplados en los arts. 2332 y 2333 del CCCNque continuar con la actividad del establecimiento, como as tambin la participacin
conceden la posibilidad de oponerse a la particin por diez aos, la norma que se que ha te-nido hasta ese momento.
comenta permite requerir la atribucin en propiedad de los bienes que menciona. De este modo se abre un amplio campo para la subjetividad del juzgador por-
En aquellas disposiciones la oposicin se puede formular respecto de un esta- que pueden presentarse situaciones donde no sea evidente la determinacin del
blecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole que heredero a quien se le debe atribuir en forma preferente el establecimiento.
180 Jorge O. Azpiri inddendas del CCM. Derecho sucesorio 181

j) Atribucin preferente de otros bienes Una de ellas es que el Cdigo derogado exiga que en el acervo el causante
- de-jara un solo inmueble habitable, situacin que no se requiere en la actualidad.
Otra innova cin legislativa consiste en que la atribucin preferente puede
Tambin se caracterizaba ese inmueble en que su valor no sobrepasase el
ser solicitada sobre otros bienes, aparte del establecimiento que constituya
una uni-dad econmica. indi-cado como lmite mximo a las viviendas para ser declaradas como bien
El art. 2381 del CCCN establece: "El cnyuge sobreviviente o un heredero pueden de familia, exigencia que se ha eliminado.
pedir tambin la atribucin preferencial; a)de la propiedad o del derecho a la El derecho del cnyuge suprstite deba ser ejercido en forma expresa,
locacin de/inmueble que le sirve de habitacin, si tena all su residencia al tiempo mientras que ahora lo goza de pleno derecho. Antes se requera que el
de la muerte, y de los muebles existentes en l; b)de la propiedad o de/derecho ala cnyuge concurriera con otras personas como herederos o legatarios, pero
locacin del local de uso profesional donde ejerca su actividad, y de los muebles en la actualidad se ha supri-mido ese recaudo porque resulta superfluo.
existentes en l; c)del conjunto de/as cosas muebles necesarias para la explotacin Se haba establ ecido la prdida del derecho de habitacin en caso que se
de un bien rural realizada por el causante como arrendatario o aparcero cuando el contra-jesen nuevas nupcias, pero esa causal no ha sido reproducida.
arrendamiento o aparcera contina en provecho de/demandante o se contrata un El fundamento de la norma es incuestionable porque ante el fallecimiento
nuevo arrendamiento con ste". del causante cuando queda el cnyuge suprstite y otros herederos se
Los mismos legitimados pueden requerir tambin la atribucin preferencial procura res-guardar la vivienda de aqul evitando que sea partida.
de otros bienes que resultan ser importantes para la actividad que desarrollan Para que este derecho sea efectivo es preciso que el inmueble haya sido
los in-teresados. propie-dad del causante, como lo puntualiza el artculo que se comenta.
Ello es as porque el inmueble en el que habitaba al tiempo de la 'muerte Sin embargo, tambin puede suceder que el biensea de propiedad del cnyuge
del cau-sante junto con sus muebles tiene que estar ntimamente vinculados suprstite. Si estaban casados bajo el rgimen de comunidad y el bien es
al peticionante de la atribucin preferencial. ganancial, la mitad del cnyuge fallecido entra en sucesin y tendra que gozar el
Lo mismo sucede con el local donde el requirente desarrollaba su actividad profe- sobrevi-viente del derecho de habitacin, situacin que a tenor de la letra del
sional, aunque la mencin del "local" debe ser entendida en sentido amplio porque artculo no sera posible porque no se trata de un bien propiedad del causante.
puede comprendertambin la oficina, el tallero el atelier en el que se trabajaba. En caso de haber sido propio del suprstite o un bien personal si estaban
Otro objeto sobre el cual puede ejercerse el derecho ala atribucin preferencial some-tidos al rgimen de separacin de bienes, la muerte del otro cnyuge
lo constituyen los elementos necesarios para continuar realizando la actividad rural no afecta su derecho de propiedad.
que efectuaba el causante y que quien peticiona la preferencia pretende continuar. La eliminacin de la exigencia de que hubiese quedado un solo inmueble
En el caso que hubiera ms de un heredero interesado en ejercer la habi-table que no superara determinado monto, provoca que el goce de
preferencia sobre alguno de estos bienes, resultar tambin de aplicacin el pleno derecho de esta proteccin pueda resultar como un ejercicio abusivo
art. 2382 del CCCN ya comentado en el apartado anterior. del derecho, ya que si dentro del acervo hereditario existen otros bienes
habitables o importes que permiten al sobreviviente superar su necesidad de
vivienda, esta prerrogativa perdera su justificacin.
57. El derecho real de habitacin del cnyuge supe+ __sti e
r
El derecho concedido es el real de habitacin que consiste en morar en un
E
;
Importantes modificaciones se han realizado en la nueva legislacin respecto in-mueble ajeno (art. 2158, CCCN); es vitalicio por lo que se mantiene
del anterior tratamiento que se brindaba al derecho real de habitacin a favor del mientras el cn-yuge suprstite viva y es gratuito de modo que no deber
cnyuge suprstite. ninguna compensacin por la utilizacin de ese bien en forma exclusiva.
La nueva disposicin contenida en el art. 2383 del CCCN as lo legisla: "E/cnyu- De este modo, el beneficio concedido al cnyuge sobreviviente es ms amplio que
ge suprstite tiene derecho real de habitacin vitalicio ygratuito de pleno derecho el que brinda el art. 2332 del CCCN que le permite oponerse a la particin por el plazo
sobre el inmueble de propiedad del causante, que constituy el ltimo domicilio de diez aos, lapso durante el que debe no slo solventar los gastos de la propiedad
conyugal, y que a la apertura de la sucesin no se encontraba en condominio con sino que podra ser obligado a abonar una contribucin a los otros herederos por el uso
otras personas. Este derecho es inoponible a los acreedores de/causante". exclusivo que hace de la vivienda que es parcialmente ajena.
Antes de analizar el contenido de este derecho es preciso sealar las diferencias Que esta proteccin se conceda de pleno derecho implica que no requiere la pe-
con el rgimen anterior.
ticin expresa por parte del cnyuge beneficiario, superando de ese modo la pol -
182 Jorge O. Azpiri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 183

mica doctrinaria que exista acerca del momento hasta el cual se poda ejercer Este criterio parece atinado, ya que se estara afectando con un derecho de
ese derecho. ha-bitacin una parte de un inmueble que es totalmente ajena al proceso
Ahora bien, el goce de pleno derecho no impide que el cnyuge pueda renun- sucesorio, ya que se encuentra en cabeza del condmino, sea ste o no heredero.
ciar a esa proteccin, ya sea en forma expresa o bien aceptando que el inmueble Como todo habitador, el cnyuge est obligado a vivir en el inmueble no pu-
se incluya en la particin ose proceda a su venta. diendo cederlo ni alquilado y se le aplican las normas de ese derecho real en la
Uno de los requisitos para poder gozar de este derecho es que el inmueble me-dida que sean compatibles con el fin asistencial del instituto.
haya constituido el ltimo hogar conyugal. Esto significa que el cnyuge podr vivir all con otros integrantes de su familia
Se trata del amparo que se refiere al inmueble donde convivieron los cnyuges sin que esta utilizacin pueda ocasionar la prdida del beneficio por cuanto el
hasta el fallecimiento. goce de este derecho no puede significar quese loestcondenando a vivir en
Si hubieran estado separados de hecho al momento de la muerte no slo no soledad.
ten-dr el derecho real de habitacin sino que ni siquiera mantendr su vocacin Si el sobreviviente decide vivir con alguno de sus hijos y excluir a otros, esta
here-ditaria (art. 2437, CCCIV). de-cisin del habitador no confiere derecho alguno a los coherederos excluidos ni
Lo mismo ocurre cuando los cnyuges vivieron en otro inmueble alquilado o si-quiera para requerir una compensacin, ya que el beneficio es gratuito.
prestado al momento de la muerte, porqueya no setratarla del hogar conyugal ra- Conforme resulta de la ltima parte del art. 2383 del CCCN, el derecho del
dicado en el bien propiedad del causante. cn-yuge no puede ser opuesto a los acreedores del causante porque para stos
En el caso que los cnyuges hayan desarrollado un proyecto de vida en comn todos los bienes hereditarios constituyen la prenda de su crdito y estn
ervel que no incluyan la convivencia en forma permanente sino tan slo en algu- afectados al pa-go de las deudas que hubiera tenido el fallecido.
nos das o circunstancias especiales (art. 431, CCCN), no existir el hogar " Al haberse eliminado la prdida del derecho de habitacin cuando el cnyuge
conyugal y por ello no resulta aplicable el derecho de habitacin a favor del suprstite contraa nuevas nupcias, por este solo comportamiento no es posible
cnyuge sobreviviente. re-clamar el cese de la proteccin legal.
Otro de los requisitos es que al tiempo del fallecimiento el inmueble no se en- No parece razonable esta falta de regulacin de los casos en que se pierde el
contrara en condominio con otras personas. de-recho de habitadn, ya que habr que recurrir a la invocacin del ejercicio
El sentido de esta exigencia es incuestionable, ya que losterceros no podran abusivo de derechos que contempla el art 10 del CCCN, ya que si bien se tratara
ver afectado su derecho en el condominio por el fallecimiento de otro de los de un de-recho reconocido a favor del sobreviviente ese ejercicio puede resultar
copro-pietarios. contrario a la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
Sin embargo, puede suceder que el copropietario fuera una persona que al mis- Por ese motivo, tanto si contrae nuevas nupcias como si vive en una unin
mo tiempo revistiera la calidad de heredero del causante, como ocurrira si ste con-vivencia{ o en una unin de hecho que no alcance esta condicin, o no
te-na el inmueble en condominio con un hijo que queda directamente involucrado habita el in-mueble, lo cede, lo arrienda o no abona los impuestos y
dentro del proceso sucesorio. contribuciones y los gastos de conservacin podr requerirse el cese de la
La jurisprudencia fue contradictoria al considerar esta situacin, ya que hubo proteccin legal en base a un ejercicio abusivo del derecho.
casos en los que se le reconoci el derecho de habitacin al cnyuge suprstite Tambin resulta aplicable al caso el art. 2159 del CCCN que remite al art. 2155
cuando el bien estaba en condominio con un hijol, mientras que en otros se le de- que a su vez remite al Ttulo VII del Libro Cuarto y el usufructo se extingue por el
neg esa proteccin porque se afectaban los derechos del condmino que uso abusivo y la alteracin de la sustancia comprobada judicialmente (art. 2152,
actuaba como tal y no como heredero?. inc. d, CCCN).
La reforma se ha inclinado decididamente por esta ltima solucin al requerir Por ltimo, el derecho de habitacin se extingue por la muerte del
beneficiario (art. 2152, inc. a, CCCN).
en forma expresa que el bien no se encuentre en condominio con terceros al
tiem-po del fallecimiento.

58. Efectos de la particin


1
CNCiv., Sala N, 25/4/96, LL, 1996-E-564.
2
CNCiv., Sala G, 23/9/94, ED, 162-687. Diversos son los efectos que produce la particin de la herencia y que se
derivan de la aprobacin de este acto.
184 incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 185

a) Fin de la indivisin hereditaria La particin lo que hace es precisar que un bien que integraba el acervo
heredi-tario ha pertenecido desde el fallecimiento del causante en
La particin pone fin a la indivisin hereditaria conforme lo establece el
art. 2363 del CCCN. exclusividad al here-dero que recibe la hijuela donde se encuentra ese bien.
El segundo prrafo del artculo que se comenta parece referirse a la atribucin
A partir de ese momento quedan individualizados los bienes que
preferente de otros bienes al cnyuge suprstite o a alguno de los herederos en
corresponden en plena y exdusiva propiedad a cada uno de los herederos.
los casos que se entiende viable esa posibilidad (arts. 2380 y 2381, del CCCN).
Si ste es el caso citie contempla este prrafo nuevamente hay que tener
h) Efecto declarativo
en cuenta que la atribucin preferencial ha ocurrido antes de realizar la
Otro de los efectos de la particin es su carcter declarativo ya consecuencia cuenta parti-cionaria y que cuando sta se realiza debe incluirse el bien en la
del cual se retrotrae su vigencia al momento de la muerte del causante. hijuela del cnyu-ge o del heredero que ha ejercido esa opcin.
En el actual art. 2403 del CCCN se ha mantenido este efecto que traa la legisla-cin En el caso que el prrafo en cuestin no alude a ese supuesto sino a actos que han
anterior: "La particin es declarativa y no trasiativa de derechos. En razn de ella, producido el cese de hecho de la indivisin hereditaria, la mencin es errnea porque
se juzga que cada heredero sucede solo e inmediatamente al causante en los de acuerdo con el art. 2363 del CCCN sta slo termina con la particin.
bienes comprendidos en su hijuela yen los que se le atribuyen por licitacin, y que El ltimo prrafo parece revertir el efecto declarativo de la particin
no tuvo derecho alguno en los que corresponden a sus coherederos. porque convalidara un acto que se ha realizado sobre un bien que luego es
Igual solucin se entiende respecto de/os bienes atribuidos por cualquier adjudicado a o t r o c o h e r e d e r o . ,
otro acto que ha tenido por efecto hacer cesar la indiviSin totalmente, o de Sin embargo, hay gire tener en cuenta qu se refiere a los actos "... vlidamen-
manera parcial slo respecto a ciertos bienes o ciertos herederos. te otorgados respecto de algn bien de la masa hereditaria ...".
Los actos vlidamente otorgados respecto de algn bien de la masa Al respecto es necesario considerar que si se ha realizado un acto de disposicin, ya
hereditaria conservan sus efectos a consecuencia de la particin, sea sea porque todos los herederos lo decidieron por unanimidad o fue autorizado
quien sea el adjudicatario de los bienes que fueron objeto de esos actos". judicialmente (art. 2353, CCCN), el importe recibido habr ingresado por subrogacin a
Con un sentido didctico pero impropio de un cdigo la primera parte de la la masa indivisa y se habr adjudicado como corresponde.
norma no slo seala el efecto que produce la particin sino tambin lo que En el caso de haberse gravado un bien con una hipoteca o una prenda,
no es. para que sea vlido debe haberse contado con las mismas voluntades de los
Hubiera sido suficiente que se remarcara el efecto declarativo, ya que su herederos o bien con la venia judicial.
admi-sin expresa excluye cualquier otra posibilidad yen particular que pueda En ese caso, adems de ingresar a la masa el dinero obtenido por el gravamen
ser consi-derada traslatva de derechos. cuando se adjudique el bien gravado se lo deber hacer por el valor residual; es
La consecuencia principal de ese efecto declarativo es que la adjudicacin decir, por la valuacin efectuada pero descontado el monto del gravamen. As
hecha a favor de cada heredero implica que esos bienes han sido recibidos resulta de lo dispuesto en el art. 2377 del CCCN penltimo prrafo.
directamente del causante y que no tuvo ningn derecho sobre los que se Respecto de los actos de administracin propiamente dichos, no hay
adjudicaron a los otros herederos. cuestin conflictiva porque han sido realizados para procurar la conservacin
La mencin que se hace de "... los bienes comprendidos en su hijuela yen de los bienes hereditarios.
los que se le atribuyen por licitacin ..." es errnea en esta ltima parte. La dificultad interpretativa deriva de la posibilidad de haberse realizado un
Ello es as porque la licitacin es un procedimiento previo a la realizacin contrato de locacin o un comodat sobre 'un bien hereditario, para lo cual
de la cuenta particionaria y como consecuencia de esta afirmacin, al se de-bera haber contado con la voluntad unnime de los coherederos
momento de lle-varla a cabo deber incluirse el bien licitado en la hijuela del porque no se en-cuentra explicitada esa facultad en cabeza del administrador
licitante por el valor de la licitacin. en el CCCN y el art. 712 del CPCCN requiere dicha unanimidad.
As resulta del art. 2372 del CCCN en tanto indica que se puede pedir la licitacin En ese supuesto, la adjudicacin a un heredero de un bien que se encuentre
"...para que se le adjudique dentro de su hijuela ...". lo-cado o dado en comodato tiene que tomar en cuenta esa situacin para
Otra consecuencia del carcter declarativo de la particin es que ha habido una determi-nar su valuacin, pero por imperio de la ltima parte del art 2403 del
sola transmisin de dominio que oper directamente del causante al heredero ad- CCCN el con-trato no resulta afectado por dicha adjudicacin.
186 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 187

c) Garanta de eviccin En el caso que uno de los coherederos sea insolvente y no pueda cumplir
Cuando se transmite un derecho de una persona a otra el transmitente con su parte de la indemnizacin, los otros herederos deben satisfacer
debe asegurar la existencia y legitimidad del derecho transmitido; se hace tambin esa parte. No sera justo que esta insolvencia fuera afrontada slo
extensivo ato-da turbacin de derecho, o a reclamos de terceros o a por el coheredero adjudicatario que ha sufrido la eviccin.
turbacin del hecho causados por el transmitente (art. 1044, CCCN). Se ha eliminado la opcin que la legislacin anterior les reconoca a los
Esta es la llamada garanta de eviccin y como la esencia de la particin es cohere-deros garantes de la eviccin de pedir una nueva particin, quedando
la igualdad entre los coherederos, los bienes incluidos en las hijuelas tan slo la posibilidad de indemnizar al heredero perjudicado.
adjudicadas a cada uno de ellos deben mantenerse sin modificaciones por Si la causa de la eviccin ha comenzado antes de la particin pero se concreta
causas ajenas a los in-teresados. con posterioridad, como ocurrida con la posesin de un bien por un tercero cuyo
A fin de asegurar la integridad de dichas hijuelas, se ha mantenido la garanta plazo de prescripcin adquisitiva se cumple luego de la adjudicacin, habr que
de eviccin recproca entre los herederos que ya traa el Cdigo Civil anterior. tener en cuenta si el heredero tuvo oportunidad como para interrumpirla, pues
El art. 2404 del CCCN dispone al respecto: "En caso de eviccin de los bienes ad- enes-te caso ser responsable exclusivo sin que funcione la garanta, mientras que
judicados, o de sufrir el adjudicatario alguna turbacin de derecho en el goce pac- si no tuvo posibilidad de oponerse, rige plenamente dicha garanta.
fico de aqullos, o de las servidumbres en razn de causa anteriora la particin, En el caso que un coheredero haya perdido los bienes adjudicados porque
ca-da uno de los herederos responde por la correspondiente indemnizacin en pere-cieron, aun en el caso de que ello ocurriera por caso fortuito, debe
pro-porcin a su parte, soportando el heredero vencido o perjudicado la parte que igualmente la garanta de eviccin.
.
le toque. Si alguno de loslerederos resulta insolvente, su contribucin debe ser Para hacer efectiva la garanta de eviccin se debe tomar en cuenta el valor
cu-bierta por todos los dems. de los bienes a ese momento y no al valor que se le atribuy en la particin.
Ninguno de/os herederos puede excusar su responsabilidad por haber perecido Esta solucin que se encuentra impuesta por el art. 2405 del CCCN,
los bienes adjudicados en la particin, aunque haya sido por caso fortuito". resulta ati-nada porque se trata de resarcir el perjuicio efectivamente sufrido
Ntese que la garanta de eviccin resulta ser una excepcin al carcter por el heredero que ha perdido el bien o que ha visto turbado su derecho.
decla-rativo de la particin por cuanto cada heredero debe asegurar a los En el caso de los crditos que puedan haber sido incluidos en la hijuela de
restantes el pleno goce dejos bienes adjudicados y, por ello, no quedan uno de los herederos, la garanta de eviccin asegura la existencia de dicho
totalmente desvinculados de la suerte que corran los otros bienes. crdito y la solvencia del deudor al tiempo de la particin (art 2405, CCCN).
Esta excepcin se encuentra justificada porque permite asegurar la igualdad que Ello es as porque si el crdito fuera inexistente o bien el deudor insolvente,
debe existir entre la cuota hereditaria de cada heredero y los bienes que reciba. el heredero adjudicatario vera disminuido el contenido de su hijuela.
Para que la garanta pueda hacerse efectiva es necesario que la causa de La garanta no puede ser renunciada sobre todos los peligros de eviccin,
la evic-cin sea anterior a la particin por cuanto los hechos que tengan una pero s produce efectos cuando se renuncia sobre un riesgo determinado.
causa posterior afectan al heredero adjudicatario en exclusividad. El art. 2406 del CCCN consagra esta solucin: "La garanta de eviccin no
Producida la prdida de un bien por la eviccin ola turbacin del derecho al go- tiene lugar cuando es expresamente excluida en el acto de particin respecto
ce o de las servidumbres, para hacer efectiva la garanta de eviccin es necesario de un riesgo determinado; tampoco cuando la eviccin se produce porculpa
in-demnizar al heredero adjudicatario de ese bien en la medida de su prdida. de/coheredero que la sufre. El conocimiento por el adjudicatario al tiempo
Esto significa que cada coheredero ser responsable por la parte de/a particin del peligro de eviccin no excluye la garanta'.
proporcional del valor de ese bien, pero el heredero adjudicatario tambin Como se seal anteriormente, si el propio accionar del heredero
debe asumir la parte que le corresponde a su porcin hereditaria. De lo adjudicatario es el causante de la eviccin, los restantes coherederos no
contrario, el Coheredero que ha sufrido la eviccin de un bien saldra deben la garanta.
beneficiado con esta situacin.
d) Garanta paras vicios
Si, por ejemplo, han quedado cuatro herederos y cada uno de ellos ha recibido
bienes por $ 100.000, la prdida por eviccin por parte de un heredero de un bien ocultos y redhibitoros

por valor de $ 10.000 significar que los tres restantes deben indemnizar con $ Los vicios ocultos son aquellos que el adquirente no conoci al momento de la
2.500 cada uno, ya que los $ 2.500 restantes para completarla prdida debern se adquisicin y los vicios redhibitorios son los defectos que hacen la cosa impropia
r sopor-tados por el coheredero que la ha sufrido.
190 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 191

En el caso que el heredero ha dispuesto dejos bienes que le fueron Tambin hay que tener en cuenta que el causante puede dispensar al legitima-
adjudicados en la particin est aceptando su validez y ya no podr cuestionarla. rio de la obligacin de colacionar en la medida de la porcin disponible.
La norma alude a que esa enajenacin tiene que haber sido dispuesta De este concepto surgen los siguientes requisitos para que la colacin pueda
despus de cesada la violencia o de conocido el error, el dolo o la lesin. te-ner lugar y que son: que el causante haya transferido por un acto a ttulo
Sin embargo, como se seal precedentemente, estos vicios no son las gratuito un bien a un legitimarlo como son sus descendientes o su cnyuge; que
nicas causas de nulidad de la particin por lo que en los otros supuestos otro legitimado accione por colacin; que la demanda se dirija contra el
subsistir la po-sibilidad de demandarla. legitimarlo que ha recibido el bien; que ste hubiera aceptado la herencia y por
El momento a partir del cual ya no se podr demandar la nulidad de la ltimo que el fallecido no haya dispensado de la obligacin de colacionar.
particin es el del instante en quese considera que el vicio ha terminado Esta obligacin de colacionar rige, en principio, dentro de las sucesiones
porque ya no se ejerce la violencia o porque se conoci la realidad de la intes-tadas, ya que se hace referencia a la existencia de legitimarlos como
situacin que afect su consentimiento. son los descen-dientes y el cnyuge.
Si el causante no ha dejado legitimarlos y ha hecho un testamento, tiene
60. Colacin
amplia facultad para decidir el destino de sus bienes, sin que ninguno de los
a) Concepto herederos ins-tituidos pueda sentirse afectado por un acto a ttulo gratuito
La colacin es el derecho que tienen los descendientes y el cnyuge del realizado en vida por el testador a un heredero instituido.
causante para exigir que otroiegitimario que ha recibido un bien por Cm acto Sin embargo, es preciso remarcar que, cuando el testador en su
a ttulo gratuito de aqul, traiga a la masa de particin el valor de dicho testamento ha reproducido el llamamiento a legitimarlos manteniendo las
mismas porciones que les hubieran correspondido en la sucesin intestada,
bien, a menos que se Jo hubiere dispensado expresamente de hacerlo.
podr tener lugar la colacin en la medida en que uno de los herederos
No se ha reproducido la norma del anterior art. 3476 del Cdigo Civil derogado
hubiera recibido un bien en vida a titulo gratuito.
que consideraba a toda donacin hecha a un heredero forzoso como una
anticipa-cin de su porcin hereditaria, pero se mantiene idntico criterio. El art. 2385 del CCCN enuncia los recaudos precedentes: "Losdescendientes
Por ese motivo, la accin de colacin tiene por objeto restablecer la igualdad
del causante ye! cnyuge suprstite que concurren a la sucesin intestada
deben cola-cionara la masa hereditaria el valorde los bienes que/es fueron
en-tre los legitimarlos que ha sido quebrada por ese anticipo de la herencia.
donados porel cau-sante, excepto dispensa o clusula de mejora expresa en
Sin embargo, hay que tener en cuenta que la referencia anterior a la donacin
el acto de la donacin o en el testamento.
hecha a un heredero forzoso inclua a la donacin a favor de un ascendiente,
Dicho valor se determina a la poca de la particin segn el estado
mien-tras que en la actualidad slo se alude a los descendientes y el cnyuge, sin
de/bien a la poca de/a donacin.
consi-derar al ascendiente que tambin es un legitimario.
Tambin hay obligacin de colacionaren las sucesiones testamentarias si
Las definiciones habituales y el mismo CCCN hacen mencin a que el bien
el tes-tador llama a recibir las mismas porciones que corresponderan al
tiene que haber sido donado. Sin embargo, es posible que por otro acto a ttulo
cnyuge o a los descendientes en la sucesin intestada.
gratuito se haya otorgado un bien a un legitimarlo, como ocurre cuando se
El legado hecho al descendiente o al cnyuge se considera realizado a ttulo
constituye un fi-deicomiso de tal manera que a su finalizacin pasen al legitimarlo
de mejora, excepto que el testador haya dispuesto expresamente lo contrario".
fideicomisario los bienes fideicometidos o bien cuando sin haber transferencia de
propiedad re-sulta de un acto un beneficio particular a favor de un legitimarlo. La aclaracin que se hace en la ltima parte de esta norma merece
algunas con-sideraciones.
De all que en el concepto enunciado precedentemente se alude a un bien
La primera y ms importante es que no se trata de un supuesto de
reci-bido por un acto a ttulo gratuito y no slo a un bien donado.
colacin por-que el bien legado lo recibir despus de la muerte del testador
La colacin que ha implementado el Cdigo Civil anterior y que el actual
y no en vida de s-te que es el presupuesto ineludible para que se pueda
CCCN mantiene es en valor y no en especie.
considerar que ha existido un anticipo de la herencia.
Esto significa que el bien recibido a ttulo gratuito permanece en
Por lo tanto, el legado ser una disposicin que acrece lo que el
propiedad del legitimarlo que lo ha recibido, pero su valor se imputar a la
legitimado ya reciba por e! llamamiento deferido por la ley y, en tal sentido,
hijuela que a l le co-rresponde.
es correcta su califi-cacin como mejora.
188 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 189

tal extremo que, de haberlos conocido, el adquirente no la habra adquirido, o su Como consecuencia de esta remisin, es posible sealar que se podr requerir
contraprestacin hubiese sido significativamente menor (art. 1051, CCCN). la nulidad de la particin por vicios de forma, como cuando se realiza una
Esto significa que el bien que presenta vicios ocultos o redhibitorios no puede particin privada sin que se encuentren reunidos los requisitos para ello o cuando
valertal como haba sido oportunamente tasado y el heredero adjudicatario sufre la misma no ha sido instrumentada en escritura pblica cuando involucra a bienes
una prdida importante en el momento que se conoce el vicio. inmue-bles conforme lo establece el art. 1017. inc. a, CCCN).
El art. 2407 del CCCN utiliza la denominacin de defectos ocultos que no se ajus-ta Tambin podr haber nulidad de la particin porque ha mediado incapacidad
a lo dispuesto en el art. 1051, y establece al respecto: "Los coherederos se deben de uno de los coherederos y esa incapacidad no ha sido suplida en la forma
recprocamente garanta de los defectos ocultos de los bienes adjudicados". previs-ta por la ley, como ocurrira en una particin privada existiendo un
En la redaccin anterior, para que fuera efectiva la garanta por los vicios ocul- heredero me-nor de edad aunque intervenga su representante legal.
tos, el bien tena que haber disminuido en una cuarta parte el precio de la Otra de las causas de nulidad puede ser la existencia de un vicio del consenti-
tasacin (art. 3510, Cdigo Civil derogado). miento que afecte a alguno de los coherederos o bien que se haya producido el
En la actualidad, no se hace referencia a la cuanta del valor que tiene que vi-cio de lesin (art. 332, CCCN).
haber sufrido el bien para hacer efectiva la garanta, quedando sujeto a la La reforma de la particin puede tener lugar cuando aparecen bienes del acer-
apreciacin ju-dicial. vo que no han sido tenidos en cuenta y la particin de ellos en especie no resulta
Aunque tampoco lo menciona la norma, debe ser entendido que la medida de posible.
la responsabilidad de los coherederos por los vicios ocultos y redhibitorios es la Cuando ha existido una causa de nulidad, el perjudicado puede solicitarla
mis-ma que la garanta por eviccin; esdecir quedeber indemnizarse al heredero en cuyo caso la particin quedar sin efecto y deber realizarse una nueva.
per-judicado en la parte proporcional que le corresponde a cada heredero. Sin embargo, la segunda parte del art. 2408 del CCCN ofrece otras posibilidades:
"... El perjudicado puede solicitar la nulidad, o que se haga una particin comple-
e) Presc-ripdn de la accin de garanta mentaria o rectificativa, o la atribucin de un complemento de su porcin".
Esto significa que, a pesar de existir una causa de nulidad, el afectado no la
A diferencia de la legislacin anterior en la que exista una norma expresa que
deje sin efecto sino que pretenda salvaguardar su derecho vulnerado con una
impona la prescripcin de la garanta de eviccin a losdiezaosdesde el da en
reforma de la particin.
que la misma tuvo lugar (art. 3513, Cdigo Civil derogado), en la actualidad no
Por otra parte, como el nico modo de poner fin a la indivisin hereditaria es
existen disposiciones especficas sobre esta accin.
mediante la particin (art. 2363, CCCN), cualquier acto que implique el cese de
En consecuencia, resulta aplicable el art. 2560 del CCCN que establece el
la indivisin entre los coherederos cae fulminado con su nulidad y permite las
plazo general de la prescripcin de cinco aos.
alter-nativas sealadas.
Y si bien el plazo para accionar por eviccin se ha reducido, por el contrario, el
As resulta del art. 2409 del CCCN: "El art. 2408 se aplica a todo acto, cualquiera
plazo para demandar por los vicios ocultos o redhibitorios se ha ampliado nota-
que sea su denominacin, cuyo objeto sea hacer cesar la indivisin entre los
blemente. cohere-deros, excepto que se trate de una cesin de derechos hereditarios entre
Ello es as porque antes se aplicaba la norma del art. 4041 del Cdigo Civil coherede-ros en la que existe un lea expresada y aceptada".
dero-gado que impona la accin en el plazo de tres meses, mientras que el art. La excepcin que se plantea tiene lugar cuando ha existido entre los coherede-
2564 del CCCN en su inc. a) establece el plazo de prescripcin de un ao para el ros una cesin de derechos en la que en forma expresa se ha asumido que se
reclamo por vicios redhibitorios. trata de un contrato aleatorio, como consecuencia del cual no puede haber lugar
a reclamos posteriores.
59. Nulidad y reforma de la particin Esta proteccin frente a la particin que puede ser cuestionada cede cuando
En dos artculos se mencionan en forma conjunta diversas situaciones que de- se ha obrado en forma incompatible con esa pretensin.
El art. 2410 del CCCN contempla esta posibilidad: "Las acciones previstas
bieron haber merecido un tratamiento por separado, ya que una cosa es la
enes-te Captulo no son admisibles si el coheredero que las intenta enajena en
nulidad de la particin y otra su reforma. todo o en parte su lote despus de la cesacin de la violencia, o del
"La particin puede ser invalidada por las mismas causas que pueden serio los descubrimiento del dolo, e/ error o la lesin".
actos jurdicos ...", tal como lo establece el art. 2408 del CCCN en su primera parte.
192 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCM. Derecho sucesorio 193

Por otra parte, y ms all de esta cuestin de tcnica jurdica, en la Al igual que lo que suceda en la legislacin anterior, existen diferentes
medida en que dicho legado no exceda de la porcin disponible, el testador plazos de prescripcin para la accin de simulacin y la accin de colacin.
puede otorgarlo a quin le parezca, sin que los legitimarios puedan De acuerdo al art. 2562, inc. a) del CCCN la revisin de actos jurdicos
cuestionar esa disposicin. entre los que est incluida la simulacin prescribe a los dos aos, mientras
Lo que tambin resulta cuestionable es la posibilidad que contempla el que la accin de colacin no tiene un plazo especfico por lo que le cabe el
artculo en el sentido que el testador haya dispuesto expresamente lo plazo de la prescripcin genrica que es de cinco aos (art. 2560, CCCN).
contrario; es decir que no se lo considere como una mejora. Esta diferencia de plazo suscit la duda acerca de la procedencia de la
La duda se presenta porque si el legado se ha hecho a un descendiente o a un accin de colacin que se planteaba basada en un acto simulado cuando ya
cnyuge en la medida de su porcin disponible, no podra imponrsele una restric- estaba prescrip-ta la accin de simulacin.
cin como la que parece surgir de la norma que sera la obligacin de colacionar. La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil dict el fallo plenario "Arce" por
Si ha excedido de la porcin disponible, ser viable plantear la accin de el cual se resolvi que no resulta aplicable la doctrina sentada en los autos
re-duccin. "Giusberg, Santiago s/Concurso c.Jorio, Carlos s/Sucesin s/Ordinario", cuando la
3
En consecuencia, parecera que la ltima parte de la norma permite que se simulacin se ejerce en forma conjunta con las acciones de colacin o reduccin .
ha-ga un legado a descendientes o cnyuge y que al mismo tiempo se le Por lo tanto, este fallo plenario resulta aplicable en la actualidad y la accin
imponga la obligacin de colacionar, lo que es un flagrante contrasentido, ya de colacin podr intentarse aunque se base en la simulacin de un acto,
que no se dan los presupuestos necesarios para que esta accin sea viable. mientras aqulla no se encuentre prescripta.

h) Actos sujetos a colacin 3 Actos encubiertos

1 Donaciones Tambin puede suceder que la donacin no se encubra bajo una


simulacin si-no que se trate de un acto no expi icitado, como sucede, por
Tal como resulta de la letra del art. 2385 del CCCN, la donacin hecha por ejemplo, cuando el cau-sante ha entregado a un leg himen una suma de
el cau-sante a su descendiente o a su cnyuge constituye el tpico acto que dinero destinada a la adquisicin de un bien.
queda sujeto a la obligacin de colacionar. Debe recordarse al respecto que La donacin de dicho importe podr acreditarse por cualquier medio de prueba,
el art. 1542 del CCCN dispone que hay donacin cuando una parte se obliga inclusive por la de presunciones, en tanto sea factible la demostracin de que el
a transferir gratuitamente una cosa a otra y sta lo acepta. legitimarlo que figura como adquirente del bien no contaba con una situacin pa-
Se ha eliminado la enunciacin que traa el anterior art. 3479 del Cdigo trimonial que le permitiera afrontar con fondos propios la compra cuestionada.
Civil derogado de las liberalidades que no eran donaciones y que, por ello, no
4 Sociedades entre padres e hijos
estaban sujetas a colacin, aunque como se explicita ms adelante, esos

supuestos pueden encuadrar en el art. 2391 del CCCN. Otra de las cuestiones que se presenta en la prctica con frecuencia la
La donacin ser remuneratoria y como tal no gratuita, cuando se realiza constituye el caso de sociedades entre padres e hijos.
en re-compensa por servicios prestados al donante, apreciables en dinero y Ocurre que el padre tiene una actividad comercial o industrial y luego de
por los cua-les se poda exigir judicialmente su cobro (art. 1561, CCCN). un tiempo comienzan a colaborar con l alguno de los hijos mientras que
Cuando en el documento de la donacin remuneratoria no consta lo que otros no lo hacen.
se tie-ne en mira remunerar, se la considera gratuita y, en consecuencia, En un determinado momento el padreconstituye una sociedad con los
sujeta a colacin (art. 1561, ltima parte, CCCN). hijos que trabajan en la explotacin, apareciendo stos aportando una parte
del capital so-cial sin beberlo hecho en realidad.
2 Actos simulados Al fallecimiento del padre, los hijos que no han tenido participacin en la socie-dad
Las cuestiones conflictivas surgen cuando, como sucede con mucha frecuencia, se ven perjudicados porque sus hermanos ya tienen una parte social a su nombre.
se ha encubierto la donacin bajo la apariencia de un acto oneroso.
En ese supuesto es preciso que quien pretenda la colacin demuestre la
simula-cin del acto ostensiblemente oneroso, desentrae su naturaleza de 3 --
CNCiv., en pleno,112111, Arce, Hugo S.c. Arce, Haydee C. C.", AP, n t067533.
gratuito para que, entonces, proceda la colacin.
194 Jorge O. Azpir incciendas del CCCN. Derecho sucesorio 195

Lo que resulta trascendente en este supuesto para determinar si ha exstido o al legitimario que ha sido nombrado fideicomisario y tal transmisin de la propie-
no una donacin del padrea los hijos al hacerlos figurar como socios con un dad es gratuita.
aporte sobre el capital social, es constatar si esa porcin pudo haber sido Por lo tanto, tambin en este caso puede ser objeto de la accin de colacin
otorgada como re-tribucin por el aporte en el trabajo realizado. en-tablada por otros legitimarios.
Si media cierta proporcin, no habr lugar a la colacin por cuanto no ha En el caso "Vogelius", la Cmara Nacional de Apelacionesen lo Civil resolvi
existi-do la donacin, pero si el capital que figura aportado es significativamente que la constitucin de un fideicomiso en el que el legitimado es designado
supe-rior a las tareas que pudieran haber efectuado, sin duda se est violando la fideicomisario constituye un acto a ttulo gratuito susceptible de posibilitar las
igual-dad de los herederos y la colacin podr tener lugar. 4
acciones de colacin y reduccin .
El criterio que se utilice para juzgar cada caso no deber dejar de lado que las
so-ciedades entre padres e hijos no deben ser desalentadas; pero ese favor con 7 Actos de los que resulta una ventaja particular
que hay que analizarlas no puede permitir que se produzca un perjuicio para los El art. 2391 del CCCN contempla otros casos de colacin: "Los descendientes ye!
legiti-marios excluidos. cnyuge suprstite obligados a colacionar tambin deben colacionar los benefi-cios
recibidos a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieron por
5 Presuncin de gratuidad objeto procurarles una ventaja particulac excepto dispensa y lo dispuesto pa-ra el
Cuando una persona ha entregado a un legitimario un bien reservndose el heredero con discapacidad en el art 2448".
usufructo, el uso, la habitacin o con la prestacin de una renta vitalicia se presu- Se trata de actos que tambin han sido realizados a ttulo gratuito, pero en los
me la gratuidad del acto y la intencin de mejorar al beneficiario y, en tal caso, el' que no se ha producido una efectiva transferencia de la propiedad siiio que hale-
valor de los bienes debe ser imputado a la porcin disponible y el excedente es ob- ni do como resultado un beneficio especial para el legitimado, que lo diferencia
jeto de colacin (art. 2461, CCM. de los otros coherederos.
Al momento de la muerte del causante se recompondr la plena propiedad en Cuando se ha constituido un usufructo, un uso o una habitacin a favor de un
cabeza del legitimario pudiendo resultar perjudicados los restantes coherederos y, futuro legitimario, no hay traspaso de la propiedad y al fallecimiento se
por esa razn, debe ser colacionado el excedente de la porcin disponible. transferir a todos sus herederos por igual, pero mientras el causante estaba
Esta colacin no proceder cuando los otros legitimarlos consintieron en la vivo, el usufructuario ha gozado del derecho de disfrutar ese inmueble mientras
ena-jenacin. que los otros legitimados no tenan ese beneficio.
Se trata de una ventaja que el causante otorga a uno de los legitimarios mien-
6 Fideicomiso tras que otros no gozan de tal beneficio y ello provoca una desigualdad que
La constitucin de un fideicomiso debe ser analizada en particular para desen- justifica la colacin.
traar si ha existido un acto a titulo gratuito que pueda quedar sujeto a colacin. Dentro de esta disposicin tambin podran quedar induidos los beneficios que
Bsicamente hay que tener en cuenta dos situaciones. La primera ocurre cuando se pueden resultar a favor de uno de los legitimados en la constitucin o funciona-
han afectado bienes a un fideicomiso y se nombra beneficiario a un legitimado. miento de una sociedad de stos con el causante o bien en los casos de
Este recibir las rentas que produzcan esos bienes durante la duracin del fideicomiso ya sealados.
fidei-comiso y luego de terminado los bienes pasarn al fideicomisario. A ello cabe agregar los casos que se encontraban previstos en el art. 3479 del
En este caso, hay una autntica transferencia de la propiedad de las rentas a Cdigo Civil derogado que remita al art. 1789 de las liberalidades que no son do-
favor del beneficiario y ste podr disponer de ellas, aunque el fiduciante todava naciones, pero que implican una ventaja particular para el legitimado.
viva. La renuncia de una hipoteca o a una fianza de una deuda no pagada aunque el
Cuando no exista una obligacin legal por parte del fiduciante respecto del be- deudor est insolvente; el dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un
neficiario, como por ejemplo, una obligacin alimentaria, el otorgamiento de las derecho eventual, aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a algu-no; la
rentas a favor del legitimario beneficiado tiene el carcter de gratuito y, por ello, omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella;
puede ser objeto de colacin.
La otra situacin tiene lugar cuando el legitimarlo ha sido designado fideicomi-
sario y el fideicomiso termina en vida del fiduciante. En este supuesto, los bienes 4
LL, 2006-A-374; LL, 2006-B-469.
que eran de ste y que fueron objeto del fideicomiso pasarn en plena propiedad
196 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 197

el dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario; el objeto beneficiar a un heredero en perjuicio de otro y, por ello, no puede interpre-
servicio personal gratuito, por el que se acostumbra a pedir un precio y todos tarse que en un gasto de esta naturaleza ha existido un anticipo de herencia.
aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, Los gastos de educacin y capacitacin profesional o artstica no son
pero no con el fin de transferir de adquirir el dominio de ellas. colaciona-bles en la medida que guarden relacin con la situacin
En el rgimen anterior todos estos casos no daban motivo para que se econmica en la que se en-contraba el causante y lo mismo sucede con los
reclamara la colacin; sin embargo, en la actualidad y por imperio de la gastos de la boda de un descen-diente y los presente de uso que tienen que
norma que se comenta, constituyen una ventaja particular a favor de un ser analizados con un criterio de rezo-nabil idad.
legitimario que puede redundar en una desigualdad respecto de los otros. Diferente es la situacin respecto de un seguro de vida porque si bien el capital
Sin embargo, a pesar de tratarse de un acto del que resulta una ventaja, el percibido por el legitimario no es coladonable porque es pagado por el asegura-dor y
cau-sante puede dispensarlo en forma expresa de la obligacin de colacionar no por el causante, s quedan sujetas a colacin las primas que tuvo que haber
o bien cuando se ha mejorado a un legitimario con discapacidad. solventado el falleddo hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado.
Por ltimo, se impone el deber de colacionar lo que un legitimario ha
c) Actos no sujetos a colacin recibido para su establecimiento o para el pago de sus deudas, ya que no
son obligaciones que tenga que haber asumido el causante y su realizacin
No ser posible red amar la colacin respecto de determinados beneficios que son
beneficia exclusivamente al legitimario.
mencionados en forma expresa en el art. 2392 del CCM: 'No se debe colacin por los
gastos de alimentos; ni por los de asistencia mdica por extraordinarios que sean;
.
ni por los de educacin y capacitacin profesional o artstica de los descen- d) Dona clanes inoficiosas
dientes, excepto que sean desproporcionadoscon la fortuna ycondicin del
Cuando la donacin hecha a un legitimario obligado a colacionar excede de la
causan-te; ni por los gastos de boda que no exceden de/o razonable; ni por los
porcin disponible ms la porcin legtima del donatario, aunque haya mediado
presentes de uso; ni por el seguro de vida que corresponde aTheredero, pero s
dispensa o mejora, est sujeta a reduccin por el valor de ese exceso.
por las primas pa-gadas por el causante al asegurador, hasta la concurrencia
As resulta del art. 2386 del CCCN: "La donacin hecha a un
de/premio cobrado por el asegurado. Tambin se debe podo empleado para
descendiente o al cnyuge cuyo valor excede la suma de/a porcin
establecer al coheredero o pa-ra el pago de sus deudas".
disponible ms la porcin legti-ma del donatario, aunque haya dispensa
Una aclaracin necesaria es que esta enumeracin se refiere a gastos realizados a
de colacin o mejora, est sujeta a reduc-cin por el valor del exceso".
favor de los descendientes y no de) cnyuge por lo q ue si ste hubiera recibido por
La redaccin de esta disposicin rnerece que sea aclarada, ya que su
alguno de esos conceptos ttulo gratuito deber colacionarlo. lectura des-prevenida parece indicar una incongruencia.
Esta enunciacin de gastos se encuentra justificada en razn de la En primer lugar cabe sealar que sise trata de donaciones inoficiosasy que
solidaridad que debe existir entre los miembros de una familia y que, como el ex-ceso se encuentra sujeto a reduccin, lo que resulta del artculo en
consecuencia de esa justificacin, no se puede interpretar que constituyan cuestin es que se est protegiendo la legtima y por ello debi incluirse en
una donacin que signi-fique un adelanto de la herencia. el Titulo X de este Libro y no dentro de las normas de la colacin.
Los gastos que el causante hubiera realizado a favor de un descendiente La donacin es inoficiosa cuando excede la porcin disponible; asi surge de lo
en con-cepto de alimentos no pueden estar sujetos a colacin por cuanto se dispuesto por el art. 1565 del CCCN que dice: "Se considera inoficiosa la donacin
trata del cum-plimiento de un deber legal y no de una donacin. cuyo valorexcede la parte disponible del patrimonio del donante. A este respecto,
Es claro que el contenido de la prestacin alimentaria comprende lo se aplican los preceptos de este Cdigo sobre la porcin legtima'.
necesario para la subsistencia de acuerdo a la condicin y fortuna del a A su vez, el art. 2453 del CCCN dispone la reduccin de las donaciones
limentante cuando se 'trata de hijos menores y si hubiera un exceso en el para que quede cubierta la porcin legtima.
cumplimiento de ese deber po-dra darse el caso de una donacin encubierta Para inte rpretar a rmnicamente estas disposiciones es necesario
bajo la forma de un pago por ali-mentos. delimitar el al-cance de cada una de ellas.
Los gastos por asistencia mdica no tienen un lmite debido a que se trata de una As, es posible afirmar que el art. 1565 del CCCN alude en general a
cuestin de supervivencia o de recuperacin de la salud que nunca puede tener por
todas las do-naciones hechas por el causante que superen la porcin
disponible, mientras que
198 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 199

el art. 2386 se refiere especificamente a las donaciones hechas a f) La accin de colacin


los descendientes o al cnyuge.
De lo expuesto hasta el presente, es posible extraer las caractersticas
De all, la diferencia de requisitos existente entre una y otra disposicin para esenciales de la accin de colacin.
considerar la inoficiosidad de una donacin.
Como la colacin no opera de pleno derecho requiere la interposicin de la de-
Aqulla requiere que supere la porcin disponible, mientras que la referida a la
manda por parte de un legitimado que debe S& dirigida contra quienes tengan la
donacin realizada a favor de descendientes o cnyuge exige que supere la suma
le-gitimacin pasiva y que culmine con la sentencia que hace lugar a la demanda.
de la porcin disponible ms la porcin legtima del donatario.
Esta accin slo es viable a partir del fallecimiento del causante, pues frente al
En estesupuesto, aunque haya mediado dispensa o una clusula expresa de
proceder del donante los legitimarios perjudicados debern esperar que se pro-
me-jora, de cualquier manera ser necesario reducir el excedente resultante.
duzca la muerte, ya que recin en ese momento ocurre la apertura de la sucesin
Esto significa que cuando hay una donacin al descendiente o al cnyuge, la
y la consiguiente transmisin hereditaria.
ac-cin de reduccin tiene un alcance muy limitado y la igualdad entre los
Al tratarse de una accin personal, podr ser renunciada despus de la muerte,
coherede-ros se restablece mediante la accin de colacin.
ya sea en forma expresa o tcitamente, aunque en este ltimo caso, los actos de
los cuales se pueda deducir la renuncia deben ser interpretados en forma
e) Legitimarlo renunciante
restrictiva, por cuanto la voluntad de desprenderse de un derecho que la ley ha
concedido a su favor y con un fin proteccional debe ser inequvoca.
De acuerdo al art. 2301 del CCCN el heredero renunciante es considerado La realizacin de la particin sin haber planteado previamente la accin d co-
como si ntInca hubiera sido llamado a la herencia; queda, en consecuencia, en la lacin debe ser interpretada como una renuncia tcita ya que, habiendo tenido el
situacin de cualquier tercero ajeno al llamamiento hereditario. legitimado perjudicado la posibilidad de actuar, su inaccin y la aceptacin de la
Se ha sealado ya que uno de los requisitos para que la accin de colacin sea di-visin de los bienes implica un comportamiento del que se puede deducir la
procedente es que el legitimario haya aceptado la herencia, pues, de lo contrario, inten-cin de no redamar ese derecho.
se aplica el art. 2301 recin reseado. Como se trata de una accin personal, la sentencia que condena a colacionar
Un efecto de esta renuncia es que el que haba sido legitimario podr conservar slo beneficia al heredero demandante y no a aquellos otros herederos que no
las donaciones hechas a su favor por el causante o reclamar el cumplimiento de inter-vinieron en ese proceso y, por ello, se trata de una accin divisible.
su legado. Es claro que si ya medi una sentencia favorable en un juicio por colacin, a
El art. 2387del CCCN dispone en ese sentido: "El descendiente o el cnyuge los restantes coherederos les resultar suficiente invocar ese precedente para
que renuncia ala herencia pueden conservar la donacin recibida o justifi-car su accin por el mismo hecho.
reclamare! legado hecho, hasta el lmite de la porcin disponible". No existe una determinacin temporal del momento en que puede ser deman-
En realidad, lo que sucede en este supuesto es que no podr intentarse la dada la colacin y, en principio, el legitimario perjudicado podr hacerlo, como se
accin de colacin en su contra porque sta es procedente entre legitimados y el dijo, desde la muerte del causante; sin embargo, es razonable esperar hasta que
renun-ciante ya no ostenta esa condicin. los demandados hayan aceptado la herencia o hasta el dictado de la declaratoria
Portal motivo, podr conservar el bien donado y si ste supera la porcin dispo- de herederos que implica la aceptacin por parte de quienes figuren en ella.
nible podr ser objeto de la accin de reduccin como cualquier otra donacin que Normalmente, la accin de colacin es previa a la particin de la herencia, ya que
afecte la legtima de los legitimarios. para efectuar esa operacin es necesario haber ya determinado el cuerpo general de
En cuanto al derecho a reclamar el legado por parte del legitimado renuncian-te bienes dentro del cual deber computarse el valor de los bienes colaciona bles.
en la medida en que no supere la porcin disponible, hay que destacar que no Por ese motivo, la particin deber postergarse hasta que finalice la accin de
guarda relacin con la accin de colacin. colacin intentada y eventualmente slo podra llevarse a cabo una particin pro-
Este derecho lo tiene todo legatario, sea un extrao a la herencia o sea un visional con la atribucin del uso y goce de los bienes existentes, pero no la parti-
here-dero que ha aceptado la herencia o sea un heredero renunciante; lo cin definitiva.
relevante ser que la disposicin testamentaria se pueda cumplir ntegramente La accin de colacin deber tramitar por un proceso ordinario que es el que
porque no supe-ra la porcin disponible. garantiza de manera ms ampla el derecho de defensa e interponerse ante el
200 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 201
I
mismo juez que interviene en el juicio sucesorio conforme resulta del art. 2336 del cin se realiza en valores y no en especie lo que significa que el bien donado
CCCN. no rein-gresa a la masa hereditaria sino que tan slo se computa su valoren
la masa de par-ticin y se imputa en la hijuela del donatario.
g) Legitimacin activa Tampoco tienen legitimacin activa los herederos renunciantes o
No todo heredero legitimarlo se encuentra habilitado para promover la accin declarados in-dignos porque han quedado excluidos de la herencia.
de colacin, ya que slo corresponde a los descendientes y al cnyuge suprstite,
pero no a los ascendientes que tambin ostentan esa proteccin legal. h) Legitimacin pasiva
El art. 2395 del CCCN establece: "La colacin slo puede serpedida
porquien era coheredero presuntivo a la fecha de la donacin. El art. 2385 del CCCN menciona en su parte pertinente que: "Los
El cnyuge suprstite no puede pedir la colacin de/as donaciones descendientes del causante y el cnyuge suprstite que concurren a la
sucesin intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los
hechas por el causante antes de contraer matrimonio".
bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o clusula
Por lo tanto, adems de ostentar la condicin de legitimarlo al tiempo de la
de mejora expresa en el acto de la dona-cin o ene! testamento ...".
muerte del causante, es imprescindible que se haya tenido esa Condicin en
Por lo tanto, la colacin se debe demandar contra un coheredero que sea
el mo-mento en que se efectu la donacin.
des-cendiente del causante o contra el cnyuge suprstite.
Cuando un futuro heredero no exista en el momento en que se hace la dona-
La situacin de los descendientes no ofrece dificultades interpretativas,
cin, no podr demandar por colacin. En igual situacin, es decir, carece de legiti-
pero no sucede lo misrno con relacin al cnyuge suprstite.
, macin activa, se encuentra el heredero que a esa poca no tena un
En este caso, es preciso efectuar algunas consideraciones respecto de la posibi-
llamamiento vigente porque existan otros herederos con mejor derecho que luego
- lidad de que se haya efectuado una donacin ta un cnyuge hacia el otro.
se apartan de la herencia por renuncia o son excl uidos por indignidad . --
La primera se refiere a que es necesario tomar en cuenta el rgimen
La misma carencia de legitimacin se produce respecto de la persona que
patrimonial matrimonial al que se encuentran sometidos los cnyuges.
no era cnyuge al momento de hacer la donacin aunque tenga esa condicin
En caso de estar sujetos a un rgimen de comunidad, los cnyuges no
al tiempo de la muerte del causante. pueden contratar en inters propio entre s (art. 1002, inc. d, CCCN) por lo
En este caso se ha recibido legalmente la doctrina sostenida por el fallo plenario que no podran celebrar el contrario de donacin.
dictado por la Cmara Nacional del Apelaciones en lo Civil con fecha 22de agosto de
Dentro de este rgimen solamente resultan viables las donaciones que se
2002: "El cnyuge suprstite no se encuentra legitimado para demandar la colacin de
5 hicie-ran entre ellos en la convencin matrimonial (art. 446, inc. C, CCM).
donaciones realizadas antes de contraer matrimonio con el causante" .
Por el contrario, si los cnyuges se encuentran sometidos a un rgimen de
En todos estos casos, resulta incuestionable que no puede considerarse sepa-racin de bienes, no existe impedimento legal como para que celebren
perjudi-cado por la donacin quien no ostentaba en esa poca la condicin un contrato de donacin.
de heredero presuntivo. No podr ser demandado el legitimado renunciante o declarado indigno
Los acreedores personales del heredero pueden subrogarse en sus derechos y por haber quedado apartados de la herencia.
demandar a los coherederos por colacin, lo que permitir que el coheredero deu- Sin embargo, conforme lo dispone la parte pertinente del art. 2389 del
dor vea incrementados los bienes que integran su porcin hereditaria debido a CCCN; ... El descendiente del donatario que concurre a la sucesin del donante por
que, como consecuencia de esta accin, otro legitimarlo ha debido colacionare' representacin debe colacionar la donacin hecha al ascendiente representado".
va-lor de las donaciones recibidas en vida del causante. Por lo tanto, el representante tendr el deber de colacionar las donaciones
Por el contrario, los acreedores del causante y los legatarios carecen de que el representado hubiera recibido del causante. Ello es as porque aqul
legiti-macin 'para demandar por colacin aunque los bienes hereditarios ocupa el hlgar del representado con los mismos derechos y obligaciones que
sean insufi-cientes para satisfacer esos crditos o para cumplir con los ste tenia y entre ellos se encuentra el deber de colacionar.
legados porque la cola- En consecuencia, el representante tiene legitimacin pasiva para ser
demandado por colacin respecto de las donaciones que el representado
hubiera recibido en vida del causante.
202 Jorge O. AzpIri Incidendas del CCCN. Derecho sucesorio 203

i) colacin por otro No hay duda que no se es heredero hasta el momento en que se produce la
muerte del causante; por ello antes del fallecimiento es necesario aludir al posible
Para que pueda intentarse la accin de colacin es preciso que el demandado
heredero, es decir, a quien en un momento determinado si se produjese la
haya recibido una donacin del causante o bien que la haya recibido el represen-
muerte sera llamado a heredar.
tado, en cuyo caso la accin se dirige contra el representante.
Resultaba de fundamental importancia establecer si al momento de recibir la
Por esa razn, no es admitida en nuestro derecho la llamada colacin por otro;
donacin se tena que tratar de un posible heredero en caso de producirse el falle-
es decir que no existe el deber de colacionar cuando la donacin no ha sido recibi-
cimiento en ese instante o bien si no tena para esa poca un llamamiento vigente.
da por el propio demandado sino por un pariente de l.
El art. 2389 del CCCN seala el principio general y una excepcin: "Las donacio-nes
La cuestin ha sido resuelta en forma expresa en el art. 2388 del CCCN:
"E/des-cendiente que no era heredero presuntivo al tiempo de la donacin,
hechas a los descendientes del heredero no deben ser colacionadas por ste.
pero que re-sulta heredero, no debe colacin.
El descendiente del donatario que concurre a la sucesin del donante por
El cnyuge no debe colacin cuando la donacin se realiza antes de/
repre-sentacin debe colacionar la donacin hecha al ascendiente representado'.
matri-monio'.
A su vez, el art. 2390 del CCCN dispone: 'Las donaciones hechas al
La situacin puede ocurrir cuando se hace una donacin a quien en ese
cnyuge del heredero no deben ser colacionadas por ste.
momento no tendra un llamamiento porque existen otros herederos preferentes,
Las hechas conjuntamente a ambos cnyuges deben sercolacionadas por
pero que, al tiempo de la muerte, ser heredero porque los otros sucesibles han
la mi-tad, por el que resulta heredero".
preialiecido, han renunciado a la herencia o han sido excluidos por indignidad.
En la primera parte de estos dos artculos se seala claramente la -
Tambin puede ocurrir cuando se adopta al donatario luego de haber
imposibilidad de colacionar por la donacin recibida por un descendiente del
efectua-do la donacin o se la hace a una persona con la cual luego el donante
heredero o por su cnyuge. contrae ma-trimonio.
En el segundo prrafo del art. 2389 del CCCNseseala la excepcin que tiene
En todos los supuestos sealados, no se puede interpretar que al hacer la
lu-gar porque el representante se encuentra obligado a colacionar la donacin
dona-cin se tuvo la intencin de realizar un anticipo de la herencia porque no se
reci-bida por el representado.
osten-taba la condicin de sucesible en ese momento.
A su vez, en la segunda parte del art. 2390 del CCCN se aclara una situacin
que no poda ofrecer dudas, ya que si se hizo una donacin a los cnyuges en Debido a esta situacin tampoco se puede presentar la dispensa de la colacin
forma con-junta, cada uno de ellos es propietario de la mitad indivisa de ese bien porque carecera de efecto jurdico la que se hiciera respecto de una donacin he-
y, por ello, debe colacionar la parte que le corresponda cuando asuma la cha a favor de quien en ese momento no es heredero.
condicin de here-dero del causante. De all que la solucin impuesta por el art. 2388 del CCCN resulta atinada
y refleja la opinin doctrinaria mayoritaria que exista hasta la reforma.
Esta situacin no impide que los otros legitimados puedan alegar y demostrar
la existencia de una simulacin en la donacin hecha al descendiente o al
cnyuge del heredero, pero en tal supuesto se aplican los criterios mencionados k) Clculo del valor coladonable
al comen-tar los actos sujetos a colacin.
Tambin hay que tener en cuenta que la donacin hecha a un descendiente o La determinacin del valor colacionable ha dado lugar a diversas soluciones, ya
al cnyuge del heredero puede afectar la legtima de otros herederos y, en conse- que en el rgimen originario del Cdigo Civil se recurra a la analoga con la
cuencia, resultar viable la accin de reduccin, pero ya no se tratar de un caso accin de reduccin y setomaba en cuenta el valor del bien al tiempo de hacer la
de colacin. donacin.
La ley 17.711 estableci que los valores deban computarse al tiempo de la
j) Situacin del posible heredero al aper-tura de la sucesin y tratndose de crditos o sumas de dinero los jueces
momento de recibir la donacin podan de-terminar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso (art.
3477 dero-gado).
El Cdigo Civil derogado guardaba silencio sobre esta situacin lo que haba
Esta forma de hacer el clculo suscit crticas doctrinarias de diversa entidad. La
provocado una ardua polmica doctrinaria acerca de la situacin en la que tena
reforma ha resuelto esta cuestin con un criterio diferente al establecer en el
que encontrarse el posible heredero al tiempo de la donacin.
prr. 2 del art. 2385 del CCCN: Dicho valor se determina a la poca de la
parti-cin segn el estado de/bien a la poca de la donacin ...".
Jorge. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 205

Esto significa que para determinar el valor col acionable hay que valuar el El art. 2396 del CCCN as lo establece: "La colacin se efecta sumando
bien tal comose encontraba en el momento en que se hizo la donacin y ese el valor de/a donacin al de la masa hereditaria despus de pagadas las
importe ac-tualizarlo a la poca en que se realiza la particin. deudas, y atribu-yendo ese valor en el lote del donatario".
Para dicha actualizacin no podrn aplicarse ndices inflacionarios, pero Adems, debern induirse los intereses sobre ese valor desde la mora que
ser viable un reajuste que guarde otros parmetros y que en definitiva ope-ra con la notificacin de la demanda.
resuelva el j uez. Esta colacin traer aparejado que, normalmente, el donatario deber
De este modo, no afectan el valor colacionable las variaciones que pueda recibir menor cantidad de bienes como consecuencia de la transmisin
haber sufrido el bien entre el momento de la donacin y el de la particin, ya monis causa, por cuanto ya habr recibido en vida del causante la otra
sea incre-rnentndolo o disminuyndolo por factores externos o por la accin porcin con la que se comple-ta su hijuela.
del legitima-do donatario. En el caso que se produce cuando el valor del bien donado resulte
No tendr incidencia en la forma de calcular el valor si el bien result ms superior a la hijuela que le corresponde recibir al donatario, la diferencia se
valioso porque progres la zona en la que estaba situado o si se deterior su convierte en una deuda pecuniaria debida por ste al legitimado reclamante.
importancia por la depresin del entorno. Tampoco por las mejoras que As lo ha resuelto la Corte Suprema de Justicia: "La colacin se convierte en
pueda haber hecho el donatario o por el perjuicio debido a su negligencia. una deuda pecuniaria si la cuota de la persona obligada no alcanza a compensar
Lo que se procura con este sistema de valuacin es determinar la importancia el va-lor de la donacin, por haber recibido en vida ms de lo que le tocaba en la
6
que tuvo la donacin cuando fue realizada y mantener actualizado ese valor. suce-sin, en cuyo caso tiene que pagar en efectivo la diferencia" .

l) Responsabilidad del donatario - ni Dispensa dela colaciOn

Como la donacin traspasa el derecho dp,propiedad a favor del En el rgimen anterior, la dispensa slo poda ser acordada por el testamento del
donatario, el acrecimiento o el perecimiento del bien donado, lo beneficia o donante y en los lmites de su porcin disponible (art. 3484, Cdigo Civil derogado).
perjudica, segn el caso. En la actualidad, conforme resulta del primer prrafo del art. 2385 del CCCN,
Por ese motivo, de acuerdo al art. 2393 del CCCN: "No se debe colacin la dispensa puede instrumentarse en el acto de la donacin o en el testamento, al
por el bien que ha perecido sin culpa del donatario. Pero si ste ha igual que una clusula en la que se mejore en forma expresa al donatario.
percibido una indem-nizacin, la debe por su importe". Nose ha contemplado la dispensa que puede haberse instrumentado en el
Cuando el perecimiento se debe a la culpa del donatario resulta de esta con-trato de fideicomiso, ya que no se ha previsto en forma expresa que de
norma que debe colacionar el valor de ese bien. este contrato pueda generarse la obligacin de colacionar.
Lo rnismo sucede cuando no ha mediado culpabilidad en el perecimiento, Sin embargo, ya se ha sealado quese trata de un acto a ttulo gratuito
pero se ha perdbido una indemnizacin que subroga al bien. del cual puede surgir el anticipo de la herencia a favor de un legitimarlo, por
Otra cuestin que deriva del derecho de propiedad que tiene el donatario lo que si en el contrato de fideicomiso se hubiera incluido una dispensa
sobre el bien donado es que no debe los frutos que ste produzca. debera ser considerada vlida.
Sin embargo, la situacin cambia cuando ya se ha interpuesto una accin Como la voluntad del donante no puede afectar la legtima de los
de co-lacin y la demanda es notificada al donatario. legitimarlos, su poder discrecional tiene como limite la porcin disponible.
En este supuesto, el legitimarlo demandado debe los intereses del valor Cuando el valor de la donacin eXcediese de la porcin disponibley hubiera
cola-cionable desde la notificacin de la demanda (art. 2394, CCM). dis-pensa al donar o dispensa testamentaria o clusula de mejora, la
obligacin de co-lacionar slo ser admisible por dicho excedente.
Si el valor de la donacin ha superado la suma de la porcin disponible ms la
m) Sentencia
porcin legitima del donatario, aunque haya dispensa de colacin o mejora, est
La sentencia condenatoria que obliga a colacionar establecer el valor sujeto a reduccin por el valor del excedente (art. 2386, CCCN).
del bien colacionabie.
Hecha esta determinacin, dicho valor se computar dentro de la masa 6 LD, 186-437.
de par-ticin y se imputar en la hijuela del legitimario donatario.
206 Jorge O. Azpirl Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 207

II) presuncin de mejora Por la peculiar relacin que se da entre el heredero deudor y los otros cohere-
Existe un caso en el que la propia norma presume la intencin de mejorar deros, ya que comparten la herencia, stos no pueden ejecutar el crdito que
en la medida de la porcin disponible. tena el causante contra el deudor.
As resulta del art. 2398 del CCCN: "Los coherederos no pueden exigir el
Ello tiene lugar en la situacin prevista por el art. 2461 del CCCN: "Si por
pago antes de la particin".
acto entre vivos a titulo oneroso el causante transmite a alguno de los
legitimarlos la propiedad de bienes con reserva de usufructo, uso o Al no poder reclamar el cumplimiento de esta deuda, necesariamente al tiem-
habitacin, o con la contra-prestacin de una renta vitalicia, se presume sin po de la particin, debe ser colacionada. Adems de las deudas que el heredero
admitir prueba en contrario la gratuidad del acto y la intencin de mejorar al te-na con el causante, tambin son objeto de colacin las que contraiga con los
beneficiario ... El valor de los bie-nes debe ser imputado a la porcin otros coherederos respecto de los bienes indivisos.
disponible y el excedente es objeto de cola-cin ... ". El art. 2399 del CCCN contempla este caso: "La colacin de deudas se aplica
Ms all del anlisis particular de esta norma que se har en el captulo tarn-bin a las sumas de las cuales un coheredero se hace deudor hacia los
referido a la legtima, lo cierto es que hay una presuncin legal de gratuidad de un otros en oca-sin de la indivisin, cuando el crdito es relativo a los bienes
acto que es ostensiblemente oneroso, pero que significa slo la transmisin de la
indivisos, excepto que los segundos perciban el pago antes de la particin".
mida propiedad de dicho bien. La solucin es incuestionable porque las deudas que se generan durante el
Las peculiares circunstancias de esta contratacin hacen tambin presumir la estado de indivisin hereditaria constituyen cargas de la sucesin y si son
in-tencin de mejorar al legitimado en la medida de la porcin disponible y si solventadas por alguno de los coherederos los restantes deben su parte
hubie-ra un excedente seria objeto de colacin. proporcional.
Cuando la deuda contrada en vida del causante devengaba intereses stos se
agregan a la deuda que se debe colacionar. En caso que no se hubieran
61. Colacin de deudas
estipulado intereses al tiempo de contraerla, se debern desde la muerte del
Supliendo una carencia que tena el Cdigo Civil derogado, se ha regulado causante y, final-mente, las deudas originadas durante la indivisin producen
en forma especfica la colacin de deudas. intereses desde que se originan.
Debido a que al producirse la transmisin de la herencia se traspasan no slo En forma expresa el art. 2400 del CCCN recepta esta solucin: "Las sumas
los bienes que eran propiedad del causante sino tambin los crditos que ste cola-cionables producen intereses desde la apertura de la sucesin si el
tenia, es preciso diferenciar cuando el deudor es al mismo tiempo un heredero y coheredero era deudor del difunto, si no los devengaban ya con anterioridad,
el caso en que el deudor sea un extrao. y desde el nacimiento de la deuda si sta surge en ocasin de/a indivisin".
En el primer supuesto, el heredero recibir bienes como consecuencia de su Puede suceder tambin que el Coheredero sea al mismo tiempo deudor y
condicin de tal, pero al mismo tiempo deber cancelar la deuda que tena con el acreedor del causante. En ese supuesto, existe la compensacin entre el crdito y
causante. la deuda y slo se deber colacionar el excedente que resulte.
Como no hay confusin entre la herencia y el patrimonio personal del herede- El art. 2401 del CCCN establece: "Si el coheredero deudor es a la vez acreedor,
ro, esta situacin debe ser considerada en particular. aunque su crdito no sea an exigible al tiempo de/a particin, hay
El art. 2397 del CCCN determina las deudas que deben ser colacionadas: "Se compensacin yslo se colaciona el exceso de su deuda sobre su crdito".
co-lacionan a la masa las deudas de uno de los coherederos en favor del La compensacin opera aunque el crdito no sea todava exigible estableciendo
causante que no fueron pagadas voluntariamente durante la indivisin, en este caso una excepcin a lo establecido en el art. 923, inc. c) del CCCN que
aunque sean de plazo no vencido al tiempo de la particin". impone como regla para la compensacin legal que los crditos deben ser
En primer lugar, es preciso remarcar que nada impide que el heredero deudor exigibles,
cancele voluntariamente su deuda que tena con el causante pasando a integrar Cuando como resultado de la compensacin quedare un remanente de deuda,
su importe la masa de particin. ste deber ser colacionado.
Pero cuando la deuda ha subsistido durante la indivisin, deber ser La colacin de las deudas opera deduciendo esos importes de la porcin heredi-
colaciona-da al hacer la particin, aunque todava no se encuentre vencida. taria del heredero deudor.
Esta es la forma de colacionar deudas que establece el art. 2402 del CCCN: "La colacin
de deudas se hace deduciendo su importe de la porcin del deudor. Si la
2013 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 209

La imputacin de la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a El art. 2411 del CCCNsea la las condiciones en que puede realizarse la
sus acreedores". particin por ascendientes: "La persona que tiene descendientes puede hacer
Cuando la deuda fuera superior al monto hereditario que le corresponde al la particin de sus bienes entre ellos por donacin o por testamento.
he-redero deudor, la diferencia debe ser cancelada en la forma originalmente Si es casada, la particin de los bienes propios debe incluir al cnyuge
pactada, de tal manera que si todava no es exigible no podr ser reclamada que con-serva su vocacin hereditaria. La particin de/os gananciales slo
hasta su vencimiento. puede ser efec-tuada por donacin, mediante acto conjunto de/os cnyuges'.
Al producirse la colacin de la deuda, el heredero recibir menos bienes Se han mantenido las dos formas de instrumentar la particin por ascendientes
heredi-tarios y esta situacin no podr ser objetada por sus propios acreedores. que traa la legislacin anterior, pero se adara puntualmente dos situaciones que
Lo que no se ha solucionado en forma expresa en la regulacin de la no estaban resueltas en forma adecuada en el Cdigo Civil derogado.
colacin de deudas es la situacin que se puede presentar cuando el crdito En el caso que la persona que quiere hacer la particin se encuentre casada ba-jo el
contra el cohere-dero ha prescripto. rgimen de comunidad, deber incluir a su cnyuge respecto de sus bienes propios
porque ste los hereda en la misma parte que un hijo (art. 2433, CCCN).
Si ello ha ocurrido en vida del causante acreedor de su propio heredero debe in-
terpretarse que su inaccin ha tenido porfin liberar a su deudor de esa obligacin. Si hubieran estado casados bajo un rgimen de separacin de bienes
Distinta parece ser la solucin en el caso de que la deuda haya prescripto luego de la tambin debe ser incluido el cnyuge porque igualmente tiene derecho
muerte del acreedor, pues en tal supuesto, son los propios herederos los que se hereditario, pero en este caso ya no cabe referirse a los bienes propios sino
encuentran en la imposibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin con-forme quesu vocacin recae so-bre todos los bienes personales del otro cnyuge.
-
.
resulta del art. 2398'del CCCN y no seria equitativo que cuando la ley les im-pide ' Cuando os esposos estn calados bajo un rgimen de comunidad y desean
actuar tengan que soportar las consecuencias que derivan de esa situacin. ha-cer la particin de sus bienes gananciales, la norma exige que lo hagan
Por ello entiendo que si la prescripcin del crdito contra el deudor se conjunta-mente por donacin, estando vedada la posibilidad de efectuada
produjo luego de la muerte del causante, debera igualmente producirse la por testamento.
colacin de esa deuda. Ello se debe a que en caso de fallecer uno de ellos se disuelve el rgimen
Tampoco se ha resuelto en forma expresa la situacin que se puede presentar de co-munidad y se produce el estado de indivisin postcomunitaria
cuando la deuda es superior a la porcin hereditaria que le corresponde al deudor. juntamente con la indivisin hereditaria lo que imposibilita efectuar la
En ese caso, el resultado de su hijuela ser negativo y resulta razonable particin por testamento. Asimismo, porque se encuentra prohibido el
testamento conjunto (art. 2465, CCCN).
inter-pretar que se aplica la misma doctrina de la Corte Suprema de Justicia
que se sent para el supuesto de colacin de donaciones cuando stas La particin debe incluir, en principio, todos los bienes que el causante
superan la cuota heredi-taria, y que fue citada anteriormente. tiene ya sea que la realice por donacin o por testamento.
Como resultado de este criterio, el coheredero seguir siendo deudor por el
En el caso que algunos bienes existentes a su fallecimiento no hubieran
sido par-tidos, stos se dividirn siguiendo las reglas de la particin.
saldo que resulte de descontar de los bienes que le correspondan el monto
de su deuda. As lo establece el ad. 2412 del CCCN: "Si la particin hecha por/os
ascendientes no comprende todos los bienes que dejan a su muerte, el
resto se distribuye y divi-de segn las reglas legales".
62. Particin por ascendientes De este enunciado se extrae que la particin por ascendientes puede ser parcial.
a) Concepto y disposiciones comunes
Como esta forma de hacer la divisin de la herencia entre los descendientes de-be
respetar las normas generales de la particin, es imprescindible que dentro de
La particin por ascendientes tiene lugar cuando el causante por donacin ella el causante tenga en cuenta el valor de los bienes donados a sus
o por testamento divide sus bienes entre sus descendientes determinando la descendientes, para que se impute dicho valor en la hijuela del donatario.
composi-cin de cada una de las hijuelas y su correspondiente beneficiario. Dicha solucin emana del art. 2413 del CCCN: "Al hacer la particin, sea por do-
Tal como surge de este concepto, la particin por ascendientes puede nacin o por testamento, e/ ascendiente debe colacionar a la masa el valor de los
instru-mentarse mediante la donacin de sus bienes a sus descendientes o bienes que anteriormente haya donado y sean susceptibles de colacin'.
estableciendo en su testamento los bienes que cada uo de ellos recibir. De la redaccin de la norma parece surgir que es el propio donante quien tiene
que colacionar, pero la realidad es que al hacer la particin debe tomar en cuenta
17-

210 Jorge O. Azpiri inddendas del CCCN. Derecho sucesorio 211

lasdonaciones hechas con anterioridad para incluirsu valoren la masa de particin Tambin puede pactarse entre el donante y los donatarios una renta
y luego imputarlo en la hijuela del descendiente donatario. vitalicia en favor del primero".
De este modo se recompone virtualmente el patrimonio de la persona que ha- En este ltimo caso, debe haber existido la donacin a favor de los futuros
ce la donacin, evitando que luego de su fallecimiento la particin pueda ser cues- here-deros con la consiguiente particin, pero stos tienen que haberse
tionada. comprometido a prestar a pagar una renta en forma peridica a su ascendiente,
Tambin hay que tener en cuenta que el causante al hacer la particin puede durante su vida, conforme resulta del art. 1599 del CCCN.
tener la intencin de mejorar a uno de sus descendientes o al cnyuge, pero su En la particin por donacin deben estar incluidostodos los descendientes del do-
voluntad debe haber sido expresa ya sea al hacer la donacin o al redactar el nante, porque si se hubiera omitido a alguno de ellos o se produjera el nacimiento con
testamento. posterioridad, stos podrn reclamar la reduccin de las donaciones efectuadas.
El art. 241 4 del CCCN as lo exige: "En la particin, el ascendiente puede Lo mismo sucede cuando un donatario ha recibido menos bienes que los
mejorar a alguno de sus descendientes o al cnyuge dentro de los lmites de que le corresponda de acuerdo a su cuota hereditaria.
la porcin disponible, pero debe manifestarlo expresamente". Contempla estas posibilidades el art. 2417 del CCCN: "El descendiente omitido
en la particin por donacin o nacido despus de realizada sta, y el que ha
b) Particin por donacin " recibido un lote de valor inferior al correspondiente a su porcin legtima,
Al respecto es preciso tener en cuenta que para que la particin por donacin pueden Or-. cenia accin de reduccin si a la apertura de la sucesin no
pueda perfeccionarse debe ser aceptada por los futuros herederos, ya que as lo existen otros bienes del causante suficientes para cubrirla".
exigen los arts. 1542 y 1545 del CCCN. Esto signific que siempre en l particin por donacin se debe respetar la
Aunque en la nueva regulacin no hay normas especficas sobre la forma que de-be leg-tima de los herederos que existan al tiempo del fallecimiento del donante.
revestir, la particin por donacin debe hacerse con la forma que requieren las normas El heredero omitido o nacido despus o bien el que recibi menos de su legti-
generales respecto de los bienes que queden comprendidos en la donacin. ma tienen accin para completarla mediante la entrega de otros bienes que pueda
Por ello, si en la masa partible hay bienes inmuebles o bienes muebles registra-bles haber dejado el donante y que no se incluyeron en la particin.
debe ser hecha por escritura pblica (art. 1552, CCCN), mientras que si se trata slo de Si stos no existen o no son suficientes, debern reducirse las donaciones
cosas muebles no registrables la donacin debe hacerse por la tradicin del objeto efec-tuadas a fin de salvar la legitima de los herederos afectados.
donado (art. 1554, CCCN), pero tendr necesariamente que instrumentarse por escrito En esta cuestin tambin habr que tener en cuenta si el donante ha hecho
para que quede constancia de la particin realizada por el ascendiente. una mejora expresa a favor de alguno de los donatarios en la medida de su
En la particin por donacin pueden ser incluidos todos los bienes del donante o porcin dis-ponible.
bien hacerse en forma parcial. En este ltimo caso, al tiempo de la muerte debern Tanto para el caso en que fuera procedente la colacin como para determinar
dividirse los bienes restantes en la forma establecida para la particin ordinaria. la legtima deber tomarse en cuenta el valor del bien al tiempo en que se hace la
No se exige que se realice en un nico acto sino que el ascendiente puede do-nacin, apreciado a valores constantes.
efec-tuar la particin por donacin en varias oportunidades siempre, claro est, As lo dispone el art. 2418 del CCCN: "En todos los casos, para la colacin
que in-tervenga en todos ellos y no puede tener por objeto ms que los bienes ye/ cl-culo de la legtima, se debe tener en cuenta el valor de los bienes al
que en ese momento sean de su propiedad. tiempo en que se hacen las donaciones, apreciado a valores constantes".
Esta solucin ha sido establecida por el art. 2415 del CCCN: "La particin por Ntese que en este caso no se establece el momento al que debe actualizarse
do-nacin no puede tener por objeto bienes futuros. el valor del bien donado, a pesar de que el art. 2385 del CCCN referido a la
Puede serhecha mediante actos separados si el ascendiente interviene en colacin dispone que dicho valor se determina a la poca de la particin y el art.
todos ellos". 2445 refe-rido al clculo de la legtima tambin lo refiere a esa poca.
El ascendiente puede realizar la donacin de la propiedad de sus bienes, o En este caso, cuando se cuestione la particin por donacin el valor debe
bien tan slo donar la nuda propiedad reservndose el usufructo y finalmente calcu-larseal momento en que se hace efectiva la colacin o bien al momento de
puede acordar con los donatarios la constitucin de una renta vitalicia a su favor. la muer-te si lo que est en juego es el clculo de la legtima.
El art. 2416 del CCCN contempla estas posibilidades: 'El donante puede trans- Como en toda particin, los donatarios son garantes entre s por la eviccin de
mitirla plena propiedad de los bienes donados, o bien nicamente la nuda propie- los bienes recibidos y esta garanta puede ser ejercida antes de que se produzca
el
212 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 213

fallecimiento, ya que la eficacia de la particin as lo requiere. As resulta de lo tenor al testamento de alguno de los bienes incluidos en la particin no afecta su
dis-puesto por el art. 2419 del CCCN: "Los donatarios se deben validez sin perjuicio de las acciones protectoras de la porcin
recprocamente garan-ta de eviccin de los bienes recibidos. legtima que pueden corresponder.
La accin puede ser ejercida desde que la eviccin se produce, aun Sus beneficiarios no pueden renunciara ella para solicitar una
antes de la muerte del causante". nueva particin, excepto por acuerdo unnime".
Lo que no est resuelto en forma expresa en este caso es la forma en que se La primera parte de la norma es claramente sobreabundante, ya que su revoca-
debe hacer efectiva dicha garanta y las consecuencias de su incumplimiento. bilidad es de la esencia de los testamentos (art. 2511, CCCN) y adems resulta evi-
Ante esta situacin es posible interpretar que se aplicar de manera dente que no producir efectos sino despus de la muerte del causante.
analgica el art. 2404 del CCCN que impone dicha garanta en la particin En su segunda parte, se deja sentada la validez de la particin hecha en el testa-
realizada luego de la muerte del causante. mento aunque el testador haya enajenado bienes comprendidos en la
Ahora bien, por la donacin efectuada se ha transmitido la plena propiedad particin con posterioridad al testamento.
a los donatarios o bien la nuda propiedad, conforme se ha reseado Dicha enajenacin perjudica al heredero que hubiera resultado adjudicatario de
anteriormente. ese bien y, por ello, podr ejercer las acciones protectoras de su legtima en caso que
Pero como en todos los casos de donacin, existe un deberde gratitud de los los restantes bienes que le hubieren sido destinados no sean suficientes
do-natarios hacia el donante y si ste se incumple resulta viable su revocacin. como para cubrirla.
Lo mismo sucede en el caso de la particin por donacin ya que, de La particin por testamento es impuesta por el causante a sus herederos y stos
acuerdo con el art.2420 del CCCN: puede ser revocada porel ascendiente, no pueden charla sin efecto a menos que todos estn de acuerdo en
con relaciona uno o ms de los donatarios, en los caso; en que se realizar una' nueva particin.
autoriza la revocacin de/as donaciones ycuando eldonatario incurre en En la medida en que se hayan respetado los derechos de los herederos, la parti-
actos quejustifican la exclusin de la herent i a p o t i n d i g n i d a d " . _ cin por testamento tiene los mismos efectos que la practicada por stos
La remisin se hace al art. 1571 del CCCN que establece los casos de (art. 2422, CCCN).
revocacin de las donaciones por ingratitud. Ello tiene I uga r si el donatario Tambin en este caso, los coherederos se deben la garanta de eviccin y
atenta contra la vida o la persona del donante, su cnyuge o conviviente, sus la exis-tencia y legitimidad de los derechos transmitidos se juzga al tiempo
ascendientes o descendientes; si injuria gravemente a las mismas personas o de la muerte del causante (art. 2423,CCCN).
las afecta en su honor; si las priva injustamente de bienes que integran su Esta norma es simplemente la reiteracin de la garanta de eviccin que
patrimonio y si rehusa alimentos al donante. existe entre los coherederos como consecuencia de cualquier particin y
Adems, remite a las causas de indignidad establecidas en el art. 2281 del adems, como hasta el momento de la muerte del causante no se adquieren
CCCN que fueron analizadas en su oportunidad. los derechos que sur-
Para que la revocacin de la particin por donacin tenga lugar ser necesario gen del testamento, es en ese momento que debe juzgarse la existencia y legitimi-
que el donante acredite judicialmente la configuracin de la causa que la justifica.

c) Particin por testamento


Esta alternativa es ms sencilla en su regulacin que la anterior porque
en vida del causante no se produce ningn traspaso de bienes sino que sus
efectos se generan luego de su fallecimiento.
Por ello, la particin por testamento tendr lugar cuando el testador ha
dividi-do los bienes en su testamento, determinando la composicin de cada
hijuela y su correspondiente beneficiario.
Como todotestamento es revocable, tambin lo es aquel que contiene una
par-ticin.
El art. 2421 del CCCN dispone: "La particin hecha por testamento es revocable
Captulo X
Sucesin intestada (

5 63. Concepto

De acuerdo a loestablecido por el art. 2277 del CCCN, la transmisin de la


heren-cia se efecta a favor de las personas llamadas a suceder al causante por el
testa-mento o por la ley.
De all que la sUcesin intestda es aquella en la que la determinacin del
here-dero sesealiza siguiendo los principios establecidos en la ley.
Debe destacarse que en nuestro sistema legal, la herencia puede deferirse en
parte por voluntad del causante y en otra por disposicin de la ley, conforme
resulta del prr. 1 del art. 2277, in fine.
El llamamiento realizado por la ley queda determinado a los miembros de la
familia que el legislador establezca, en el orden y con las condiciones que de ella
surjan.
Vlez Sarsfield explicaba en la nota al anterior art. 3283 que la sucesin intesta-da
"... reposa sobre la voluntad presunta del difunto, no porque esa voluntad pue-da
considerarse como un hecho cierto respecto a una persona determinada, sino porque
cada ley positiva, cada cdigo adopta la presuncin general que le parece ms
apropiada a la naturaleza de las relaciones de familia ...".
Por lo tanto, la eleccin que hace la ley se basa en los afectos presuntos del
cau-sante de acuerdo a la naturaleza de las relaciones de familia.

64. Casos en que tiene lugar

La forma que tiene el causante de exduir el llamamiento deferido de acuerdo


a la ley es hacer un testamento mediante el cual instituya heredero.
La sucesin se regir por la ley cuando haya un testamento vlido en el que se
hubieran efectuado slo legados u otras disposiciones, pero sin instituir heredero.
Tambin se deferir de acuerdo a la ley cuando el testamento en el que ha de-
signado heredero haya sido revocado antes del fallecimiento; cuando el testa-
mento sea anulado con posterioridad a la muerte por no cumplir con las solemni-
216 Jorge O. Azpiri incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 217

dades requeridas, por inca pacidad, o por vicios del consentimiento, o cuando el he- Pero no todos son llamados conjuntamente sino que por aplicacin de la
redero llamado en el testamento renuncie a la herencia o sea declarado indigno. pre-lacin de grados, la herencia ser recibida por los hijos, salvo el derecho
Si con los legados se abarcase la totalidad de los bienes del causante y no de repre-sentacin.
hubie-se legitimarlos, la sucesin se deferir por la voluntad del testador
porque la deter-minacin del heredero de acuerdo a la ley deviene superflua. 67. Naturaleza y origen de los bienes

Otro de los principios que rigen las sucesiones intestadas se encuentra


65. Orden de preferencia enunciado en el art. 2425 del CCCN: 'En las sucesiones intestadas no se
atiende a la naturaleza ni al origen de los bienes que componen la
El art. 2424 del CCCN menciona los herederos llamados por la ley y lo que herencia, excepto disposicin legal expresa en con trario ".
sucede en el caso en que ellos no existieran: "Las sucesiones intestadas se
Esto significa que los bienes del causante sern divididos entre los
defieren a los descendientes del causante, a sus ascendientes, al herederos sin tomar en cuenta s se trata de bienes inmuebles, muebles
cnyuge suprstite, y a los pa-rientes colaterales dentro del cuarto grado registrables, muebles, o derechos.
inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo.
Tampoco se debe considerar la causa o el ttulo de su adquisicin, ya que la
A falta de herederos, los bienes corresponden al Estado nacional, provincial o a
atri-bucin de ellos se debe efectuar sin que tenga relevancia esa circunstancia.
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn el lugar en que estn situados".
Sin embargo, este principio sufre algunas excepciones.
Como todos los miembros de la familia no son llamados en conjunto sino
Una de ellas tiene lugar cuando el causante se encontraba casado bajo el
en un orden preeStableddo, es 'preciso determinarlo con precisin. " rgi' men de comunidad y sta su bSista al tiempo de la muerte. En este
El orden de preferencia sgnifica que, como regla general, los herederos de supuesto es preciso hacerla distindn entre bienes propios y
un orden preferente excluyen lbs de morden posterior.. ganancialesdebido a que la forma de distribuirlos variar segn las
Siguiendo el mismo criterio que tena el Cdigo Civil derogado, el orden de concurrencias que se analizan ms adelante (arts. 2433 y 2434, CCM).
pre-ferencia actual es el siguiente: primero es llamado el orden de los Otra excepcin se presenta en la sucesin del adoptado simplemente, cuando
descendientes; en segundo lugar es llamado el orden de los ascendientes, en el adoptante es llamado por la ley debido a que en ese caso hay que determinar si
tercer trmino es llamado el orden del cnyuge y, finalmente, es llamado el el adoptado ha recibido bienes a ttulo gratuito de su familia de origen. Si ello ha
orden de los colaterales hasta el cuarto grado. su-cedido el adoptante no hereda esos bienes y la familia de origen no hereda los
La excepcin a este principio se encuentra en el orden del cnyuge que bie-nes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito del adoptante, salvo que
concu-rre con los descendientes y con los ascendientes, no siendo excluido en ese caso quedaran vacantes (art. 2432, CCM).
por stos, pero excluye a los colaterales por aplicacin de este principio. Tambin hay que tener en cuenta el origen de los bienes en el caso del
A fa Ita de herederos los bienes pasan al Estado, pero no en calidad de art. 2290 del CCCN que establece que cuando se ha transmitido por causa de
heredero sino como propietario de las cosas sin dueo conforme resulta del muerte el dere-cho de opcin y unos herederos deciden aceptar la herencia
art. 236, incs. a) y e) del CCCN. original y otros renun-cian a ella pero no a la del actual causante, los que
hubieran aceptado ambas he-rencias adquieren la totalidad de los derechos y
66. Prelacin de grados obligaciones que le corresponden al causante.
Porello ser necesario discriminar los bienes que el causante recibi en la
El segundo principio de la sucesin intestada se denomina "Prelacin de herencia respecto de la cual no haba ejercido la opcin, de los que le
grados" y se enuncia diciendo que dentro de cada orden, el heredero de pertenecan, porque los primeros slo sern recibidos por los herederos que
grado ms prximo al causante excluye al de grado ms remoto, salvo el hubieran aceptado aquella herencia.
derecho de representacin. Por ltimo, hay que discriminar el origen de los bienes en el caso de
Por el primer principio qued determinado el orden llamado a una sucesin y el aceptacin forzada de la herencia prevista en el art. 2295 del CCCN cuando
segundo apunta a establecer cul de los familiares de ese orden recibir la herencia. ha habido oculta-miento o sustraccin de bienes de la herencia.
Un ejemplo sirve para aclarar ese concepto; si una persona deja descendientes, En este supuesto, el aceptante forzado podr recibir los bienes de la herencia, pero
stos. se encuentran en el primer orden de preferencia, pero dentro de ese orden no los que hubiera ocultado o sustrado y, por ello, deber discriminarse en la
pueden haber quedado hijos, nietos, bisnietos y tataranietos del causante.
218 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 219

herencia esta situacin porque estos bienes slo sern recibidos por los que cluy de ella en forma voluntaria mediante la renuncia o fue excluido por la
acep-taron voluntariamente la herencia. sen-tencia que lo declar indigno.
Para que la representacin pueda tener lugar es imprescindible que el repre-
68. Derecho de representacin sentante sea hbil para heredar al causante y tambin debe ser hbil para
heredar al representado.
Se ha expresado que el derecho de representacin es una excepcin al
La habilidad respecto del causante significa que tiene que tener un llamamien-
principio de la prelacin de grados.
to vigente y no estar contrariado por la renuncia o la indignidad.
Mediante la representacin es posible que un heredero de grado ms lejano
La habilidad respecto del representado tiene una variante, ya que puede
concurra con herederos de grados ms prximos, no siendo excluidos por stos.
renun-ciar a la herencia de ste e igualmente representarlo, mientras que si ha
Atravs del derecho de representacin se procura restablecer el orden que es
sido declara-do indigno en su sucesin no tiene lugar la representacin (art. 2429,
de esperar en los fallecimientos desde el punto de vista biolgico. En tal sentido,
prr. 2, CCC1V).
lo ha-bitual es que primero mueran los de mayor edad, pero cuando un hijo
La diferencia de criterio respecto de estas soluciones es ciara debido a que en
fallece antes que su padre, el derecho de los nietos se vera perjudicado perla
la indignidad ha mediado una inconducta del representante respecto del represen-
presencia de sus tos.
tado, mientras que en la renuncia ha habido un apartamiento voluntario de la he-
Por lo tanto, es por el derecho de representacin que los nietos del
rencia.
causante pueden concurrir con sus tos en la herencia de su abuelo.
El derecho de representacin puede producirse respecto de varias personas, en
En nuestro ordenamiento jurdico se reconoce el derecho de representacin
una misma sucesin, subiendo el representante todos los grados intermedios
en. el orden de los descendientes (art. 2427, CCCN) y tambin en la lnea
hasta la herencia del causante .
colateral entre los descendientes de los hermanos (art 2439, CCCN).
De estos enunciados se extrae que la representacin tiene lugar en la Esta es una consecuencia de lo dispuesto en el art. 2427 del CCCN cuando
sucesin intestada. admite el derecho de representacin de los descendientes sin limitacin de
Sin embargo, es posible que tambin exista en el llamamiento que deriva del grados, mientras que en la lnea colateral el lmite de la representacin est dado
en el cuarto grado (art. 2439, CCCN).
testamento cuando el testador se limita a confirmar la distribucin de la herencia
Aunque no est explicitado claramente en las normas, es indudable que el re-
que resulta de la ley (art. 2429, in fine, CCCN).
presentante ocupa el lugar del representado con los mismos derechos y obligacio-
Ello es as porque la voluntad del testador no ha modificado el llamamiento
nes que ste tena en la sucesin del causante. Esta consecuencia puede inferirse
de la ley y por lo tanto resulta superflua.
de la expresin como si el representado concurriera..." que emplea el art. 2428
Tambin podra tener lugar la representacin en la sucesin testamentaria
del CCCN.
cuando el testador expresamente lo ha establecido o cuando ha contemplado ca-
Una consecuencia de este enunciado es que el representante deber
sos de sustitucin permitida por el art. 2491 del CCCN a favor de los
colacionar el valor de la donacin que el representado hubiera recibido del
descendientes del instituido en primer lugar para el caso que ste no pueda o no causante (art. 2389, ltima parte, CCCN).
quiera aceptar la herencia.
Otro caso de derecho de representacin en la sucesin testamentaria se Esta solucin puede parecer injusta porque el representante no ha recibido el
bien donado, pero ha prevalecido el respeto a la igualdad entre los herederos.
presenta cuando el testador ha instituido heredero a sus parientes y por
aplicacin de lo dispuesto en el art. 2485 del CCCN opera en ese supuesto el Tambin se puede extraer de ese principio que el representante tiene la
misma legtima que tenia el representado.. .
llamamiento a los de grado ms prximo segn el orden de la sucesin intestada
y teniendo en cuenta el derecho de representacin. Cuando existe el derecho de representacin, la herencia se divide por
estirpes, es decir, la que forma cada uno de los hijos con relacin a su padre.
Pero el derecho de representacin no slo se presenta en el caso
de premoriencia del heredero ms prximo al causante.. El art. 2428 del CCCN determ ina esta forma de heredar que se aparta del
principio general de la divisin por cabeza: "En caso de concurrir descendientes
El art. 2429 del CCCN regula otros supuestos: "La representacin tiene
por representacin, la sucesin se divide por estirpes, como si el
lugar en caso depremoriencia, renuncia o indignidad del ascendiente
representado concurriera. Si la representacin desciende ms de un grado,
En estos tres supuestos, el heredero de grado ms prximo llamado a la heren-cia
la subdivisin vuelve a hacerse por estirpe en cada rama.
no la puede recibir, ya sea porque falleci antes que el cautante o porque se ex-
Dentro de cada rama o subdivisin de rama, la divisin se hace por cabeza".
220 Jorge O. Azpir Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 221

Un ejemplo servir para entender esta forma de divisin. Si el causante El problema se presenta cuando quedan slo nietos que provienen de distintos
tuvo dos hijos, uno de ellos ha prefallecido ya su vez ste tuvo tres hijos, la hijos del causante y que, obviamente a falta de stos, se encuentran en igualdad
herencia se divi-de por dos; es decir, por la cantidad de hijos que tuvo el de grados y no necesitan recurrir al derecho de representacin por cuanto no hay
causante; el hijo vivo recibir la mitad de la herencia y la otra mitad se divide otros herederos ms prximos que puedan excluirlos.
por cabeza entre los tres nietos representantes de su padre premuerto. Al aplicar la norma citada, si el causante tuvo dos hijos que han prefallecido y
El mismo esquema se reproduce si hay ms de un grado representado yen uno de ellos tuvo slo un hijo mientras que el otro tuvo cinco, al heredarse por
la re-presentacin de los hijos de un hermano premuerto para concurrir con es-tirpe la herencia se tiene que dividir por dos y un nieto recibir una mitad y la
sus tos en la herencia de otro to. otra tendr que repartirse por cabeza, es decir, entre cinco.
Esta solucin no resulta equitativa, ya que los seis nietos del causante se
encon-traban en igualdad de condiciones y lo ms justo hubiera sido que en
69. Sucesin de los descendientes
estos casos en los que el derecho de representacin no es necesario, la
El primer orden es el de los descendientes, sin que exista ninguna diferencia de herencia se dividiera por cabeza.
acuerdo a la naturaleza del vnculo, ya que tienen idntico derecho los descen- Los descendientes excluyen a los ascendientes y a los colaterales y
dientes matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos al igual que los nacidos concurren con el cnyuge suprstite.
mediante las tcnicas de reproduccin humana asistida (art. 2430, CCCN). Si estaba el causante casado bajo el rgimen de comunidad, el cnyuge
El llamamiento de lbs descendientes tiene las siguientes caractersticas. Los suprsti-te recibe la mitad de gananciales y la otra mitad es heredada por
descendientes estn protegidos por un llamamiento imperativo, ya que son los descendientes.
legitimarios y su legtima es de dos tercios (art. 2445, CCCIV). Respecto de los bienes propios o bien si estaban casados bajo el rgimen
Adems gozan de la investidura de pleno derecho como herederos (art. de se-paracin de bienes, el cnyuge concurre en estos bienes corno un hijo
2337, CCCN). ms (art. 2433, CCCN).
Pueden ser sujetos activos y pasivos de la accin de colacin (arts. 2385
y 2395, CCM). 70. Sucesin de los ascendientes
Se ha diferenciado el llamamiento de los hijos respecto del de los
dems descen-dientes. El segundo orden corresponde a los ascendientes del causante que
En efecto, el art. 2426 del CCCN regula: "Los hijos del causante lo tendrn su llamamiento a la herencia en caso de no haber descendientes.
heredan por derecho propio y porpartes iguales". Los ascendientes tendrn los mismos derechos sin que tenga relevancia la
Esto significa que, al estar en el primer orden hereditario y al ostentar el natu-raleza del vnculo, ya sea matrimonial, extramatrimonial, adoptivo o el
grado ms prximo al causante, son los herederos que resultan llamados en que se ge-nera con las tcnicas de reproduccin humana asistida.
primer lugar. La caracterizacin de este llamamiento es la siguiente.
La expresin referida a que heredan por derecho propio quiere decir que Tienen como legtima un medio conforme lo establece el art. 2445 del
su llamamiento es originario y no derivado como sucede con el derecho de CCCN y gozan de la investidura de pleno derecho (art. 2337, CCCN).
repre-sentacin. Pero los ascendientes no son sujetos activos ni pasivos de la colacin y
Ya! estar todos los hijos en igualdad de condiciones, la herencia se divide dentro de ese orden no existe el derecho de representacin por lo que el
entre ellos en partes iguales, es decir, por cabeza. ascendiente ms prximo excluye al ms lejano.
El derecho de los dems descendientes es diferente por as encontrarse Los ascendientes concurren con el cnyuge recibiendo ste la mitad de la
estable-cido en el art. 2427 del CCCN: "Los dems descendientes heredan herencia y la otra mitad se divide entre aqullos (art. 2434, CCC/V).
por derecho de representacin, sin limitacin de grados". Corresponde aclarar que esta porcin se toma sobre los bienes propios o
Esto significa que, por ejemplo, cada nieto representar a su padre en la personales y si estaban casados bajo el rgimen de comunidad, sobre la
mitad de gananciales que entra en sucesin.
heren-cia de su abuelo.
A su vez, los ascendientes excluyen a los colaterales.
Esta solucin no ofrece dificultades cuando los nietos son llamados con sus
De acuerdo con el ad. 2431 del CCCN: "A falta de descendientes, heredan los
tos a la herencia de su abuelo, porque la divisin por estirpe resulta equitativa.
222 Jorge O. Azpiri 1ncidendas del CCCN. Derecho sucesorio 223

Como se dijo, los ascendientes son excluidos por los descendientes parlo digo Civil. Las caractersticas de este orden son que tambin es un legitimarlo
que su llamamiento opera cuando stos no existen. y su legitima es de la mitad de la herencia (art. 2445, CCCN).
Si quedan padres, abuelos o bisabuelos del causante, son llamados los ms Tiene la investidura en la calidad de heredero de pleno derecho (art.2337, CCCN);
prxi-mos, es decir, los padres ya falta de stos, los del grado siguiente y as puede ser sujeto activo y pasivo de la accin de colacin (arts. 2385 y 2395, CCCN).
sucesivamente. Concurre con los descendientes y con los ascendientes; a falta de stos
Dentro del mismo grado, los ascendientes heredan por cabeza y esto significa recibe la totalidad de la herencia y excluye a los colaterales.
que cada uno de ellos recibir una parte de la herencia igual a la que le Con los descendientes concurre en la forma establecida por el art. 2433 del
corresponde a los restantes coherederos. CCCN: "Si heredan los descendientes, el cnyuge tiene en el acervo
Se ha contemplado en forma expresa el caso del fallecimiento del adoptado hereditario la misma parte que un hijo.
simplemente cuando concurren los adoptantes y los padres de origen en el art. 2432 En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado en concurrencia con
del CCCN: "Los adoptantes son considerados ascendientes. Sin embargo, en la des-cendientes, el cnyuge suprstite no tiene parte alguna en la divisin de
adopcin simple, ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya los bienes gananciales que corresponden al cnyuge prefallecido".
recibido a ttulo gratuito de su familia de origen, ni sta hereda los bienes que el Aunque la norma no lo explkita, se entiende que el primer prrafo se refiere a
adoptado haya recibido a titulo gratuito de su familia de adopcin. Estas exclusio- los bienes propios del cnyuge fallecido si estaban casados bajo un rgimen de
nes no operan s, en su consecuencia, quedan bienes vacantes. En los dems co-munidad o a sus bienes personales si haban estado casados bajo un rgimen
bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen". de se-paracin de bienes. A su vez, el segundo prrafo del artculo se refiere al
La primera parte de la norma coloca en un pe de igualdad a todos los caso en que, casados bajo.el rgimen de comunidad queden bienes gananciales;
adoptantes, cualquiera que haya'sido el tipo de adopcin otorgada y al mismo en ese su-puesto, el cnyuge suprstite retirar su mitad como integrante de la
tiempo los iguala con los ascendientes por naturaleza. comunidad y la otra mitad que corresponde al cnyuge muerto entra en la
Luego reitera una norma que ya traa la legislacin anterior y que ha sido sucesin, pero es re-cibida por los descendientes.
co-mentada al analizar el origen de los bienes en la sucesin intestada. No se ha alterado la solucin que traa la legislacin anterior, salvo respecto de
De acuerdo a ella, cuando ha mediado la adopcin simple y el adoptado los bienes personales que no podan existir por no haberse reconocido la posibili-
fallece sin dejar descendientes, ante la igualdad degrado entre losadoptantes y dad de que estuvieran sometidos al rgimen de separacin de bienes.
los padres de sangre, la norma confiere el llamamiento intestado a los Cabe sealar la imperfeccin tcnica en la que incurre la ltima frase del
adoptantes quedando excluidos los padres de origen. artculo al aludir al cnyuge prefallecido cuando en realidad est haciendo
Tambin plantea que en el mismo caso si el adoptado ha recibido bienes a referencia al causante. Prefallecido significa que muri antes que otra persona yen
titulo gratuito de su familia de origen stos no son heredados por el adoptante y este caso slo se refiere al cnyuge muerto.
aunque la norma no lo aclara es evidente que sern heredados por la familia de Cuandoconcurren con los ascendientes, la forma de dividir la herencia surge del art.
sangre. 2434 del CCCN: "Si heredan los ascendientes, al cnyuge /e corresponde la mi-
Lo mismo sucede en el caso inverso, es decir, cuando el adoptado tad de/a herencia".
simplemente ha recibido bienes a ttulo gratuito de su familia adoptiva no sern La escueta disposicin transcripta requiere algunas precisiones para su
heredados por los padres de origen, sino por los adoptantes. mejor comprensin.
Una de ellas es que no tiene relevancia la cantidad de ascendientes que concu-
Como innovacin legislativa, se ha contemplado el caso que se puede
rren con el cnyuge; a aqullos les colresponder la mitad de la herencia y entre
presentar si como consecuencia de las exclusiones sealadas no hubiera otros
si la debern dividir por cabeza; la otra mitad es heredada por el cnyuge.
miembros de la familia que pudieran heredar esos bienes. En tal situacin, para
Otra aclaracin es que dentro de la herencia estarn los bienes personales del
que los bienes no queden vacantes podrn ser heredados por los adoptantes si
fallecido si estaba sometido a un rgimen de separacin de bienes o sus bienes
fueron recibidos a ttulo gratuito de la familia de origen y por los padres de
pro-pios y la mitad de gananciales que le corresponden por la disolucin del
sangre si fueron recibidos tambin a ttulo gratuito de los adoptantes.
rgimen si estaban casados bajo la comunidad.
La otra mitad de los gananciales le corresponde al cnyuge suprstite como
71. Sucesin del cnyuge miembro de la comunidad en caso de su disblucin por muerte.
El tercer orden sucesorio corresponde al cnyuge suprstite y se ha
224 Jorge O. Azpri Inddencias del CCCN. Derecho sucesorio 225

En caso de no haber descendientes ni ascendientes, el cnyuge suprstite Al esta rvigente la condicin de bienes gananciales al momento de la muerte,
hereda la totalidad de la herencia, excluyendo a los colaterales. As resulta del no cabe otra alternativa ms que dividirlos conforme resulta de la aplicacin del
art. 2435 del CCCN: "A falta de descendientes y ascendientes, el cnyuge art. 2433 por lo que el cnyuge suprstite ser excluido por los descendientes de
hereda la totalidad, con exclusin de los colaterales. la mi-tad de los bienes gananciales que correspondan al esposo fallecido.
Las causales de exclusin de la vocacin hereditaria del cnyuge
contempladas en los arts. 2436y 2437 del CCCN han sido analizadas en el 74. Bienes adquiridos con posterioridad
Captulo 2, por lo que all se remite.
a la disolucin de la comunidad

72. Situacin del cnyuge en el caso de una El rgimen de comunidad ya no subsiste, pero el cnyuge suprstite mantiene
comunidad disuelta y liquidada ia vocacin hereditaria por lo que hay que considerar la forma de dividirlos bienes
Puede suceder que los cnyuges se hayan casado bajo el rgimen de adquiridos por el cnyuge muerto luego de la disolucin del rgimen.
comunidad y luego lo cambian por un rgimen de separacin de bienes y En tal caso, ya no cabe calificarlos como propios porque esa
tambin puede suceder que la comunidad haya existido en algn momento del denominacin co-rresponde para distinguirlos de los gananciales, sino que
matrimonio y luego se le haya puesto fin al modificar el rgimen por el de deben ser considerados como bienes personales del adquirente.
separacin de bienes. Debido a esta situacin, la forma de dividirlos ser similar a la que se ha
La posibilidad de optar por un rgimen patrimonial del matrimonio y su modi-ficacin expuesto respecto de los bienes propios por quedar comprendidos dentro del
poste riq r se encuentraamparad a por los arts. 446, inc. d) y449 del CCCN. prr. 1 del art. 2433 del CCCN. '
Por ello, es posible que el cnyuge suprstite conserve la vocacin
hereditaria y al mismo tiempo exista una comunidad que ha quedado disuelta 75. Sucesin de los colaterales
y q ue se ha liquidado.
Esta cuestin no haba sido contemplada en forma expresa en la legislacin Respecto de la sucesin de los parientes colaterales hay que destacar que
an-terior y tampoco existen en el CCCN disposiciones al respecto. no tie-nen un llamamiento imperativo protegido por la legtima sino que son
Cuando la comunidad ha terminado y se han liquidado los bienes gananciales llamados por la ley en forma supletoria de la voluntad del causante.
adjudicndoselos por mitad hay que verificar si stos deben mantener su califica- Esto signifi ca que si el causante ha redactado un testamento en el que
cin como tales cuando se produce el fallecimiento de uno de los cnyuges. exista ins-titucin de herederos, los colaterales carecen de vocacin
La disyuntiva es determinar si entran todos los bienes del muerto sin hereditaria por cuanto son excluidos por el heredero testamentario.
calificar en la herencia o si debe seguir distinguindose los bienes propios de Los parientes colaterales deben obtener la investidura en la calidad de herede-
los gananciales ya que, como se expres, en caso de concurrencia del ros en forma judicial (art. 2338, CCCN), y al no ser legitimarlos no son sujetos
cnyuge suprstite con los descendientes, stos lo excluyen en la mitad de activos ni pasivos de la accin de colacin.
gananciales del muerto. Con una imprecisin tcnica el art. 2438 del CCCN determina el llamamiento
La opinin mayoritaria de la doctrina era que no haba que distinguir el de los parientes colaterales: 'A falta de descendientes, ascendientes y
origen de los bienes, y en consecuencia, heredar como si se tratase de un cnyuge, here-dan los parientes colaterales hasta el cuarto grado inclusive".
hijo ms, por-que al estar liquidada la comunidad no existen ya bienes La imprecisin radica en que para que los parientes colaterales sean
gananciales sino bienes personales. llamados, adems de no haber descendientes,- ascendientes y cnyuge, el
causante no tiene que haber instituido heredero en su testamento, puesto
Esta interpretacin puede ser mantenida en la actuaiidad con el
que si esto ha sucedido tampoco heredan los colaterales.
ingrediente adicional que el cnyuge suprstite para mantener la vocacin
El lmite del llamamiento en esta lnea alcanza al cuarto grado, con lo que los pa-rientes
hereditaria tiene que haber convivido con el causante hasta su muerte.
ms lejanos que pueden heredarse entre s son el sobrino nieto respecto de su to
abuelo y viceversa y un primo hermano con relacin a otro primo hermano. Se ha
73. Situacin del cnyuge en caso de comunidad disuelta reiterado el principio de la prelacin de grado con una excepcin en el art. 2439 del
pero no liquidada CCCN: "Las colateralesVe grado mg prximo excluyen a los de grado ul-
En este supuesto, la situacin es diferente porque los bienes gananciales perma-
226 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 227

tenor, excepto el derecho de representacin de los descendientes de los El Estado que corresponda no recibe los bienes en calidad de heredero, ya
hermanos, hasta el cuarto grado en relacin al causante. que precisamente la falta de ellos es la que genera su derecho a percibirlos.
Los hermanos ydescendien tes de hermanos desplazan a los dems colaterales". Este derecho lo tiene el Estado en virtud del dominio eminente que existe
La excepcin a la prelacin de grados tiene lugar en la sucesin de una sobre los bienes sin dueo y los que adquiere por cualquier ttulo (art. 236, incs.
persona que no deja descendientes, ascendientes ni cnyuge cuando son a y e, CCCN).
llamados los her-manos del causante y uno de ellos ha prefallecido. Se ha determinado la legitimacin para requerir la declaracin de vacancia en el art.
En ese supuesto, los sobrinos del fallecido podrn representar a su padre pre- 2441 del CCCN: "A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Pblico, se
muerto que era hermano del causante para concurrir con sus tos en su herencia. debe declarar vacante la herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante
El derecho de representacin tambin tiene el lmite del cuarto grado, por lo ha distribuido la totalidad de los bienes mediante legados.
que no podra un colateral ms remoto concurrir a la herencia aunque lo preten- Al declarar la vacancia, el juez debe designar un curador de los bienes.
diera hacer en virtud de la representacin. La declaracin de vacancia se inscribe en los registros que
Finaliza la norma estableciendo que a pesar de la igualdad de grados que pudiera corresponden, por oficio judicial".
existir, los hermanos y sus descendientes desplazan a los restantes colaterales. La falta de herederos provoca la vacancia y tambin ello tiene lugar cuando el
Esto significa que, por ejemplo, un to del causante que est en tercer grado ser causante no ha hecho legados que abarquen la totalidad de la herencia, pues su
desplazado por un sobrino del muerto que tambin se encuentra en el tercer grado. re-manente deber ser asignado al Estado que corresponda.
Tambin se ha resuelto en forma expresa la manera en que se dividen los La legitimacin para pedir la declaracin de vacancia es amplia porque puede
bienes entre los parientes colaterales. hacerlo cualquier interesado o bien el Ministerio Pblico se encuentra habilitado
La regla general se encuentra en la ltima parte del art. 2440 del CCCN mientras para requer rla.
que su prr. 1 alude a un caso de excepcin que ya exista en la legislacin anterior: El Ministerio Pblico puede haber tomado conocimiento de la herencia
"En la concurrencia entre hermanos bilaterales y hermanos unilaterales, presu-miblemente vacante por la denuncia de un particular.
cada uno de stos hereda la mitad de lo que hereda cada uno de aqullos. Repitiendo lo que ya estableca el anterior art. 3540, la norma que se
En los dems casos, los colaterales que concurren heredan por partes iguales". comenta dispone que se debe nombrar un curador de los bienes.
Es claro que los colaterales llamados en el mismo grado a la herencia la A su vez, la declaracin de vacancia tiene que ser inscripta en los registros
dividirn por cabeza porque no puede haber diferencias entre ellos. que correspondan de acuerdo a la naturaleza de los bienes vacantes, lo que se
La excepcin a esta regla se encuentra en el caso que ante la muerte del har me-diante un oficio judicial.
causan-te sean llamados hermanos que tenan a ambos progenitores en comn Al respecto hay que terier en cuenta que el procedimiento de la declaracin de
con el fa-llecido y al mismo tiempo otros hermanos con los que slo tengan un vacancia se encuentra regulado tambin por normas procesales y que existen
vnculo en co-mn con el muerto. con-tradicciones entre stas y los artculos que trae el CCCN.
Manteniendo la solucin que traa el Cdigo anterior, en este caso cada uno Ello es as porque de acuerdo al art. 733 del CPCCN debe reputarse la
de los hermanos unilaterales recibir la mitad de lo que le corresponde a cada vacancia de la herencia, mientras que el art. 2441 del CCCN directamente alude a
la declara-cin de vacancia.
uno de los hermanos bilaterales.
Las funciones del curadorse encuentran estipuladas en el art. 2442 del CCCN: "El
curador debe recibir los bienes bajo inventario.Debe proceder al pago de las deu-
76. Derechos del Estado
das y legados, previa autorizacin judicial. A tal efecto, a falta de dinero suficiente
Cuando una persona ha fallecido sin que queden miembros de la familia con vo- en la herencia, debe hacer tasar los bienes y liquidarlos en la medida necesaria.
cacin hereditaria y sin que haya hecho testamento instituyendo heredero, o si s-tos Debe rendicin de cuentas al Estado o a los Estados que reciben los bienes".
existieron, han renunciado a la herencia, o bien cuando no se han distribuido en el No se ha establecido claramente si es responsabilidad del curador la
testamento mediante legados todos los bienes del causante, nos encontramos ante realizacin del inventario, pero no puede haber dudas acerca de que tiene que
una herencia vacante. Asl resulta de la ltima parte del art. 2424 del CCCN: "...A falta quedar a su car-go su faccin.
de herederos, los bienes corresponden al Estado nacional, provincial o ala Ciudad Tampoco se ha detallado la forma en que debe efectuarse aunque tendr
Autnoma de Buenos Aires, segn el fugaren que estn situados". que intervenir un escribano designado a tal fin.
228 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 229

No hay disposiciones expresas sobre la forma en que se debe pagar a los que disponga la ley extranjera sino que pasarn al Estado argentino ya la
acree-dores y cumplir con los legados, pero resulta de aplicacin analgica lo localidad que corresponda.
dispuesto por el art. 2358 del CCCN. Esta esta solucin establecida por el art. 2648 del CCCNen el Ttulo referido a las
Nada se establece sobre la forma en que el curador debe liquidar los bienes disposiciones de derecho internacional privado: "Si el derecho aplicable a la suce-
ne-cesarios para pagar las deudas y cumplir con los legados, pero es posible sin, ene/caso de ausencia de herederos, no atribuye la sucesin al Estado del lu-gar
concluir que deber contar con la debida autorizacin judicial. de situacin de los bienes, los bienes relictos ubicados en la Argentina, pasan a
Todas estas cuestiones estaban reguladas en los arts. 3541 y3543 del Cdigo ser propiedad del Estado Argentino, de la Ciudad Autnoma de Buenos
Civil derogado. Aires o de la provincia donde estn situados".
El curador debe promover todas las acciones que sean necesarias no slo Esta solucin es lgica porque no podra un Estado extranjero recibir la
para la conservacin de los bienes sino tambin las que correspondan para propie-dad de bienes situados en el pas debido a la falta de herederos.
recuperar bienes hereditarios que se puedan encontrar en poder de terceros. Ello se debe a que pertenecen al Estado los bienes inmuebles que
carecen de dueo tal como lo dispone el art. 236, inc. a) del CCCN.
Asimismo, en caso de existir controversia acerca de la calidad de un
heredero el curador debe ser parte dentro del litigio por cuanto debe
resguardar los derechos del Estado.
La rendicin de cuentas de su gestin debe efectuarla el curador al Estado que
recibe los bienes, ya que su actuacin es la que ha posibilitado esa adquisicin.
Cuando se haya concluido con la gestin de pagar las deudas del causante
y cumplir con los legados, debe darse por finalizada la actuacin del curador.
El paso siguiente se encuentra establecido por el art. 2443 del CCCN:
"Conclui-da la liquidacin, el juez debe mandar entregar /os bienes al
Estado que corres-ponde.
Quien redama posteriormente derechos hereditarios debe promover la
peti-cin de herencia. En tal caso, debe tomar los bienes en la situacin en que
se en-cuentran, y se considera al Estado como poseedor de buena fe".
Se trata en este caso de la entrega definitiva de los bienes que debe
comple-mentarse con la inscripcin que se realiz en los registros conforme
lo dispone el art. 2441 del CCCN.
En caso de aparecer un heredero tardo deber promover la accin de
peticin de herencia y luego de acreditado su derecho podr requerir la
entrega de los bienes que existan todava en el estado en que se encuentren.
La remisin que se hace al considerar que el Estado es considerado como un po-
seedor de buena fe determina la aplicacin de los arts. 1935, 1936 y 1938 del CCCN.
Debe destacarse que cada localidad tiene determinada la actuacin de una
de-pendencia estatal para el caso de las herencias vacantes.
. En el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, rige la ley 52 que
regla-ment la intervencin de la Procuracin General de la Ciudad en las
herencias va-cantes, modificada parcialmente por la ley 4759.
A su vez, en la provincia de Buenos Aires, se aplica la ley 7322 con las
modifica-ciones introducidas por las leyes 10.300 y 12.202.
En el caso que no rija en la transmisin hereditaria el derecho argentino, pero
existan bienes en el pas y la herencia sea vacante, stos no pasarn a poder de lo
Captulo XI
Legtima

77. Consideraciones previas

Antes de dar un concepto de legtima es preciso efectuar algunas consideracio-


nes para comprender su alcance.
La primera de estas reflexiones es que la institucin de la legtima adquiere im-
.
portancia solamen teen lo'scasos en que el causante deja legitimarios y ha hecho
un testamento ya sea instituyendo herederos o efectuando legados o ha realizado
do-naciones en vida. Cuando no hay legitimados, el causante puede disponer
libre-mente de sus bienes, ya que no existe la proteccin de la legtima.
Cuando hay legitimarios y el causante no ha otorgado un testamento o no ha
realizado donaciones en vida, tampoco hay problemas de legtima, recibiendo los
herederos la totalidad de la herencia.
Por lo tanto, la legtima adquiere relevancia en el caso que existan legitimarios
y el causante ha testado o ha hecho donaciones u otro acto a ttulo gratuito.

La segunda cuestin que resulta necesario aclarar es que con frecuencia se


con-funde la legtima o porcin legtima o cuota de legtima, como tambin se la
deno-mina, con la cuota hereditaria; sin embargo, son conceptos diferentes,
Si bien la legtima se determinar en forma individual para cada heredero, su
cuanta depende del orden sucesorio llamado a esa herencia, mientras que la cuo-
ta hereditaria depende de la cantidad de herederos de ese orden que concurran a
la herencia.
Tampoco hay que confundir sucesin legtima con la legtima porque la
primera es la que se defiere de acuerdo a la ley y en este caso el llamamiento
puede ser imperativo o supletorio. Tendr llamamiento imperativo cuando se
refiera a los miembros de la familia protegidos por la legtima y tendr
llamamiento supletorio cuando se refiera a los colaterales.
Por ltimo, debe aclararse que el llamamiento imperativo que hace la ley a los
legitimarlos no significa que stos se encuentran obligados a aceptar la herencia.
Ese llamamiento es imperativo respecto del causante, ya que no puede excluirlos
de ningn modo al haberse eliminado la posibilidad de desheredarlos.
232 Jorge O. Azpir Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 233

78. Concepto y naturaleza jurdica La distincin no es acadmica sino prctica porque si se le entregan al
legitima-rlo bienes que cubren su porcin legtima y se dispone libremente
Ya desde la definicin es preciso dejar en claro que puede variar su
de las restantes, no existe solucin expresa para el caso en que alguno de
interpreta-cin segn la posicin que se adopte sobre su naturaleza jurdica.
estos ltimos no reciba la liberalidad.
En efecto, segn mi parecer, la legtima es la porcin de la herencia de
En tal supuesto, si la legtima es parte de los bienes ya ha quedado
la cual no pueden ser privados los legitimados.
satisfecha y el legitimario no acrecer sobre los restantes bienes cuando las
Esto significa enrolarse en la postura doctrinaria que entiende que la
personas a quienes se les hayanatribuido no quieran o no puedan aceptarlos
legtima es parte de la herencia y no parte de los bienes.
o su llamamiento pudiera ser cuestionado.
Es conocida tambin la polmica acerca de la naturaleza jurdica de la legtima,
ya que para algunos autores se trata de una pars hereditatis y para otros de una
Tambin, si se considera que la legtima es parte de los bienes, el
legitimado que ha recibido su porcin no podra plantear la invalidez del
pars bono rum.
testamento, la indignidad del heredero instituido, del heredero de cuota o
Si se la considera parte de la herencia, para gozar la proteccin de la
del legatario particular que excluirlo y luego acrecer.
legtima hay que ostentar la calidad de heredero que es el requisito previo y
Por el contrario, si se entiende que la legtima es parte de la herencia, ante la
necesario para que no pueda ser privado de esos bienes.
falta de recepcin por parte de los beneficiarios, o ante la indignidad de los
Por el contrario, si se la considera parte de los bienes lo relevante ser que
destinatarios de disposiciones testamentarias, o ante los vicios de forma o del
el le-gitimado reciba por cualquier medio, ya sea por donacin en vida del
causante ' por una disposicin testamentaria los bienes que corresponden a consentimiento en el testamento, el legitimado tendr derecho a recibir esos
,
su legtima y no tendr otros derechos sobre el resto de los bienes. bienes porque su llamamiento es universal, conforme resulta del art. 2278 del
El Proyecto de 1998 se inclinaba decididamente por considerarla CCCN.
parsbonorum, ya que su art. 2394 deca textualmente que: "Tienen una Esta falta de definicin por parte del CCCN con relacin a la naturaleza
porcin legtima de los bienes del causante ..." jurdica de la legtima generar problemas interpretativos por lo que debera
La redaccin del art. 2444 del CCCN ha suprimido la referencia a los ser solucio-nada en forma expresa y, segn mi parecer, la misma tendra
bienes del causante. que ser considerada parte de la herencia.
No existe, por lo tanto, alusin explcita respecto deja naturaleza jurdica de la
legtima. Cabe hacer mencin del art. 2445 cuando se determina el clculo de la le- 79. Legitimarlos
gtima y all se dispone que se debe efectuar sobre el valor lquido de la herencia, entre
otros supuestos. De tal modo que parecera que la legtima forma parte de la herencia, El art. 2444 del CCCN designa quines son los legitimarios en la legislacin ac-
y que para gozar de ella hay que ostentar la calidad de heredero, ya que ste recibe la tual, mejorando la redaccin anterior en la que se remita a los cinco captulos del
herencia, aunque esta intepretacin no resulta terminante. ttulo anterior: "Tienen una porcin legtima de la que no pueden ser
A su vez, el art. 2453 del CCCN menciona al heredero legitimado lo que pone de privados por testamento ni por actos de disposicin entre vivos a ttulo
manifiesto que para tener la proteccin de la legtima hay que ser heredero, lo que gratuito, los descen-dientes, los ascendientes y el cnyuge".
implica enrola rse en la posicin que considera la legitima como parte de la herencia. Esta disposicin ha sido tomada al pie de la letra del art. 2394 del
A ello cabe agregar que el art. 2493 del CCCN referido al fideicomiso testamen- Proyecto de C-digo Civil de 1998, salvo por la supresin de la referencia a
los bienes del causante ya mencionada.
tario establece que este instituto no puede afectar la legitima de los herederos for-
zosos, utilizando una denominacin que ha sido descartada en este ttulo, pero La nueva norma, sin definir concretamente el concepto de legtima,
.
que indica la necesidad de ser heredero para gozar de la legtima.
determina los modos en que la misma puede se r violada y enumera los
beneficiarios de dicha proteccin legal.
Por el contrario, de la redaccin propuesta para el art. 2450 surge que el
legiti-mario preterido tiene accin para que se le entregue su porcin legtima Resulta, desde m punto de vista, contradictoria y poco clara la
a ttulo de heredero de cuota, con lo que su derecho estar limitado a esa enunciacin de los actos por los cuales es posible infringir la legtima, tal
como se explicita en el apartado siguiente.
porcin de bienes, careciendo de toda posibilidad de acrecer, con lo que se
Por otra parte, resulta adecuada la enunciacin concreta de los legitimados que hace
estara dando pie a inter-pretar que la legtima es parte de los bienes.
la nueva disposicin, a diferencia de lo que ocurra con anterioridad en que se
remita a los mencionados en los cinco-primeros captulos del ttulo anterior.
234 Jorge O. Azpiri incidencias de/ CCM. Derecho sucesorio 235

La legtima encuentra su justificacin en la solidaridad familiar existente entre


Tambin hay que tener en cuenta que se ha eliminado la desheredacin como
el causante y sus parientes ms prximos y en que contribuye a una ms justa
forma de exclusin de los legitimarios y tambin se ha suprimido el derecho de la
divi-sin de la riqueza resultante del reparto del patrimonio del causante entre los
nuera viuda sin hijos que era considerada una legitimarla no heredera.
he-rederos.
El argumento de la solidaridad familiar no parece convincente, ya que en vida
80. Actos que pueden vulnerar la legtima del causante tal solidaridad slo existe respecto de los miembros de la familia --
hi-jos hasta los veintin aos o eventualmente hasta los veinticinco (arts. 662 y
De esta caracterizacin surge que las disposiciones testamentarias y los
663, CCCN) o bien con relacin a los parientes mayores sin bienes de fortuna e
actos a ttulo gratuito son los que pueden vulnerar la legtima.

impo-sibilitados para el trabajo (arts. 537 y 545, CCCN) y en el caso del cnyuge
Sin embargo, en todo el resto del articulado de este ttulo se alude a las dona-
ciones como nico acto a ttulo gratuito que puede producir este efecto. As siempre que el pacto implcito dentro del matrimonio pusiera a uno de los
esposos en de-pendencia econmica del otro (art. 432, CCCN).
resulta de la simple lectura de los arts. 2445, 2450 y 2453 a 2459 del CCCN.
Nada se regula respecto del fideicomiso como acto a ttulo gratuito a travs Tambin se protege la vivienda de los menores o del cnyuge a travs de
diversas disposiciones, como los arts. 659 y 443 del CCCN.
del cual, ya sea constituido por testamento o por contrato, se afecte la legtima.
La doctrina ha entendido y la jurisprudencia ha aceptado que la constitucin En consecuencia, si no se presenta una situacin de proteccin en vida del
C?11-sante no parece razonable crearla para despus de su fallecimiento. Y cuando
de un fideicomiso es un acto a ttulo gratuito y por ello puede encuadrar dentro
de los presupuestos para la procedencia de las acciones de colacin y reduccini. sta se presenta, la ley hace efectiva tal solidaridad a travs de la obligacin
alimenta-ra por lo que tarnpocO resulta convincente que a la muerte del obligado
la forma en que han qu'edado redactadas las normas mencionadas dejan-sin
proteccin legal a los legitimarios cuando se ha constituido un fideicomiso, las ese deber se transforme de tal manera que los beneficiarios reciban una parte
que deben ser interpretadas en forma coordinada con el art. 2444 del CCCN que tan sustancial de su patrimonio como es la legtima.
alude a los actos entre vivos a ttulo gratuito para que ste quede incluido. Tambin hay que tener en cuenta que la proteccin de la legtima se brinda en
De lo contrario esta exclusin implicara posibilitar que la legtima pudiera la actualidad a herederos que, en general, han alcanzado su adultez.
ser infringida mediante la constitucin de un fideicomiso. Ello es as porque si el promedio de vida hoy supera los setenta y cinco aos
Por ello, entiendo que mientras no exista una modificacin legal la interpreta- en-tre hombres y mujeres, la legtima beneficiar a herederos que han
cin ms acorde con el espritu de la institucin es que, ms all de la redaccin traspasado en la mayora de los casos los cuarenta aos por lo que no parece
li-mitativa a la donacin que contienen los artculos mencionados, el fideicomiso adecuado limitar el derecho de propiedad del causante para proteccin a
debe quedar comprendido en la referencia genrica que hace el art. 2444 al herederos que no la merecen ni se justifica en razones objetivas.
aludir a los actos entre vivos a ttulo gratuito. A ello cabe agregar que ya los bienes inmuebles no constituyen el objeto princi-pal
Corrobora esta interpretacin lo dispuesto en la ltima parte del art. 2493 del sobre el que recae la riqueza de las personas sino que cada vez con mayor fre-cuencia
CCCN en tanto enuncia que la constitucin del fideicomiso no debe afectar la los valores mobiliarios representan patrimonios importantes teniendo s-tos una forma
leg-tima de los herederos forzosos. de transmisin que hace poco efectiva la proteccin de la legtima.
Ala luz de estas razones, en mi opinin, la legtima debera derogarse,
81. Libertad de testar y legtima brindando una amplia libertad de testar con la nica restriccin de hacer
-
transmisible por causa de muerte las obligaciones alimentarias que el causante
Este tema ha dividido las opiniones desde la antigedad pudiendo sostenerse, tuviera en vida.
por una parte, que la libertad de testar resguarda los derechos de propiedad del Esta propuesta no significa que todas las personas pasarn automticamente a
ti-tular de los bienes y, por otra parte, que la legtima toma en consideracin la testar a favor de terceros; en la mayora de los casos es probable que los afectos
pro-teccin de la familia asegurndole que, ante el fallecimiento del propietario,
pre-sumidos por la ley tambin coincidan con los afectos reales y en ese supuesto
rec-birn una parte sustancial de sus bienes.
no se har testamento.
Pero cuando exista la deliberada intencin de disponer de una manera diferen-
1
CNCiv., Sala E. 3/11/0S, "Vogelius, An,giica T. y otros c. Vogelius, Federico y otros s/Cola- te, se propugna que la ley brinde la posibilidad de hacerlo respondiendo a una
cin, LL, ejernplar del 30/3/06, con nota de Jorge O. Azpiri.
vo-luntad efectiva y no alma presuncin legal basada en una solidaridad que en
vida no existe como tal.
(I

236 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 237

I Aquellos miembros de la familia que estaban recibiendo una prestacin Se ha innovado en la forma de efectuar la valuacin de las donaciones
alimen-taria en vida del causante la seguiran recibiendo luego desu

realiza-das por el causante.


(

fallecimiento aunque ste hubiera testado a favor de otras personas. Asimismo ha quedado especificado que, si bien la legtima global corresponde
Pero ms all de esta argumentacin, la reforma ha mantenido la vigencia al orden de los herederos llamados a suceder, respecto de cada uno de ellos
de la legtima aunque ha reducido sus cuotas y la ha desprotegido en la forma habr que hacer una determinacin particular porque puede haber bienes quese
que se co-mentar ms adelante. computen respecto de unos legitimarios y no con relacin a otros.

82. Eliminacin de la desheredacin a) Cuotas de legtimas


El CCCN no contempla la desheredacin y si bien escierto que se trata de Siguiendo un reclamo mayoritario de la doctrina se han reducido las
una ins-titucin con muy poca aplicacin prctica, ellose deba cuotas de legtima de los legitimarios.
fundamentalmente a la res-trictividad de las causas que se podan invocar. Por ello, en la actualidad, la legtima de los descendientes ser de dos tercios
Segn mi opinin, no resulta adecuado que los legitimarlos, que van a recibirde y tanto la de los ascendientes como la del cnyuge sern de un medio.
manera imperativa una cuota de sus bienes, sean impuestos al causante y al mismo Si bien se aumenta la posibilidad de disponer por testamento o por actos entre
tiempo no se le permita a ste excluirlos cuando exista alguna causa justificada. vivos a ttulo gratuito que tiene el propietario de los bienes, la limitacin a ese de-
Esta situacin disvaliosa no se subsana con la posibilidad de plantear la indigni- recho ha sido cuestionada por violar el derecho constitucional de la propiedad.
dad porqu esta accin deber ser intentada por quienes ocuparn el lugar del in- En tal sentido, Molina rio ha sostenido hace muchos aos que la legtima no
digno, ya que no puede ser puesta de manifiesto por el propio causante. puede superar el 33% de los bienes del causante siguiendo la doctrina de la Corte
Suprema de Justicia sobre la confiscatoriedad de los impuestos y Salomn ha
_Lo que suceder en tal caso es queLfrente al agravio sufrido,_el causante reasumido esa posicin en la actualidad con slidos argumentos2.
busca r la forma de eludir la vigencia de la legtima ya sea realizando actos Es probable que las porciones fijadas en el CCCN no susciten controversia,
legales que le permitan disminuir su contenido o bien recurriendo a otras
instituciones jurdicas que posibiliten evitar que a su muerte los bienes figuren pero debe siempre tenerse en cuenta que se trata de restricciones al derecho
a su nombre y con ello integren su herencia. de propie-dad ya disponer libremente de sus bienes que tiene una persona
La solucin ms adecuada, segn mi opinin, sera ampliar en vida y que se li-mitan de una manera sustancial con motivo de su muerte.
considerablemente las causales de desheredacin para posibilitar que el
causante pueda excluir a los legitimarios de esa proteccin legal. 13) Masa de legtima
Es sabido que a lo largo de las normas sucesorias es posible determinar
83. Porciones legitimas distintas masas de bienes, ya que no tendrn la misma composicin la
Las nuevas porciones legtimas han quedado definidas por el art. 2445 del herencia, la masa in-divisa, la masa de particin y la masa de legtima.
CCCN al igual que la forma de calcularlas y la manera de hacer su cmputo para No es del caso sealar en esta oportunidad dichas diferencias, pero lo cierto
cada des-cendiente. Este nuevo artculo es similaral art. 2395 del Proyecto de es que la masa de legtima tiene una integracin distinta de la herencia.
Cdigo Civil de 1998 y la nica diferencia que se presenta entre ambas redacciones En efecto, de los dos ltimos prrafos del artculo que se comenta surge que la
se refiere a la forma de calcular el valor de los bienes donados. masa de legtima se integra con los bienes que componen la herencia, menos las
Se han reducido las legtimas respecto de las que haba establecido el Cdigo deudas y cargas ms el valor de las donaciones colacionables y reducibles.
Ci-vil, siguiendo un criterio que era mayoritariamente sostenido por la doctrina.
Tambin se ha clarificado la forma de valuare integrar la masa de legtima, aun-
que una razn lgica hubiera indicado que esos prrafos deberan haber sido ubi- 2
Molinari, Alberto D., Inconstitucionalidad del monto de las cuotas legitimarlas,
cados en orden inverso porque en primer trmino resulta imprescindible determi-
LL, 90-907; Sa lo mem, Marcelo J., Derecho sucesorio y legtima hereditaria:
nar la manera como queda constituida la masa de bienes sobre la que debe calcu- propuestas para su reformula-ciclo desde la Constitucin Nacional, en Revista de
larse cada legtima y luego efectuar la valuacin de dicha masa. Derecho de Familias, n 53, Abeiedo - Perrot, mar. 2012, p. 43 y sigui enteS.
238 Jorge O. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 239

En cuanto a la herencia hay que tener en cuenta que se compone con los En cuanto al punto inicial, hay que computar las donaciones efectuadas a partir de
bienes que existan dentro del patrimonio del causante al da de su fallecimiento los trescientos das anteriores al nacimiento del legitimarlo o al nacimiento del
menos los que no se transmiten por causa de muerte. ascendiente a quien se representa y para el cnyuge las hechas despus del matri-
Como sostena Vlez Sarsfield en la nota al anterior art. 3279: "... Decimos en monio.
el artculo que 'componen la herencia' y no que pertenecen al difunto, como Respecto del momento hasta el que las donaciones deben tomarse en cuenta,
regu-larmente se define la herencia, porque entre estos ltimos hay algunos es preciso tener presente que se debern considerar para el clculo de la legitima
derechos que salen de su patrimonio por efecto mismo de la muerte, como el solamente las donaciones en las que el donatario haya posedo el bien donado
usufructo, la renta vitalicia, etctera". menos de diez aos de antigedad a la muerte del causante, tal como lo dispone
A su vez, dentro de los bienes que componen la herencia hay que considerar el art. 2459.
que no deben ser computados los crditos incobrables, los frutos devengados Por ltimo, debe ser remarcado que no podrn incluirse las donaciones que hu-
despus de la muerte porque pertenecen a los herederos y los bienes comunes bieren perecido sin culpa del donatario, conforme lo establece el art. 2455 del CCCN.
que no ten-gan un valor patrimonial propio como pueden ser los ttulos Todos estos bienes deben ser computados a los efectos de determinar la legtima
honorficos, diplomas, premios, medallas, retratos, manuscritos, etctera. global de esa sucesin en funcin de los legitimarios que son llamados a la misma.
Pero, adems, debern ser integradas todas o algunas de esas donaciones
De esta masa de bienes habr que restar las deudas que dej el causan-te y
cuando se quiera establecer la legtima particular de un heredero porque puede
las cargas hereditarias. Conceptualmente se trata de situaciones distintas; una
cosa son las obligaciones que el causante haba contrado en vida y que se suceder que, por la fecha en que la liberalidad fue realizada, tenga que ser
encontraban insatisfechs al momento de su muerte y otra son las que se han computada con relacin a algn legitimario, mientras que para otro no deber ser
originado con pos-terioridad al fallecimiento como ocurre con los gastos funerarios considerada.
y los relativos a la conservacin, liquidacin y divisin de los bienes hereditarios,
como son los relati-vos a la faccin de inventarios y tasacin de los bienes. c) Cmputo para cada descendiente y

Todas estas deudas y cargas deben ser deducidas de la herencia, puesto que para e/ cnyuge
el art. 2445 del CCCN alude al valor lquido de la herencia.
Conforme surge de la norma en comentario, este procedimiento slo debe ser
A su vez, se deber adicionar el valor de los bienes donados ya sea a
realizado cuando se trata de descendientes o del cnyuge, q uedando fuera de con-
legitimarios y que puedan ser objeto de la accin de colacin o bien a terceros
que sern pasibles de la accin de reduccin. sideracin las donaciones que se puedan haber efectuado cuando los llamados co-
mo legitimarios son ascendientes.
Al respecto hay que considerar efectivamente las donaciones que tengan esta
La solucin es coherente respecto de los ascendientes porque no se
caracterstica porque las donaciones remuneratorias sern tenidas como tales si
encuentran obligados a colacionar conforme resulta del art. 2385 del CCCN.
se cumplen los recaudos de los arts. 1561 y 1564 del CCCN.
Si una persona soltera y sin hijos hace una donacin de la mitad de sus bienes
En otro aspecto, es preciso puntualizar que pueden haber existido beneficios a
a uno de sus padres, luego del fallecimiento el donatario no deber colacionar y
favor de legitimarios, pero que quedan exduidosde la obligacin de colacionar, co-
esa donacin no debera ser computada en la masa de legtima.
mo los gastos de alimentos, de asistencia mdica por extraordinarios que sean,
Como seala Zannoni, si en ese mismo caso concurre el cnyuge y ha hecho
los de educacin y capacitacin profesional o artstica de los descendientes,
do-naciones a un ascendiente y al otro esposo, ste podr ser obligado a
excepto que sean desproporcionados con la fortuna y condicin del causante, los
colacionar mientras que el ascendiente no3.
gastos de boda que no excedan de lo razonable, los presentes de uso y el seguro
En cuanto a la situacin de las donaciones hechas a los descendientes, es
de vida que corresponde al heredero, pero s las primas pagadas por el causante
correc-to que los bienes que se deben tomar en cuenta se refieran a la situacin
al asegurador hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado,
conforme resulta del art. 2392 del CCCN. de cada le-gitimarlo, puesto que puede suceder que una donacin haya sido
Con relacin a las donaciones resulta necesario remarcar que se han determi- realizada cuan-do todava no habla sido concebido el heredero y, por tal motivo,
nado los momentos a partir de los cuales las mismas deben ser computadas y no podra perju-dicarlo.
tam-bin el momento en que ya no podrn ser consideradas a los efectos de la
integra-cin de la masa de legtima.
Zannoni, Eduardo, Algunos aspectos sobre la igualdad entre herederos forzosos, en 'Re-
3
240 Jorge O. Azpiri Incidencias de/ CCM. Derecho sucesorio 241

El momento a partir del cual se consideran las donaciones tambin es adecuado una donacin de un paquete accionario minoritario con el cual el donatario,
porque guarda relacin con el plazo mximo de duracin del embarazo y de ese suma-do a sus propias acciones, adquiere la mayora del capital social.
modo, se zanjan las cuestiones que pueden presentarse respecto de una donacin Si se toma en cuenta el valor del paquete accionario donado en su
llevada a cabo cuando se conoca que la persona ya haba sido concebida. individuali-dad se est respetando el criterio establecido en el art. 2445 del
Tambin es pertinente tomar en cuenta ese mismo plazo respecto del CCCN, pero no re-sultar equitativo para los restantes herederos porque ha
ascen-diente a quien se representa y con relacin al cnyuge determinar el tenido una significacin trascendente para el heredero donatario.
momento de la celebracin de las nupcias.

d) Valuacin de la masa de legtima 84. Concurrencia de legitimarios

Lo que deviene cuestionable es la fecha a la que deben valuarse esos Recordemos que, como excepcin al primer principio de la sucesin intestada,
bienes. En efecto, la herencia se vala al tiempo de la muerte, mientras que en la legislacin actual el cnyuge puede concurrir con los descendientes y con
las donaciones se tasan a la poca de la particin segn el estado del bien a los ascendientes. Por lo tanto, es necesario establecer la legtima de una herencia
la poca de la donacin. de-terminada cuando concurren a recibirla herederos de diferente legtima o bien
De este modo quedan establecidos dos momentos en los cuales deben cuando concurren diferentes rdenes pero con igual legitima.
valuarse los bienes que componen la masa de legtima; los de la herencia lquida al No haba una solucin expresa en el Cdigo Civil anterior, pero la doctrina
momento del fallecimiento y las donaciones al momento de la particin. ha-ba elaborado una serie de reglas que han sido recogidas en general por
En realidad, la legtima debe ser calculada segn los valores de los bienes el art. 2446: "Si concurren slo descendientes o slo ascendientes, la
al momento de la muerte 'que es cuando se determinar si la misml ha sido porcin disponible se calcula segn las respectivas legtimas.
-
t'espetada o no. Si conc urre &cnyuge condescendientes, la porcin disponiblese
Lo que veden los valores de esos bienes luego de la muerte ser relevante calcula segn la legitima mayor".
a los efectos de la particin, pero no para establecer la legtima. La norma ha sido tomada casi textualmente del art. 2396 del Proyecto de
Sin embargo, la norma con un criterio que entiendo que es errneo, ha Cdigo Civil de 1998. Respecto de esta redaccin se ha suprimido la mencin de
estable-cido distintos tiempos para valuar los bienes y las donaciones. Es la concurrencia del cnyuge con ascendientes porque tienen idntica legtima.
posible que entre esas instancias haya transcurrido un lapso considerable y Tambin hay que tener en cuenta que la norma alude a la porcin
por ello los valores pue-dan haber tenido alguna distorsin, lo que provoca disponible cuando es evidente que sta resulta determinada por la legtima.
una incidencia diferente entre ambas masas de bienes a tasar. La primera parte del art. 2446 del CCCN constituye casi una obviedad
Por otra parte, hay que tomar en cuenta que la determinacin del valor al porque re-sulta incuestionable que cuando concurren legitimarlos del mismo
tiem-po de la particin de los bienes donados debe realizarse segn el estado orden no hay conflicto de legtimas y, por ello, la porcin disponible resulta
del bien cuando se hizo la donacin, deforma tal que las va riacionesde ese ser necesariamente el excedente de la misma hasta completar la masa sobre
estado para me-jor o peor que pudo sufrir ese bien no se deben tomar en la cual debe ser calculada.
Por el contrario, el 'segundo prrafo resurta novedoso y viene a receptar,
consideracin, lo que re-sulta adecuado.
como se seal ms arriba, lo que la doctrina haba elaborado con anterioridad
Se ha apartado el CCCNde lo establecido en el art. 3477 del Cdigo Civil
con relacin al tema de la concurrencia de herederos con diferente legtima.
anterior en tantose dispona que los valores deban computarse al tiempo de
Cuando se presenta la concurrencia de descendientes que tienen una legtima
la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del heredero.
global de dos tercios y el cnyuge cuya legtima es de un medio, no es posible
Es evidente que ser una cuestin de prueba establecer el valor del bien
adi-cionar una a la otra porque se superara la totalidad de la masa de legtima.
al tiem-po en que se hizo la donacin y quedar a criterio judicial efectuar el
Por ese motivo se ha sostenido que la legtima mayor absorbe a la menor y, en tal
reajuste de di-cho valor hasta el momento de la particin, o bien si se
caso, se tomar en cuenta para todos los legitimarlos que concurren conjunta-mente,
atiende a la objecin efec-tuada, al tiempo de la muerte del causante.
es decir, para los descendientes y el cnyuge, la legtima de dos tercios.
En general, puede afirmarse que la situacin actual resulta ms equitativa
Los descendientes no resultan perjudicados en su proteccin legal porque
que la anterior que haba merecido la crtica de la doctrina.
su le-gtima se mantiene intangible y el cnyuge resulta beneficiado porque
Sin embargo, puede haber situaciones particulares que merezcan una conside-
se incre-menta dicha proteccin.
racin especial. Un ejemplo de ella podra da rsP en el caso de que hubiera
242 Jorge 0. Azpiri Incidencias del CCCN. Derecho sucesorio 243

El nuevo artculo, apartndose de la fuente sealada, no ha tratado el caso de yorasy con la imposibilidad de disponer de los bienes que conforman su capital so-cial.
concurrencia de los ascendientes con el cnyuge. En otros constituyendo sociedades nacionales cuya tenencia accionaria perte-nezca a
Sin embargo, tal carencia no ofrecer dificultades interpretativas, ya que en sociedades extranjeras con acciones al portador o bien directamente a
ese supuesto, ambos rdenes, ascendientes y cnyuge, tienen como legtima la nombre de stas.
mitad y ser sta la pro