Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado

Antecedentes Generales Entre las distintas naciones de la comunidad internacional siempre ha existido el objetivo de estipular convenios y tratados en materia de derecho internacional privado con el propsito de resolver los conflictos de leyes que se susciten entre ellas. Sin embargo, hablando a nivel mundial, se puede decir que el xito de esta empresa es parcial debido a que an no existe un tratado multilateral ratificado por todos los pases del mundo. Exclusivamente en Amrica Latina, los tratados ms importantes en esta materia que se pueden mencionar son los firmados en Montevideo en 1889 y 1940-41 y en Cuba en 1928 (Sexta Conferencia Internacional Americana), en donde se firmara el Cdigo Bustamante, como su nombre lo indica, su principal autor sera el jurista de nacionalidad cubana Antonio Snchez de Bustamante. Ms recientemente, los esfuerzos en materia de derecho internacional privado en Latinoamrica se han visto sumados alrededor de las cuatro Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado (por sus siglas CIDIP 1, II, III y IV) celebradas en Panam, Panam (1975),

Montevideo, Uruguay (1979), La Paz, Bolivia (1984) y Montevideo de nuevo en 1989. Los Estados Unidos Mexicanos siempre haban mostrado reservas para participar del esfuerzo legislador del resto de los pases latinoamericanos, sin embargo, a partir de 1965 comenz a colaborar de manera muy activa para llevar a cabo las CIDIP, firmando y ratificando todos los convenios antes mencionados. Adems, los expertos en la materia fundaron hace casi una veintena de aos la Academia de Derecho Internacional Privado que hasta ahora ha llevado a cabo cerca de doce seminarios nacionales sobre derecho internacional privado colaborando con el gobierno mexicano en la participacin del fuerte movimiento mundial y sobretodo americano con respecto a la codificacin del derecho internacional privado. Del mismo modo, ha colaborado en la modernizacin y optimizacin de la legislacin nacional para que logre adecuarse a las demandas de los convenios internacionales. Despus de la firma y ratificacin de las CIDIP, el gobierno mexicano se vio forzado a plantearse la mejor forma de incorporarlas a su legislacin, aunque cabe recordar que segn el artculo 133 constitucional todos los tratados celebrados y que se celebren por el presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado sern Ley Suprema Sin embargo, la legislacin entonces vigente requera de reformas y modificaciones importantes a fin de hacer efectivos los nuevos convenios.

El tercero de ellos, y el que nos ocupa en este ensayo, fue convocado por la Organizacin de los Estados Americanos y se llev a cabo entre el 15 y el 27 de mayo de 1984 en La Paz, Bolivia. Fue firmado por el entonces Presidente de la Repblica Miguel de la Madrid Hurtado. En la reunin se cont con la participacin de dieciocho naciones miembros de la OEA cuya agenda fue la siguiente: a) b) c) d) Transporte martimo internacional; Transporte terrestre internacional de mercaderas y personas; Personalidad y capacidad de personas fsicas y jurdicas; Proyecto de Protocolo adicional a la Convencin Interamericana

sobre la recepcin de pruebas en el extranjero, de Panam, 1975; y e) Proyecto de Convencin Interamericana sobre competencias en la

esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras; Fue menester de la Comisin I el estudio del tema relacionado con la personalidad y capacidad de personas fsicas y jurdicas. Finalmente, en dicha CIDIP nicamente se aprobaron los protocolos y convenciones referentes a: a) b) c) Recepcin de pruebas en el extranjero; Conflictos de leyes en materia de adopcin de menores; Competencia en la esfera territorial para la eficacia extraterritorial de

las sentencias extranjeras; y

d)

Capacidad y personalidad de personas jurdicas en el derecho

internacional privado. Recordemos que especficamente en Mxico, el proyecto de Cdigo Civil de 1928 no contena disposicin alguna que reconociera expresamente la personalidad de las personas jurdicas extranjeras ni que determinara de ningn modo el derecho aplicable a las mismas, como tampoco las contena el mismo Cdigo Civil an cuando ste se ocupaba de las asociaciones y sociedades extranjeras en sus artculos 2,736 a 2,738. As, por primera vez en 1977 el jurista Leonel Pereznieto propuso un proyecto con una disposicin expresa sobre el tema de la personalidad, segn la cual Las personas morales extranjeras legalmente constituidas tienen personalidad jurdica en Mxico, abriendo paso de este modo a la firma y ratificacin de la CIDIP de La Paz. La convencin relacionada con la capacidad y personalidad de las personas jurdicas deviene de la Convencin Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles, firmada en Montevideo en 1979 y debidamente ratificada por Mxico.

Anlisis de la Convencin Si centramos el anlisis de la Convencin Interamericana sobre personalidad y capacidad de personas jurdicas en el derecho internacional privado a su ratificacin y efectos en los Estados Unidos Mexicanos, lo primero que habra que sealar es que desde el nombre se crea una confusin en el derecho positivo mexicano atendiendo a que el libro I del Cdigo Civil del Distrito Federal considera personas jurdicas tanto a las fsicas como a las morales, por lo que quiz en lugar de utilizar el trmino personas jurdicas hubiese sido ms adecuado entes o entidades jurdicas1. El artculo I de la Convencin estipula que se aplicar a las personas jurdicas constituidas en los Estados Partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores y que sea calificada como persona jurdica segn la ley de su constitucin. Fue sumamente complicado, debido a las distintas legislaciones de los pases que suscriben este convenio llegar a una definicin unvoca de persona jurdica. Sin embargo se acordaron ciertas directrices comunes que permitan una aproximacin certera a lo que debe entenderse por personas morales o jurdicas: a) Poseer una existencia y responsabilidad propia y

Vctor Garca Moreno, La Convencin sobre personalidad y capacidad de personas jurdicas y las reformas de 1988 al Cdigo Civil relativas a las personas morales extranjeras de naturaleza privada

b) Que stas sean distintas a las de sus miembros o fundadores. Al referirse a fundadores se da a entender que se incluye el caso de varios pases donde existen fundaciones que no admiten miembros o socios. Adems de intentar establecer una definicin de persona jurdica se complement con la ley que confa la calificacin de personas jurdicas a la ley del lugar de su constitucin. Esto se entiende como la ley del Estado en el que se cumplen los requisitos de forma y de fondo que se exigen para la creacin de dichas personas de acuerdo al segundo prrafo de dicha convencin. Lo anterior queda igualmente estipulado en la Convencin sobre sociedades mercantiles firmada con anterioridad en Montevideo. Las personas jurdicas que en Mxico podran estar incluidas la CIDIP de La Paz son: a) Los Estados y los municipios; b) Cualquier corporacin de carcter pblico reconocida por la ley; c) Las sociedades civiles o mercantiles; d) Las sociedades cooperativas y mutualistas; e) Los sindicatos y asociaciones de fines polticos, cientficos o recreativos reconocidos por la ley. Ahora bien, sin duda el artculo fundamental de esta Convencin es el nmero 4, que hace referencia a la actividad extraterritorial de la sociedad jurdica

privada. Este artculo establece que Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir la ley del Estado donde se realicen dichos actos. Siguiendo a Garca Moreno, la interpretacin que subyace a este artculo es que a pesar de que la personalidad y la existencia de una persona jurdica se rigen por la ley del lugar de su constitucin, el ejercicio de sus actos ser regido por el lugar en dnde los ejecute. Es decir, la personalidad de una persona jurdica depender de que su constitucin est debidamente reconocida por la ley del lugar en el que se form pero si sta no acta en su lugar de origen sino en alguno de los Estados que forman parte de la Convencin su conducta ser regida por la ley de dichos Estados. Esto aplica de igual forma para los representantes de dichas personas jurdicas que si bien tienen el derecho de actuar extraterritorialmente en su nombre tambin tienen la facultad de responder a las demandas que se presenten en contra de sus representados. Por qu considerar este artculo medular dentro de la Convencin? Debido a que logra establecer una normatividad que vincule dos sistemas jurdicos, uno que reconozca la constitucin de la persona jurdica y otro que rija su actuar independientemente del lugar en el que se constituy. Es decir, su ratificacin representa un enorme avance en el derecho internacional privado cuyo principal

conflicto siempre ha sido el lograr conjugar diversos sistemas jurdicos independientes. Por otro lado, es indispensable sealar que en una sola semana, en la CIDIP de La Paz se plantearon, adecuaron y aprobaron cuatro protocolos distintos, mismos que Mxico ratific prcticamente de inmediato, lo que evidencia una cierta prisa de los participantes cuando los objetivos de dichos textos continan siendo sumamente ambiciosos para la situacin actual. Sobre todo si se considera que uno de los principales conflictos en torno a este tema en Latinoamrica es que no todos los pases han ratificado las CIDIP, algunos no han ratificado ninguna de ellas, mientras que otros han discriminado y solamente unos pocos las han ratificado todas. En el caso particular de la personalidad y capacidad de las personas jurdicas a nivel internacional no existen casos importantes que logren llamar la atencin de los juristas expertos en la materia, principalmente porque los sujetos de derecho de esta legislacin no son los Estados sino las personas. Otro problema a destacar es la ya anteriormente mencionada confusin que podra generarse particularmente en Mxico al hablar de personas jurdicas y en general sobre cualquier otro punto de esta Convencin debido a que fue menester del gobierno Mxicano modificar lo menos posible de su Cdigo Civil para adecuarlo a las legislaciones internacionales.

En 1988 se realizan reformas cuya finalidad es lograr incluir las CIDIP ratificadas al Cdigo Civil. Sin embargo se omite el contenido del artculo 4 de la Convencin Interamericana sobre personalidad y capacidad de personas jurdicas, que estipula que los actos de dichas personas sern regidos por la ley del Estado en el que sean realizados. Es una omisin lamentable dada la enorme importancia de dicho artculo y obedece probablemente a lo que se ha querido reglamentar est enfocado a la vida intrasocietaria de las personas jurdicas, es decir su constitucin, aunque hubiera sido de fundamental importancia aclarar que cualquier persona jurdica constituida en el extranjero que acte o intente actuar en Mxico ser regida por las leyes mexicanas. Otra cosa que vale la pena sealar es que a pesar de que la Convencin Interamericana de personalidad y capacidad de personas jurdicas incluye a las personas de carcter pblico y a las organizaciones internacionales, las reformas realizadas al Cdigo Civil posteriormente no las mencionan. Habiendo pocos casos relevantes que presenten un conflicto de leyes en materia de esta convencin es difcil dilucidar hasta que punto estas omisiones e imprecisiones terminolgicas dificultan su aplicacin.

Conclusiones La CIDIP III en la que se firm la Convencin Interamericana de personalidad y capacidad de las personas jurdicas se llev a cabo del 17 al 23 de mayo de1984 y fue firmada y ratificada por el entonces Presidente de los Estados Unidos Mexicanos Miguel de la Madrid Hurtado. Debido a las distintas legislaciones de los pases que suscriben este convenio llegar a una definicin unvoca de persona jurdica fue sumamente complicado. Sin embargo se acordaron ciertas directrices comunes que permitan una aproximacin certera a lo que debe entenderse por personas morales o jurdicas: c) Poseer una existencia y responsabilidad propia y d) Que stas sean distintas a las de sus miembros o fundadores. Asimismo el artculo medular de dicha Convencin es el 4 que establece que las personas jurdicas sern reconocidas de acuerdo a la legislacin de su lugar de constitucin pero sus actos se regirn por la legislacin del lugar en el que sean realizados. Sin embargo, en las modificaciones realizadas al Cdigo Civil de los Estados Unidos Mexicanos para dar cabida a los nuevos protocolos

internacionales no se aclara este punto que podra generar dificultades en el momento de atender a la legislacin aunque es difcil dimensionarlas debido a la falta de casos representativos donde esta ley entre en conflicto.

Anexo CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE PERSONAS JURIDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (TEXTO ORIGINAL) Convencin publicada en el Diario Oficial de la Federacin, el mircoles 19 de agosto de 1987. Al margen un sello con el Escudo Nacional, que dice: Estados Unidos Mexicanos.Presidencia de la Repblica. MIGUEL DE LA MADRID H., Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos, a sus habitantes, sabed: El da veinticuatro del mes de mayo del ao de mil novecientos ochenta y cuatro, en la ciudad de La Paz, Bolivia, se adopt la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado. La citada Convencin fue aprobada por la Cmara de Senadores del H. Congreso de la Unin, el da veintisiete del mes de diciembre del ao de mil novecientos ochenta y seis, segn Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el da seis del mes de febrero del ao de mil novecientos ochenta y siete. El instrumento de ratificacin, firmado por m, el da once del mes de febrero del ao de mil novecientos ochenta y siete, fue depositado ante el Secretario General de la Organizacin de Estados Americanos, el da doce del mes de junio del propio ao, con la siguiente Declaracin. "Los Estados Unidos Mexicanos consideran que el Artculo 2 de la presente Convencin es aplicable a casos anlogos, tales como la transformacin, liquidacin y escisin". Por lo tanto, para su debida observancia en cumplimiento de lo dispuesto en la Fraccin Primera del Artculo Ochenta y Nueve de la Constitucin Poltica de los

Estados Unidos Mexicanos, promulgo el presente Decreto, en la residencia del Poder Ejecutivo Federal, el da primero del mes de julio del ao de mil novecientos ochenta y siete.- Miguel de la Madrid H.- Rbrica.- El Secretario de Relaciones Exteriores, Bernardo Seplveda Amor.- Rbrica. El C. Licenciado Alfonso de Rosenzweig-Daz, Subsecretario de Relaciones Exteriores, Certifica: Que en los archivos de esta Secretara obra copia certificada de la convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado, hecha en la ciudad de La Paz, Bolivia, el da veinticuatro del mes de mayo del ao de mil novecientos ochenta y cuatro, cuyo texto y forma en espaol son los siguientes:

CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE PERSONAS JURIDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Los Gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar una convencin sobre personalidad y capacidad de personas jurdicas en el Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente: Artculo 1 La presente Convencin se aplicar a las personas jurdicas constituidas en cualquiera de los Estados Partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica segn la ley del lugar de su constitucin. Se aplicar esta convencin sin perjuicio de convenciones especficas que tengan por objeto categoras especiales de personas jurdicas. Artculo 2

La existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar de su constitucin. Por "la ley del lugar de su constitucin" se entiende la del Estado Parte donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas. Artculo 3 Las personas jurdicas privadas, debidamente constituidas en un Estado Parte, sern reconocidas de pleno derecho en los dems Estados Partes. El reconocimiento de pleno derecho no excluye la facultad del Estado Parte para exigir la comprobacin de que la persona jurdica existe conforme a la ley del lugar de su constitucin. En ningn caso, la capacidad reconocida a las personas jurdicas privadas, constituidas en un Estado Parte, podr exceder de la capacidad que la ley del Estado Parte de reconocimiento otorgue a las personas jurdicas constituidas en este ltimo. Artculo 4 Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir la ley del Estado Parte donde se realicen tales actos. Artculo 5 Las personas jurdicas privadas constituidas en un Estado Parte que pretendan establecer la sede efectiva de su administracin en otro Estado Parte, podrn ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislacin de ste ltimo. Artculo 6 Cuando la persona jurdica privada acte por medio de representante, en un Estado distinto del de su constitucin, se entender que ese representante, o quien lo sustituya, podr responder de pleno derecho a los reclamos y demandas que contra dicha persona pudieran intentarse con motivo de los actos en cuestin.

Artculo 7 Cada Estado Parte y las dems personas jurdicas de derecho pblico organizadas de acuerdo con su ley, gozarn de personalidad jurdica privada de pleno derecho y podrn adquirir derechos y contraer obligaciones en el territorio de los dems Estados Partes, con las restricciones establecidas por dicha ley y por las leyes de estos ltimos, en especial en lo que respecta a los actos jurdicos referentes a derechos reales y sin perjuicio de invocar, en su caso, la inmunidad de jurisdiccin. Artculo 8 Las personas jurdicas internacionales creadas por un acuerdo internacional entre Estados Partes o por una resolucin de una organizacin internacional, se regirn por las estipulaciones del acuerdo o resolucin de su creacin y sern reconocidas de pleno derecho como sujetos de derecho privado en todos los Estados Partes del mismo modo que las personas jurdicas privadas y sin perjuicio de invocar, en su caso, la inmunidad de jurisdiccin. Artculo 9 La Ley declarada aplicable por esta Convencin podr no ser aplicada en territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a su orden pblico. Artculo 10 La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 11 La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 12 La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la

Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 13 Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla, ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserva verse sobre una o ms disposiciones especficas. Artculo 14 La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin. Artculo 15 Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar, en el momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales o solamente a una o ms de ellas. Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn efecto treinta das despus de recibidas. Artculo 16 La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de denuncia, la

Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los dems Estados Partes. Artculo 17 El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, francs, ingls y portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, la que enviar copia autntica de su texto a la Secretara de las Naciones Unidas, para su registro y publicacin de conformidad con el artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos notificar a los Estados Miembros de dicha Organizacin y a los Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin, adhesin y denuncia, as como las reservas que hubiere. Tambin les transmitir las declaraciones previstas en el artculo 15 de la presente Convencin. En Fe de lo cual, los Plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos, firman la presente Convencin. Hecha en la ciudad de La Paz, Bolivia, el da veinticuatro de mayo de mil novecientos ochenta y cuatro. La presente es copia fiel y completa en espaol de la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado, hecha en la ciudad de La Paz, Bolivia, el da veinticuatro del mes de mayo del ao de mil novecientos ochenta y cuatro. Extendiendo la presente, en cinco pginas tiles, en al Ciudad de Mxico, Distrito Federal, el da primero del mes de julio del ao de mil novecientos ochenta y siete, a fin de incorporarla al Decreto de Promulgacin respectivo.- El Subsecretario de Relaciones Exteriores, Alfonso de Rosenzweig-Daz.- Rbrica.