Lillo Hunzinker, Lenin - El Juicio Ordinario de Mayor Cuantia

Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof.
Lenin Lillo Hunzinker
Lenin Lillo Hunzinker Profesor de Derecho Procesal Universidad Catlica de Temuco
CURSO DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Medidas Prejudiciales y Precautorias Juicio Ordinario Juicio Sumario
Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil. 2008
Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker
PROCEDIMIENTO CIVIL
GENERALIDADES JUICIO: Es la contienda actual entre dos o ms personas sobre un derecho, que se somete a la decisin de un tribunal. PROCESO: Es el conjunto de actos desarrollados tanto por las partes, como por el tribunal y ciertos terceros, destinados a provocar la proteccin de un derecho. PROCEDIMIENTO: Es la forma racional y metdica en que han de actuar los tribunales para administrar justicia y los particulares para solcitarla y obtenerla. Lo actos jurdico procesales han de desarrollarse en forma sucesiva, combinada y lgica. EL PROCESO, es el gnero, puesto que no siempre existe contienda por ej., los actos no contenciosos. EL JUICIO, es una especie de proceso que implica contienda o controversia.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL JUICIO a) b) c) Contienda actual. Las partes entre las cuales se produce la contienda El tribunal llamado a resolverla Estos elementos son esenciales y su falta provoca la inexistencia de la relacin jurdico procesal. ELEMENTOS ESENCIALES DEL JUICIO A) B) C) La competencia del tribunal, La capacidad de las partes litigantes para comparecer en juicio; y La observancia de las formalidades prescritas por la ley para la validez de
los diversos actos jurdicos procesales que lo constituyen. Tanto los elementos constitutivos como los que hemos denominado esenciales, se conocen como presupuestos procesales, siendo indispensable su presencia para la validez de la relacin jurdica que se forma entre las partes y el tribunal. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil. 2008 2
CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS 1.- SEGUN LA MATERIA a) Procedimientos civiles, en ellos se dirime un conflicto de intereses de carcter civil, expresin que debe tomarse en un sentido amplio, comprensiva de materias regladas por los Cdigos de Aguas, Comercio, etc b) Procedimientos criminales o penales, son los utilizados para sancionar a los que alteran o infringen el orden y la paz social. 2.-SEGUN EL FIN U OBJETO a) Declarativos Se persigue la obtencin de una sentencia que se limite a declarar la existencia o inexistencia de una relacin jurdica concreta o sobre sus consecuencias, o un efecto constitutivo mediante el pronunciamiento de la sentencia respectivas b) Ejecutivos a travs de ellos se persigue el cumplimiento forzado de una obligacin que consta de un ttulo al que la ley le atribuye mrito ejecutivo. 3.-SEGUN SU FORMA DE TRAMITACION a) Ordinarios o comunes, en ellos se renen las mximas garantas procesales y se encuentran presentes todos los trmites y posibilidades que la ley pone a disposicin de las partes b) Especiales, en ellos, el procedimiento se encuentra sujeto a las normas de carcter excepcional contempladas por la ley. 4.-SEGUN EL VALOR DE LO DISPUTADO a) De mayor cuanta, en ellos el valor de lo disputado es superior a las quinientas unidades tributarias mensuales. b) Menor cuanta, el valor de lo disputado supera las diez unidades tributarias mensuales y que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial y siempre que no pase de quinientas unidades tributarias mensuales.(artculo 698 C.P.C.). c) Mnima cuanta, son aquellos cuya cuanta no exceda de diez unidades tributarias mensuales y que por su naturaleza no tengan sealado un procedimiento especial (artculo 703 del C.P.C.).
5.-SEGUN SU RITUALIDAD a) Verbales. presentan las siguientes caractersticas: inmediacin, se garantiza la presencia ininterrumpida en el proceso de las personas cuya intervencin como juzgadores, partes, defensores, es indispensable. La mxima concentracin de los actos procesales, se trata de aproximarlos a otros mediante la abreviacin no slo material sino el tiempo Tambin es fundamental la identidad de las personas que constituyen el tribunal durante el proceso y las que emiten la sentencia. b) Escrito.- nuestro procedimiento se caracteriza por ser escrito. Significa que los juicios se substancian dejando testimonio literal de las solicitudes que se presentan, de las actuaciones procesales que se practican y de las resoluciones dictadas por el tribunal. En nuestra legislacin procesal, tambin hay actuaciones que se verifican verbalmente dejndose constancia escrita de ellas en el proceso, tal ocurre por ej. con la prueba testimonial, la confesin, el comparendo de estilo en el juicio sumario, etc. EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA Generalidades.- Se encuentra ubicado en el Cdigo de Procedimiento Civil y especficamente reglamentado en el Libro II. Caractersticas.1.- Es un procedimiento declarativo. Se persigue el reconocimiento o declaracin de un derecho, que ha sido desconocido o menoscabado. 2.- Es un procedimiento comn. Se aplica cada vez que la ley no seala un procedimiento especial a una accin, atendida su naturaleza. 3.- Es un procedimiento supletorio. Sirve para completar los vacos en los procedimientos especiales, cuando no existe una norma expresa sobre la materia -art. 3 C.P.C.-, ej.: requisitos de la demanda. Etapas de Desarrollo del juicio ordinario Se distinguen tres etapas fundamentales: I.- Perodo de discusin. II.- Perodo probatorio. III. Perodo de sentencia.
I.-Perodo de discusin Comprende cuatro escritos fundamentales que son: 1.- La demanda. 2. - La contestacin a la demanda. 3.- La rplica. 4. La duplica II.- Perodo de prueba Es el que media entre la resolucin que recibe la causa a prueba y el trmite de citacin a las partes para or sentencia. En esta etapa, las partes deben probar los hechos que sirven de fundamento a los derechos invocados hasta las observaciones que la prueba rendida les merece. III.- Perodo de sentencia Es el que media entre la citacin para or sentencia y el pronunciamiento de la resolucin que decide la contienda. Iniciacin del juicio ordinario.Por regla general, el juicio ordinario comienza con la demanda. Sin embargo, sobre la manera de iniciarse el juicio ordinario, existe la excepcin constituida por ciertas diligencias que pueden preceder a la demanda y que nuestro Cdigo de Procedimiento Civil designa con el nombre de medidas prejudiciales, excepcin que el propio art. 253 reconoce expresamente, al sealar: Todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de los dispuesto en el Ttulo IV de este Libro, o sea, en donde se trata precisamente de las medidas preparatorias del expresado juicio. Por eso, conviene iniciar el estudio de tales gestiones o diligencias de carcter previo aunque extraordinarias, para seguir con el juicio ordinario en su aspecto normal. Pero hay todava, a nuestro entender, algo interesante sobre el cual vale detenerse an cuando de escasa utilidad prctica, pero contemplado en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil y es el punto relacionado con la demanda de jactancia.
I.
DE LA JACTANCIA
La comparecencia ante los tribunales de justicia a ejercitar una accin, entablando una demanda, es uno de los tantos derechos que la ley garantiza a los individuos, siendo stos libres de practicar. A nadie se obliga a poner en juego su derecho a la accin, salvo en contra del jactancioso, o sea, la persona que ha manifestado ostensiblemente corresponderle un derecho de que no estuviere gozando. En tal caso, como dicha manifestacin involucra el desconocimiento o repudio del mismo derecho de quien lo goza actualmente, la ley concede a esta persona la denominada accin de jactancia para obligar a aquella, a deducir demanda dentro del plazo de diez das, bajo apercibimiento, si no lo hiciere, de no ser oda despus sobre ese derecho. Concepto: Nuestra legislacin positiva no ha intentado ninguna definicin de la jactancia en materia jurdica, pero s lo ha hecho la Corte Suprema, a travs de un fallo de casacin y, al respecto, manifiesta: Es una accin judicial de excepcin que slo procede cuando una persona hace alarde injusto y pblico de un derecho, a lo que podra agregarse, del que no estuviere gozando, sin reclamarlo ante los jueces. Caractersticas: La accin de jactancia es de ndole meramente procesal, tanto en razn de su objetivo cuanto por el hecho de aparecer incorporada y reglamentada de un modo exclusivo en el Cdigo de Procedimiento Civil y en el lugar correspondiente a la manera de iniciar el juicio ordinario. REQUISITOS DE PROCEDENCIA Para que exista jactancia en el sentido jurdico del trmino, es indispensable que concurran los siguientes requisitos: a) La manifestacin del jactancioso debe referirse a un derecho especfico y garantizado por la ley; b) De tal derecho ser preciso que el jactancioso no estuviere actualmente gozando; y c) Su manifestacin reclama una constancia por escrito, o haber sido hecha de viva voz delante de testigos.
a)
LA
PRIMERA
DE
LAS
EXIGENCIAS.
Indica
la
existencia
de
una
manifestacin cierta y determinada por parte del jactancioso, debiendo representar dicha declaracin una verdadera amenaza o provocacin contra quien ejerce el derecho actualmente. En cuanto al derecho invocado por el jactancioso, debe ser uno reconocido legalmente, que su pretendiente se crea con facultad de impetrar en su favor y los tribunales sean competentes para decidir al respecto. b) RESPECTO DE LA SEGUNDA DE LAS EXIGENCIAS. resulta ajeno a toda duda que nadie puede entablar la accin de jactancia cuando el jactancioso est en posesin y goce del derecho que manifiesta corresponderle. c) EN CUANTO A LA TERCERA EXIGENCIA. Para dar por jurdicamente establecida la jactancia, son tres las formas que permitirn evidenciar la manifestacin del jactancioso, de las cuales las dos primeras asumen un carcter extrajudicial y la ltima puede ser hecha dentro del juicio: I.-) Por escrito; II.-) De viva voz y ante dos personas hbiles, por lo menos, para testificar civilmente, y III.-) Por parte de quien haya gestionado un proceso criminal del que puedan emanar acciones civiles contra el acusado para el ejercicio de esas acciones. Tramitacin La accin de jactancia es personal, de ndole meramente procesal y se tramita de acuerdo a las reglas del juicio sumario. El juez competente para conocerla es el del domicilio del demandado y prescribe en seis meses, contados desde la fecha en que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse. En la demanda respectiva, el actor ha de pedir precisamente que se obligue al jactancioso a deducir demanda dentro del plazo de diez das, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser odo despus sobre el pretendido derecho, manifestado por su parte de la manera y en las circunstancias ya analizadas. Tramitada la demanda en la forma antedicha y prevista por la ley, si se da lugar a ella y vence el plazo concedido al jactancioso para deducir su accin sin que cumpla lo ordenado, deber la parte interesada el actor solicitar se declare por el tribunal el apercibimiento referido en el art. 269 del C.P.C. Esta ltima solicitud, mediante la cual, se persigue se haga efectivo por el tribunal el apercibimiento decretado contra el jactancioso, se tramitar como incidente. El
Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker plazo de diez das a que alude la ley puede ser ampliado por el tribunal hasta treinta das. Recursos Contra el fallo dictado en la demanda de jactancia proceden los recursos de apelacin y casacin en la forma y en el fondo. MEDIDAS PREJUDICIALES.Las diligencias constitutivas de la verdadera excepcin al principio general sobre la manera de iniciacin de los juicios, son las medidas prejudiciales, estas diligencias o actuaciones no invisten propiamente el carcter de incidentales, pues para tal efecto se requiere la existencia de un juicio, exigencia que no aparece en esta situacin y en seguida porque ellas tienen sealada su propia tramitacin en el Ttulo lV del Libro II del Cdigo. Concepto. Medidas prejudiciales son las providencias que puede o debe adoptar el tribunal, a peticin de parte, para hacer posible o facilitar al demandante o demandado futuro, el ejercicio de sus respectivas acciones o reacciones. Caractersticas 1) Las medidas prejudiciales estn principalmente enumeradas por la ley en el art. 273 del C.P.C. y el tribunal se haya facultado para decretarlas o no a su arbitrio, segn las estime necesarias o inconducentes, y tal suceder cuando la solicitud revista seriedad, y no como medio para utilizar la actividad jurisdiccional para procurarse informaciones que en realidad no responden a la necesidad procesal de preparar el material para constituir aludido por el art. 273 N 5, que debe ordenarse en todo caso. 2) Las medidas prejudiciales tienen cabida en toda clase de juicios no existiendo razones doctrinarias o de texto para limitarlas solamente al juicio ordinario de mayor cuanta, como pretenden algunos autores. 3) Deben ser solicitadas al tribunal competente para conocer de la futura demanda y la persona en contra de quien se propone dirigirla no puede oponer otra excusa o resistencia a la orden judicial sino solamente la improcedencia legal de la medida, la imposibilidad legal de cumplirla y formalidades legales, en casos especiales; 4) Pueden requerirlas tanto quien pretenda demandar como quien, con fundamento, estime ser demandado; en general, las medidas prejudiciales son la omisin de las regularmente el juicio o debieron ser adquiridas por otros medio, salvo el reconocimiento
Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker de absoluto beneficio del demandante; no obstante, competen tambin al demandado las medidas prejudiciales probatorias y algunas de las prejudiciales propiamente tales, no as las prejudiciales precautorias. Requisitos de Procedencia. El art. 287 del C.P.C. menciona los requisitos de orden general a cumplir por el futuro el demandante para solicitar las medidas prejudiciales, las cuales se consignarn en la respectiva solicitud: a) La accin que se propone deducir; y b) someramente sus fundamentos. Tratndose del demandado, su consecucin slo puede quedar circunscrita a las denominadas prejudiciales probatorias, entre las cules se incluye la del N 5 del artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil la ley -art. 288 del C.P.C.slo formula al solicitante la exigencia consistente en su fundado temor a ser demandada, circunstancia sujeta a una apreciacin discrecional del tribuna1. Tribunal Competente Es competente, el tribunal al cual le corresponde conocer de la demanda tomando en cuenta los elementos determinantes, tanto de la competencia absoluta como de la relativa y tambin, cuando corresponda, de las reglas de la distribucin. Con relacin a esta materia es importante remitirnos a lo prescrito en el art. 178 del C.O.T. No obstante lo dispuesto en el art. 176 : sern de la competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente, las demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales.... CLASIFICACION 1) 2) 3) Medidas prejudiciales propiamente tales; Medidas prejudiciales probatorias; y Medidas prejudiciales precautorias
Medidas Prejudiciales Propiamente Tales Tienen por objeto hacer posible o facilitar las futuras acciones o reacciones de quien va a asumir la calidad de demandante o demandado. Su propsito debe tener sus lmites, porque los hipotticos futuros demandantes y demandados, no pasan de ser tales; no estn, por lo tanto, sometidos a la potestad jurisdicciona1 en virtud de una relacin procesal trabada. Su objetivo est orientado a constituir una relacin procesal vlida, eficaz y til.
Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Prejudiciales Probatorias Su finalidad es allegar antecedentes de hecho o pruebas, cuando se trate de precaver un dao inminente o cuando nos enfrentemos al riesgo de probanzas que puedan desaparecer (artculo 281 del C.P.C.). Prejudicia1es Precautorias. Su objetivo, es asegurar bienes para posibilitar la ejecucin de la sentencia que se espera, la cual se hara ilusoria si con la debida anticipacin no se adoptan MEDIDAS PREJUDICIALES PROPIAMENTE TALES 1) DECLARACION JURADA ACERCA DE ALGUN HECHO RELATIVO A LA CAPACIDAD DEL DEMANDADO PARA PARECER EN JUICIO, O A SU PERSONERIA, AL NOMBRE Y DOMICILIO DE SU REPRESENTANTE N 1 del Art. 273 del C.P.C. Cabe sea1ar, que la persona debe prestar juramento conforme a lo dispuesto en el art. 62 del C.P.C., sobre su capacidad para parecer en juicio por ej. su edad y tiene los siguientes objetivos: a.-Obtener declaracin sobre su habilidad para parecer en juicio por s misma, sin el ministerio o autorizacin de otra persona; b.- A su calidad de personero o sea, a su capacidad para comparecer por otra persona, y el nombre y domicilio del representante, es decir del personero. Al demandado slo se le puede imponer la obligacin de dar razn y hacer presente la existencia del ttulo correspondiente a su capacidad, pero no se le puede exigir cargar con la responsabilidad de agregarlo a los autos materialmente. Manera de provocar esta medida. En la prctica, esta medida se obtiene mediante la presentacin de una solicitud por el interesado que contendr los argumentos indispensables para convencer al tribunal de su utilidad y procedencia con tal fin se acompaar los documentos y antecedentes que la justifiquen. Segn el mrito de la presentacin y los antecedentes acompaados el tribunal la acogera o denegar. En contra de la negativa procede interponer los recursos de reposicin y apelacin Art. 189 C.P.C.-. En cuanto a la que accede, debe sealar una audiencia prxima para la comparecencia de la persona llamada a cumplir la diligencia, a quien habr de notificrsele personalmente . Actitudes que puede asumir la persona citada..I.- Presta juramento y formula la declaracin exigida. Se ha cumplido el objetivo de la diligencia y el solicitante proceder al tiempo de interponer la demanda, de acuerdo al resultado de la misma;
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker II.- Si no concurre, o si al comparecer rehusa la declaracin exigida, lo mismo si no es categrica, se le impone al desobediente multa de hasta dos sueldos vitales o arresto hasta por dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (art. 274 del C.P.C.). 2) LA EXHIBICION DE LA COSA QUE HAYA DE SER OBJETO DE LA ACCION QUE SE TRATA DE ENTABLAR. Esta medida tiene como fundamento trabar una relacin procesal til, o sea, debe conducir al objetivo visualizado por el demandante. Como la ley habla de la cosa corporal por ciertose ha suscitado el problema para determinar si comprende tanto los muebles como los inmuebles. Pero, en verdad su campo de aplicacin se restringe nicamente a los muebles, pues tratndose de inmuebles no existe la razn utilizada por la ley como fundamento para establecerla, pues no es fcil ni aun posible su ocultamiento. El art. 275 del C.P.C. contempla dos situaciones frente a esta medida : a) Cuando la cosa se encuentra en poder de la persona requerida al efecto, y b) Cuando la cosa a exhibirse se encuentra en poder de un tercero. Tanto en uno como en otro caso, si la persona se niega a mostrar la cosa, podr apremirsele en la forma sealada en el art. 274 del C.P.C., pudiendo adems decretarse el allanamiento del local para la exhibicin del objeto a que se refiere la medida. Como se cumple esta medida a) Si la persona es duea de la cosa y la tiene en su poder, la medida se cumple exhibindola. b) La persona respecto de la cual se ha ordenado la exhibicin es duea de la cosa, pero no la tiene en su poder, sino se encuentra en manos de un tercero; el dueo cumple, sealando quin es el tercero tenedor de la cosa, y ste se encuentra obligado a su exhibicin. c) La persona respecto de la cual se ordena la exhibicin es el tercero tenedor. En tal evento art. 282 debe declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona por la cual tiene la cosa y exhibir el ttulo, si lo tiene y es escrito, o declarar bajo juramento que carece de l. 3.LA EXHIBICION Y DE SENTENCIAS, DE TESTAMENTOS, U OTROS INVENTARIOS
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker DIVERSAS PERSONAS Art. 273 N 3 Nos encontramos en presencia de una enumeracin no taxativa, pues la precitada disposicin legal emplea la frase u otros instrumento Sobre esta materia el Cdigo Civil en el art. 1699 define el instrumento pblico o autntico, siendo el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. en tanto, los instrumentos privados son aquellos escritos que slo dan constancia de un hecho. De la ltima parte del precepto y por la expresin empleada: que por su naturaleza pueda interesar a diversas personas , fluye que esta medida no puede extenderse a las escrituras o instrumentos de carcter secreto o estrictamente personales. El objetivo de esta medida prejudicial es trabar una relacin procesal til. Tampoco se refiere a los instrumentos obtenidos por una persona en la respectiva oficina o archivo y que el solicitante pueda adquirir el mismo, sino de documentos originales conservados por una persona persona, no siendo posible obtener copia de ellos. As, la persona a quien incumbe la exhibicin puede excusarse, si indica la oficina, protocolo o archivo donde se halla el instrumento original. Como lo advertamos, no se trata de una enumeracin taxativa, por lo cual puede decretarse la exhibicin de cualquier otro instrumento pblico o privado, siempre que concurran dos circunstancias: a) Inters legitimo del que se propone demandar, y b) Resolucin judicial sobre la necesidad de la exhibicin. Para el caso de desobediencia, el art. 277 del C.P.C. contempla las sanciones aplicables: Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4 del artculo 273, y la persona a quien incumba su cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo si la otra parte los hace tambin valer en apoyo de su defensa o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin, lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente y en el prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio. Ejecutada esta medida, puede recibir aplicacin el art. 283 del C.P.C. en cuanto dispone: siempre que el actor lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que se presenten, o de su parte conducente, y una razn de la clase o estado actual de los objetos exhibidos.
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4) EXHIBICION DE LOS LIBROS DE CONTABILIDADRELATIVOS A LOS NEGOCIOS EN QUE TENGA PARTE EL SOLICITANTE, SIN PERJUICIO DE LODISPUESTO EN LOS ARTS. 42 Y 43 DEL CODIGO DE COMERCIO. Para facilitar el estudio de esta disposicin legal, transcribimos a continuacin lo dispuesto en los arts. referidos del Cdigo de Comercio, artculo 42: Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales o convencionales y quiebras. Art. 43: La exhibicin parcial de los libros de algunos de los litigantes podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio. Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados en el lugar donde los libros se llevan y en presencia del dueo o la persona que l comisione, y se limitar a los asientos que tengan relacin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin precisa... El examen correspondiente de los libros de contabilidad deber ser efectuado por el juez, pudiendo hacerse asesorar por un perito. Sanciones para el caso de desobediencia En tal caso, se aplican las prescripciones del Art. 277, sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 33 y siguientes del Cdigo de Comercio. 5) RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTA EN INSTRUMENTO PRIVADO. Esta diligencia se decretar en todo caso; as lo ordena expresamente el inciso final del articulo 273 del C.P.C. Si bien esta medida se encuentra incorporada entre las medidas prejudiciales propiamente tales, en verdad, se trata ms bien de una medida prejudicial probatoria. La situacin planteada por esta disposicin se vincula con el valor probatorio de los instrumentos privados, que en s mismos no lo tienen, sino lo adquieren en virtud del reconocimiento por parte del otorgante o suscribiente. Este reconocimiento puede ser: expreso o tcito o en virtud de resolucin judicial y esta diligencia del N 5 va precisamente al reconocimiento expreso, pero dentro de los apercibimientos existe la posibilidad del tcito. La medida en estudio no solamente corresponde al futuro demandante, sino, como lo manifiesta el art. 288 del C.P.C., al futuro demandado. La respectiva solicitud para el reconocimiento de firma estampada en un
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker instrumento privado, conviene hacerla siempre bajo el apercibimiento de darse por reconocida o tener por autntica la firma en caso de inasistencia de la persona citada al efecto, o cuando diere respuestas evasivas o rehusare el reconocimiento; de este modo se facilita la sancin del art. 278 en concordancia con el art. 435 del C.P.C., pero es imprescindible que el tribunal a peticin del interesado haga efectivo el apercibimiento y dicte la resolucin respectiva por medio de la cual dar por reconocida la firma del rebelde o contumaz. Esta resolucin es una SENTENCIA INTERLOCUTORIA, porque resuelve sobre un trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de la sentencia definitiva que habr de dictarse en el pretendido juicio. Posibles conductas del citado I.- Concurre a la presencia judicial y reconoce la autenticidad de la firma; la gestin queda consumada y no hay apercibimiento ni sancin que aplicar. II.- No concurre, no mediando entorpecimiento. Se tiene por reconocida la firma y constituye una forma ficta de reconocimiento III.- Concurre y niega la firma. En esta situacin y tratndose de la medida prejudicial del N 5 del art. 27 no es posible probar incidentalmente la autenticidad de la firma, sin perjuicio de que en el curso del respectivo procedimiento se inste por esta prueba. IV.- Si el citado concurre a la presencia judicial y da respuestas evasivas, previa calificacin de la evasividad el tribunal tambin la da por reconocida. 6) LA MEDIDA A QUE SE REFIERE EL ART. 285 DEL C.P.C. En el caso del inciso 1 del artculo anterior, podr pedirse que aquel cuya ausencia se tema, constituya en el lugar del juicio apoderado que le represente y responda por el pago de las costas y multas a que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes. Requisitos 1) En primer trmino debe haber motivos fundados para temer que una persona se ausente 2) Que la ausencia sea del pas. 3) El apoderado debe tener la calidad de tal en el juicio, la ley no exige que se le otorguen las facultades del inc. 2 del artculo 7 del C.P.C. naturalmente no puede ser privado el apoderado de las facultades que son de su esencia y a que se refiere el art. 72 del C.P.C. La modalidad especial que se aprecia en este mandato, es que el mandatario se constituye en codeudor solidario para los efectos de pagar las costas de la causa y las multas que se dispongan.
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Apercibimiento y sanciones. Se parte del supuesto que la persona requerida se ausenta, sin haber hecho tal designacin, en ese caso, se puede proceder de inmediato y sin ms trmite a nombrarle un curador de bienes. Esta designacin se hace a travs de un procedimiento no contencioso. Tambin hay que destacar que, tratndose de una verdadera sancin, se decreta de plano sin tener que acreditar la circunstancia de su ausencia MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS Si bien es cierto incluimos la medida prejudicial contemplada en el N 5 del artculo 273 del C.P.C. entre las prejudiciales propiamente tales, no es menos efectivo que se trata, por sus caractersticas y finalidades, de una prejudicial probatoria, pero esta clase de medidas se mencionan de preferencia en los artculos 281, 284 y 286 el C.P.C., para cuya concesin se establecen diferentes exigencias, segn lo apreciaremos a continuacin. Es por ello que, en primer trmino, nos abocaremos al anlisis de las consignadas en el artculo 281 del C.P.C., que son: a. b. c. Inspeccin personal del tribunal Informe de peritos nombrados por el mismo tribunal Certificado de ministro de fe.
Requisitos de procedencia Para impetrarlas, se requiere la concurrencia de dos condiciones: I.- La existencia de peligro inminente de un dao o perjuicio. II.- O se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. Estas circunstancias, sern apreciadas prudencialmente por el juez de la causa, debiendo ste tener en cuenta la seriedad y fundamento de la peticin, empleando en esa funcin un criterio restrictivo, para evitar la posibilidad de anticipar la solucin de fondo y vulnerar de este modo el principio de igualdad
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker entre los litigantes, tomando en cuenta que esta prueba anticipada tiene la validez y eficacia que le asigne el sentenciador al momento de decidir el litigio, al instante de pronunciar su sentencia.
1. INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL Es una actuacin probatoria del tribunal en donde el juez con el respectivo secretario, se constituyen en el lugar objeto de la diligencia, realizando las observaciones pertinentes y enseguida. deja testimonio de sus percepciones en un acta. Las partes estn facultadas para hacer las observaciones que estimen conducentes, dejando constancia de ellas en el acta respectiva. Se puede, incluso, llevar a efecto fuera del territorio jurisdiccional del tribunal. Cuando se trata de un tribunal unipersonal, la diligencia la practica el juez asistido por el secretario, pero si es colegiado la puede verificar todo el tribunal o cometerla a uno de sus miembros siempre asociado por el Secretario. 2. INFORME DE PERITOS Los peritos son personas especialmente versadas o que profesan ciertas y determinadas ciencias, artes u oficios y cuya opinin se solicita cuando se trata de observar hechos para cuya debida apreciacin requiere de conocimientos especializados que poseen, precisamente, los peritos. Como regla general, el informe de peritos, en cuanto a su valor probatorio, en materia civil, queda entregado a las reglas de la sana crtica. Es interesante recoger que los peritos normalmente son designados y su nmero determinado por acuerdo de las partes, y en subsidio, por el tribunal. Sin embargo, en este caso particular es el tribunal quin directamente procede a la designacin, comprendiendo adems la calidad que ellos deben tener. 3 CERTIFICADO DE MINISTRO DE FE Esta medida en cierto modo, es sustitutiva de la inspeccin personal del tribunal y consiste en la designacin de un ministro de fe para que constate ciertos y determinados hechos. El tribunal puede designarlos nominativamente, o bien, por su nmero, pero en todo caso la persona debe tener la calidad jurdica de Ministro de Fe y ella solo emana de la ley. Estas disposiciones es preciso concordarlas con las del art. 427 del C.P.C., que al legislar sobre el valor probatorio de la prueba, seala: Sin perjuicio de las
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario... MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS CONTEMPLADAS EN OTRAS DISPOSICIONES LEGALES Uno de los medios de prueba de mayor jerarqua es la confesin, es decir, el reconocimiento que hace una parte de ciertos que sea perjudicial para el confesante. Dentro de las muchas clasificaciones de la confesin, hay una que distingue entre: CONFESION JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL La confesin judicial a su vez, se subclasifica en: ESPONTANEA. PROVOCADA En la espontnea, el confesante la realiza de propia iniciativa en los escritos, declaraciones, etc. La confesin provocada, es la que se presta a requerimiento de la contraria y aqu opera el mecanismo de la absolucin de posiciones, que se verifica requiriendo la presencia de la otra parte y acompaando un pliego cerrado donde se contienen las preguntas posiciones las cuales debe responder la persona llamada a absolverlas o responderlas. La absolucin de posiciones es una medida tpica probatoria, se puede exigir a partir de la contestacin de la demanda, pero el legislador se plantea la posibilidad que la persona se pueda ausentar por breve plazo y ante esa eventualidad, se ha establecido la posibilidad que la absolucin de posiciones se preste como medida prejudicial probatoria. Requisitos: 1) Debe haber fundado temor que la persona se ausente en breve lapso del pas; de modo que dicho medio de prueba no se pueda obtener en el curso del juicio 2) De esta diligencia no se le da previo conocimiento al demandado, bastando solamente la circunstancia de la citacin, para entenderse el previo conocimiento. 3) En la absolucin de posiciones que se rinde como medio de prueba durante y determinados hechos que producen consecuencias jurdicas en su contra. Es de la esencia de la confesin
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker el probatorio, el juez no se pronuncia previamente sobre la conducencia de las preguntas o posiciones propuestas por el solicitante, sin perjuicio que en el acto de la absolucin surja la oposicin a dicha pregunta y el juez en esa ocasin resuelva sobre ella; en cambio, en la confesin como medida prejudicial probatoria, el juez se pronuncia previamente sobre la conducencia de las preguntas, lo que se desprende ntidamente de la redaccin del artculo 284 inc. 1 del C.P.C., : Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve plazo del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal. Cumplidos los requisitos de procedencia de esta medida prejudicial y declarada la conducencia de las preguntas que han de formularse a la otra parte, el tribunal acceder a la diligencia, sealando da y hora para su prctica. Actitudes que puede adoptar la parte llamada a absolver a. Concurre a la audiencia y responde a las preguntas a que se refiere la diligencia, en este caso, se ha cumplido el objetivo perseguido. b. Concurre y se niega a responder o contesta en forma evasiva, ante esta situacin la ley no ha contemplado sancin alguna. Por otra parte, no se debe olvidar que tanto al futuro demandado como el demandante no pueden formulrsele sobre el particular mayores exigencias teniendo en cuenta que no habindose entablado la demanda ninguno de ellos tiene un conocimiento acabado de los hechos. c. No asiste a la audiencia fijada por el tribunal para absolver las posiciones, dentro de los treinta das siguientes al de la notificacin, se le dar por confesa en el curso del juicio salvo que: I.- Haya dejado apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes para hacerlo. Esta disposicin legal debe conjugarse con lo dispuesto en el artculo 7 inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil que exige al procurador o mandatario judicial mencin expresa para absolver posiciones. II.- Logre justificar suficientemente la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal DECLARACION DE TESTIGO Nos encontramos en presencia de la prueba testimonial como medida prejudicial probatoria. Las razones de su establecimiento las recoge el inc. 1 del art. 286, y se justifica cuando haya fundado temor de la imposibilidad de
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker recibirse oportunamente, por razones de impedimentos graves las declaraciones de los testigos a que se refiere la medida, de la misma manera que en la absolucin de posiciones, quien pida la diligencia debe formular las preguntas a las que deben someterse los testigos y el juez tambin debe pronunciarse sobre su conducencia. Admitida la minuta que contiene las preguntas, el juez fija da y hora para realizar la audiencia de recepcin de la testimonial, y de conformidad a lo preceptuado por el art. 281 del C.P.C., se dar conocimiento previo a la otra parte. Entendemos que este conocimiento no tiene otro significado que la obligacin de notificar la resolucin sobre correspondiendo conforme a la practica de la medida, previsto en el artculo 40 del C.P.C. realizarla
personalmente, por cuanto se trata de la primera notificacin a las partes. Pero el inciso segundo del artculo 281 del C.P.C. se ha puesto en la hipotesis que el demandado no se encuentre en el lugar del juicio o donde deba realizarse la diligencia; siendo as, debe notificarse al defensor de ausentes, quien puede hacerse parte en la gestin y fiscalizar su realizacin. Tramitacin de las Medidas Prejudiciales y de los Recursos que Proceden en su contra. De acuerdo a lo preceptuado por el artculo 289 del C.P.C.: Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden decretarse sin audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su intervencin. De la redaccin del precepto legal transcrito las medidas prejudiciales en general, se decretan sin or previamente a la parte contraria, consecuente con la naturaleza de las mismas, pues de concederlas previa audiencia, significa darles una tramitacin incidental contribuyendo de esta forma nicamente a dilatar su concesin, contrariando abiertamente su finalidad, cuyo objetivo fundamental es la de simplificar los trmites del futuro juicio, obteniendo ya sea hechos o informaciones indispensables para constituir cabal y legalmente el proceso o proporcionarse pruebas que ms adelante se haga difcil o imposible rendir as como tambin la posibilidad de que se decreten medidas cautelares. Pese a lo anterior y de acuerdo con lo sealado por el artculo 289, queda entregado a la apreciacin discrecional del juez, antes de pronunciarse derechamente sobre la solicitud de medidas prejudiciales, conferir traslado a la contraria y para el caso de oposicin, a nuestro modo de apreciar el problema, no cabra otra cosa que darle una tramitacin incidental, pese a no haberse constituido el juicio lo que impide la existencia de un incidente, atendido el
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker concepto que nos entrega el artculo 82 del C.P.C. Tampoco podemos desconocer los casos en que la ley ordena expresamente la intervencin de la otra parte, como ocurre en las medidas prejudiciales probatorias, de inspeccin personal del tribunal, informe de peritos o certificado de ministro de fe, ya que el inciso segundo del artculo 281 ordena que para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, igual situacin se advierte en el evento que sea el futuro demandado el peticionario de estas medidas, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 288. Lo mismo queda de manifiesto en la hiptesis planteada por el artculo 284 a propsito de la absolucin de posiciones, pues en el inciso segundo se seala: Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la notificacin... El artculo 286, al referirse a la prueba de testigos como prejudicial, consigna en su inciso segundo: Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar... ...
MEDIDAS CAUTELARES Las medidas cautelares constituyen el medio por el cual la jurisdiccin asegura el cumplimiento de sus resoluciones, cuando antes de incoarse el proceso o durante el curso de ste, el actor demuestra que su derecho es verosmil y que la demora en la substanciacin del proceso configura el peligro que la decisin jurisdiccional sea incumplida, como consecuencia de actos de disposicin fsica o jurdica realizados por la otra parte. FUNDAMENTOS Se exige prioritariamente que el derecho sea verosmil y sobre el particular conviene dar la siguiente explicacin: la medida cautelar importa un gravamen, el cual no puede imponerse a otra persona si no lo justifican serios motivos, en algunos casos existir la certeza de la existencia del derecho cuya amparo o reconocimiento se reclama, tal suceder cuando haya recado sentencia favorable en el juicio; en otras ocasiones existir una probabilidad casi cierta. Prosiguiendo con los fundamentos, podramos mencionar la existencia de un peligro en la demora, es decir, la conviccin que si no se concreta una que previsin urgente se correr el riesgo de una decisin judicial
oportunamente no pueda ejecutarse y con ello se violar el principio de la igualdad entre los litigantes. Estas condiciones de la verosimilitud del derecho y
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker el peligro en la demora, son bsicos de las medidas cautelares. CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES 1.- SON PROVISIONALES. Persisten mientras no sobrevenga un acontecimiento o un cambio que demuestre la conveniencia de su cesacin, la resolucin que las decreta no tiene un carcter definitivo, por tanto pueden ser alzadas, substituidas, ampliadas, mejoradas o reducidas, art. 301 del C.P.C. 2.- ACUMULABLES. Esta caracterstica se desprende del art. 290 del C.P.C., que consigna: Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas... es la parte final de dicho inciso la que revela expresamente caracterstica de ser acumulables las providencias precautorias, cuando seala que el demandante puede pedir una o ms de las siguientes medidas.... 3.- LAS MEDIDAS CAUTELARES SE CONCEDEN O DENIEGAN EN VIRTUD DE UN BREVE PROCEDIMIENTO DE COGNICION, pues de no dictarse una resolucin rpida se correra el riesgo de hacer intil la actuacin jurisdiccional, es as como el Cdigo de Procedimiento Civil expresa en sus artculos 298: Las medidas tratadas en este Ttulo se limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deber el demandante acompaar comprobantes que constituyan a los menos presuncin grave del derecho que se reclama art..; 299 En casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las medidas precautorias de que trata este Ttulo, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de diez das, mientras se presentan dichos comprobantes.... 4.POR SU FINALIDAD DEBEN LIMITARSE ESTRICTAMENTE A LO
NECESARIO PARA HACER POSIBLE LA TUTELA DEFINITIVA. Desde luego, estas medidas provocan entrabamiento, perjuicios y molestias en el futuro demandado, de manera que la ley exige limitarlas a lo estrictamente indispensable en funcin de la tutela definitiva, art. 298 C.P.C.: Las medidas de que trata este Ttulo se limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. ... 5.- POR LA FINALIDAD PERSEGUIDA, LA ENUNCIACION QUE HACE EL LEGISLADOR ES MERAMENTE EJEMPLAR. Por lo tanto, no es taxativa, pudiendo solicitarse tantas medidas cautelares, cuantas sean necesarias en funcin de la tutela definitiva que se
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker persigue. Evidentemente existen diferencias entre aquellas contempladas expresamente por el legislador y las otras no establecidas de tal forma, art. 298 y 300 del C.P.C. el primero de ellos seala, sobre el particular: Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caucin al actor para responder de los perjuicios sobrevinientes; en tanto el art. 300 dispone: estas providencias no excluyen las dems que autorizan las leyes. PROCEDIMIENTOS EN QUE PUEDE DECRETARSE.Pueden solicitarse y obtenerse en cualquier procedimiento y no slo en el juicio ordinario de mayor cuanta, ya que si slo se permitiera en este ltimo, sucedera en los dems, esto es, en los juicios especiales, tendra la seguridad que el actor no que un xito en la controversia le representara una
satisfaccin real y efectiva para sus derechos al verse privado de contar con la tutela cautelar que permite la accin, y al juicio, cumplir su fin prctico. OPORTUNIDAD PARA PEDIRLAS Para tal efecto, hay que distinguir entre: medidas precautorias propiamente tales y medidas prejudiciales precautorias. En cuanto a las ltimas, se aplican las reglas de las medidas prejudiciales, en consecuencia, como su nombre lo indica, se solicitan antes del juicio. Por su parte las precautorias propiamente tales se piden una vez trabada la relacin procesal, o sea, desde el instante de la notificacin de la demanda y transcurrido el lapso dispuesto por la ley para contestarla. Se puede, y la ley expresamente lo permite, pedir varias medidas precautorias simultneas o sucesivamente, se trate de medidas precautorias contempladas o no en la ley. REQUISITOS DE ORDEN GENERAL PARA SOLICITAR LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS 1) Como primer requisito de orden general, para obtener la concesin de una medida precautoria, es necesario, por parte de la actora, se acompaen comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho reclamado -art. 298 C.P.C.-. Estos comprobantes pueden ser, por una parte, los adosados a la demanda y que sirven de necesario fundamento a la accin entablada; y adems, tomando en cuenta que las medidas precautorias se tramitan en cuaderno separado, podrn acompaarse otros documentos o antecedentes tiles para acreditar la oportunidad y procedencia de la o las medidas solicitadas y de importancia exclusiva para este efecto, tales como los
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker relativos a la solvencia o facultades del demandado, el temor de la ocultacin de bienes, etc. como se puede advertir, la ley no exige una prueba completa, sino solamente una presuncin grave de este derecho. Sobre esta ltima exigencia, la propia ley ha justificado una excepcin, en la eventualidad descrita en art. 299 del C.P.C.: En casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las medidas precautorias tratadas en este Ttulo, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino no superior a diez das, mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder por los perjuicios que resulten. Las medidas as decretadas quedarn de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al artculo 280. El actor contrae en semejante caso la obligacin de acompaar los comprobantes en el plazo de diez das, el cual podr ampliarse hasta por treinta das por motivos fundados, mediante la presentacin de un nuevo escrito, haciendo peticin formal que se mantengan las medidas autorizadas transitoriamente. El que haya solicitado y obtenido las medidas en cuestin quedar responsable por los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento en estas dos circunstancias: a) Si dentro del plazo que se le otorguen omite presentar el referido escrito adjuntando los comprobantes del caso; y b) Cuando el tribunal, al proveer esta nueva presentacin, no mantiene las medidas. Ante la presencia de cualquiera de estos acontecimientos, se har efectiva en su contra la caucin por l ofrecida por la forma y monto estimado procedente por el tribunal. Para decretar las providencias, tanto iniciales como posteriores a la gestin en cuestin, los tribunales tomarn en cuenta la responsabilidad de uno y otro de los litigantes, as como la importancia comparativa de los derechos en juego y de los bienes sobre los cuales hayan de recaer. La comentada excusa legal, es justa y conveniente, pues habrn de presentarse muchas situaciones de urgencia en las cules el demandante no alcance a reunir y suministrar al tribunal los comprobantes requeridos y mientras tanto se corre el peligro de la enajenacin de los bienes o la realizacin de los actos que se han procurado evitar. Al mismo tiempo, se ha cuidado de resguardar al demandado, garantizndole ser suficientemente indemnizado si las medidas, a la postre, resultaren innecesarias. 2) Por otro lado, las medidas precautorias slo se justifican, atendida su
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker finalidad, siempre ante la presencia de un peligro cierto e inminente de dao para quien las solicita y adems, cuando el temor de ese dao sea ponderable y justo. Esto se deduce del artculo 290 del C.P.C. en cuanto comienza por expresar: para asegurar el resultado de ia accin... o en otras palabras, con el propsito que la sentencia ha dictarse en el juicio logre ser cumplida, con eficiencia y sin tropiezos ni burlas por parte del demandado. En razn de ello el art. 30l, seala: Debern cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes... Aparte de las exigencias antes sealadas es conveniente puntualizar que las medidas precautorias no pueden ser concedidas de oficio por el tribunal y deben siempre decretarse a peticin de parte. MEDIDAS CONTEMPLADAS EN EL ARTICULO 290 DEL C.P.C. 1) EL SECUESTRO de la cosa objeto de la demanda. As lo dispone el artculo 291 en relacin con el materia en anlisis, dice: Habr lugar a1 secuestro judicial en los casos del artculo 901 del Cdigo Civil, o cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder. De tal forma el art. 291 del C.P.C. se pone frente a dos situaciones: I.- La del art. 901 del Cdigo Civil, en cuanto dispone: Si reivindicndose una cosa corporal mueble hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podr pedir el actor su secuestro; y el poseedor, ser obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso que sea condenado a restituir, y II.- La situacin descrita por el art. 291 del C.P.C. que ya transcribimos precedentemente, esto es: o cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble determinada. Del texto de las disposiciones antes citadas, se desprende en forma inequvoca que esta medida cautelar slo puede recaer sobre bienes muebles. El Cdigo de Procedimiento Civi1 no contiene ningn precepto que nos proporcione un concepto sobre el secuestro, pero s lo hace el Cdigo Civil en su artculo 2249, en cuanto consigna: El secuestro o depsito judicial es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin en su favor. El depositario se llama secuestre, quien de conformidad con lo dispuesto por el art. 292 del C.P.C.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker tiene las mismas facultades y deberes del depositario de los bienes embargados art. 479 del C.P.C.Para evitar toda clase de dudas y de dificultades, es preciso sealar que el secuestro slo puede recaer sobre especies del demandado, motivo por el cual no puede afectar a objetos de propiedad de terceros ajenos al juicio, por ms derechos que sobre ellas pueda tener el demandado, y. adems, debe referirse a bienes objeto de la demanda; Con relacin al nombramiento del secuestre, slo incumbe hacerlo al tribunal, quien elegir la persona de su confianza que le ofrezca mayores seguridades para el desempeo de su cargo, bastando para efectuarla solamente la resolucin judicial. 2.- EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MAS INTERVENTORES A diferencia del secuestro cargo desempeado por una persona tratndose de los interventores, stos pueden ser uno o ms, dependiendo del volumen o complejidad de los bienes sometidos a intervencin. Desde otro punto de vista, el secuestre administra los bienes secuestrados, y siendo as, sus facultades y obligaciones son similares a las del depositario, como lo hemos manifestado anteriormente; en tanto, el interventor tiene facultades de orden inspectivo, limitndose su funcin al manejo de la cosa y a dar cuenta de las irregularidades o malversaciones que puedan ocurrir en la administracin de los bienes y en ese caso, podr decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la persona designada por el tribunal, sin perjuicio de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar. El art. 293 seala los casos cuando es procedente el nombramiento de interventor, siendo ellos los siguientes: cuando se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble para evitar todo deterioro de la cosa y de los muebles I.- En el caso del inc. 2 del art. 902 del Cdigo Civil, esto es, semovientes anexos a ella, a condicin que: a) Exista justo motivo de temerlo, o b) Cuando las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta. circunstancias disyuntivas, entregadas a la apreciacin prudencial del tribunal En la situacin planteada, el demandado sigue detentando el inmueble; en cambio, en el secuestro la cosa se desplaza a poder del secuestre, quien la mantiene en su poder hasta el pronunciamiento de la resolucin judicial que
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker pone trmino al juicio; as el art. 902 del Cdigo Civil consigna: Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temer o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta. II.- En el que reclama una herencia ocupada por otro si hay justo motivo de temer el deterioro de las cosas que forman parte de la herencia. Esta norme del nmero 2 del artculo 293 se impone, por cuanto si bien la herencia es un derecho real no es posible su reivindicacin, habindose establecido para tal efecto la accin de peticin de herencia. Para decretar esta medida el demandante deber justificar su calidad de heredero o acompaar los antecedentes que la hagan factible y la existencia del justo temor de deterioro de los bienes hereditarios en poder del actual ocupante de la herencia. No opera en esta situacin la falta de facultades del demandado para garantizar el resultado del pleito. III.- En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas al comunero o socio que administra. No es del todo feliz el legislador en la redaccin de esta disposicin, pues tratndose de sociedades no existen cosas comunes sino bienes sociales slo en las sociedades disueltas se forma una comunidad. La segunda parte de este artculo se pone en el evento del comunero o socio no administrador, cuando pide cuentas al que administra. Naturalmente, al impetrar dicha medida, se debe demostrar la calidad de comunero o socio y por supuesto, la existencia de la comunidad o sociedad, segn sea el caso. IV.- Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados. De la simple enunciacin de este precepto se advierte de inmediato la presencia de una situacin genrica, a diferencia de los otros casos referidos en este articulo en donde se alude a situaciones especificas, desprendindose la intencin inequvoca del legislador de reproducir y desarrollar la nocin y mviles del establecimiento de las medidas precautorias claramente manifestados en el art. 290 del C.P.C. al mismo tiempo se le permite al tribunal cierta amplitud en la concesin de la oportuna y particular medida sobre nombramiento de interventor.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Por consiguiente, corresponde al tribunal calificar las modalidades del juicio, para descubrir si dicha medida se ajusta a ellas y cumple o no su solicitud con las exigencias legales. V. - En los dems casos sealados por las leyes. 3.- LA RETENCION DE BIENES DETERMINADOS La retencin slo se extiende a bienes determinados, no puede pedirse ni concederse la de todo un patrimonio. Conforme a lo prescrito por el 295 del C.P.C., la retencin debe comprender necesariamente dinero o cosa mueble. En cuanto dice relacin a la persona en manos de quin se efecta la retencin, la ley distingue tres situaciones: a) b) c) Ordenar la retencin en poder del propio demandante; Se ordene en poder del demandado, y; Se disponga en poder de un tercero
Aparte de lo anterior, cuando se trate de la retencin de dinero o valores, se puede ordenar su depsito en un establecimiento de crdito o en manos de la persona designada por el tribunal. La retencin puede ser decretada ya sobre bienes sobre los cuales versa el juicio, o bien, sobre bienes distintos, siendo la ley ms exigente cuando recae sobre bienes distintos y all, en ese evento, se exige la concurrencia de los siguientes requisitos: a) Que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta o, b) Que haya motivo para creer que procurar ocultar sus bienes. Sea que la retencin se refiera a bienes materia del juicio o a otros, siempre se requerir la plausibilidad de la retencin y el riesgo. Paralelo entre secuestro y retencin Como hemos podido apreciar, existe una gran similitud entre la retencin y el secuestro, pues ambas se refieren a cosas muebles y, adems, tanto el secuestre como el retenedor adquieren la administracin, pero al mismo tiempo, se vislumbran algunos rasgos que marcan la diferencia. a) El Secuestro recae siempre sobre cosas materiales; en tanto, la retencin se puede referir a cosas inmateriales o crditos, como sucede frecuentemente cuando se ordena retener el pago de una pensin determinada; b) El Secuestro slo procede cuando la ley expresamente lo permite; en tanto la retencin, cabe sin necesidad de norma expresa que la contemple; c) El Secuestro siempre debe ser un tercero; mientras que la retencin puede recaer, como lo hemos advertido precedentemente, en el demandante, en el
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker demandado o en un tercero; d) El Secuestro afecta a bienes objeto del juicio; en tanto, la retencin puede recaer sobre otros bienes, distintos de los que son objeto del juicio. 4.- LA PROHIBICION DE CELEBRAR ACTOS Y CONTRATOS SOBRE BIENES DETERMINADOS. La ltima de las medidas referidas por el precepto legal en estudio, comprende a bienes determinados pertenecientes al demandado, sean o no objeto del juicio. Es as como el art. 296 del C.P.C. establece que la prohibicin de celebrar actos o contratos puede decretarse con relacin a los bienes materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del mismo. Tratndose de bienes materia del juicio, cumplindose las exigencias generales sobre el otorgamiento de medidas precautorias, no existe problema para concederlas. Pero en los dems casos constituye una potestad del tribunal, pudiendo hacer uso de ella cuando las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta. Esta limitacin aparece bastante lgica, porque en el primer caso bienes materia del juicio al demandante solamente le interesan dichos bienes, con absoluto desapego de las facultades del demandado. no se persigue por su parte un resultado pecuniario, sino un derecho sobre los bienes en litigio, los cuales podran transferirse u ocultarse a veces con grave e irreparable dao suyo a no mediar la correspondiente prohibicin. Por el contrario, en el segundo caso, el actor procura nicamente no salir defraudado de su accin, y poco o nada le importa la clase de bienes en que haya de recaer la prohibicin, con tal de asegurar el beneficio pecuniario pretendido en la accin ejercitada. Pero en este segundo caso, la ley exige que las facultades del demandado sean insuficientes. Sobre este punto, conviene detenerse en el inc. 2 del art. 296 del C.P.C., que expresa: Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Pues bien, en lo pertinente, el artculo 1464 del Cdigo Civil, expresa: Hay objeto ilcito en la enajenacin: de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio. Antes de la vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil y bajo el imperio de las normas del Cdigo Civil, exista objeto ilcito en la enajenacin de los bienes en
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker litigio, considerndose tales desde el momento mismo de la iniciacin del juicio, de modo que era suficiente que una persona dedujese una demanda sin mayores fundamentos para, de este modo, sacar del comercio humano los bienes del demandado comprendidos en su demanda, lo que evidentemente se prestaba para toda suerte de abusos. Es por ello que el Cdigo de Procedimiento Civil, exige para que los bienes se consideren litigiosos, se requiere una resolucin judicial; con todo, se pueden enajenar estos bienes cuando el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. La medida en examen admite modalidades y efectos propios, segn recaiga sobre bienes muebles o inmuebles y se relacione con las partes o terceros. En lo relativo a los inmuebles, til es tener en cuenta las disposiciones del artculo 297 inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresa: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros. El Conservador de Bienes Races debe proceder a efectuar las inscripciones del modo ordenado por el Juez y tan pronto sea requerido para el efecto por el ministro de fe encargado de la diligencia. As, vigente una inscripcin en el Conservador de Bienes Races, son nulos los actos y contratos celebrados con relacin a los bienes comprendidos en dicha prohibicin, pues de ese modo se infringe lo ordenado por los arts. 1445 y 1464 del Cdigo Civil. Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito... Por su parte el articulo 1464 dispone: : Hay objeto ilcito en la enajenacin:
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De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del
litigio. Tambin se debe tener presente que el certificado expedido por el Conservador, que da cuenta de la respectiva inscripcin de la prohibicin judicial de gravar y enajenar, es un instrumento pblico, expedido y autorizado por competente funcionario, que hace plena fe no slo en cuanto al haberse otorgado y su fecha, sino tambin en lo meramente enunciativo, arts. 1700, 1706 del Cdigo Civil, y 342 del C.P.C. El Conservador de Bienes Races llamado a efectuar estas inscripciones, es el del lugar en donde se encuentran situados los inmuebles. Si no se practica la inscripcin, en lo relacionado con el demandado, la medida precautoria le afecta desde el instante mismo de la notificacin de la concesin de la medida
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker precautoria, de esta forma, posteriormente se encuentra impedido de alegar su ignorancia o desconocimiento; consecuencialmente le est prohibido disponer del bien sujeto a tal medida. Si el demandado, no obstante dicha prohibicin, procede a la celebracin de cualquier acto respecto de esos bienes, no podr alegar la nulidad del acto o contrato ya que le afectaba la prohibicin de hacerlo, por ms que ella no hubiese sido inscrita, pues estaba obligado a saber el vicio que lo invalidaba; su reclamacin ser siempre infundada al tenor de lo que dispone el art. 1683 del Cdigo Civil: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, an sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Tratndose de cosas muebles: La prohibicin de celebrar actos y contratos, dice el inc. 2 del art. 297 del C.P.C., slo produce efectos respecto de los terceros que hayan tenido conocimiento de la prohibicin al tiempo de la celebracin; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. En razn de la naturaleza de los bienes muebles se hace difcil su individualizacin y, por ende, no es posible establecer un sistema idntico al de los inmuebles para poner en noticia de terceros la existencia de la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos, de modo que para hacer efectiva la sancin nulidad absoluta debe estarse a si el tercero tena o no conocimiento de ella, cuestin de hecho sobre la cual decidir el tribunal de la causa, con arreglo a las circunstancias alegadas y las pruebas que ofrezcan y rindan los interesados. No obstante, el interesado no podr excusarse de responsabi1idad si hubiere sido oportuna y legalmente notificado.
LIMITACION DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS Las medidas precautorias antes analizadas estn sujetas a las limitaciones contempladas en el art. 298 en relacin con el 300, ambos del C.P.C.: 1 Deben limitarse los bienes a los necesarios para responder de los resultados del juicio, de manera de conciliar la seguridad del derecho del actor, por un lado, y el respeto de la propiedad del demandado, por el otro; 2 Deben acompaarse comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Esto es, antecedentes que demuestren la plausibilidad o verosimilitud de la pretensin. 3 Eventual caucin. Tratndose de medidas precautorias la caucin es
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker excepcional, y por regla general no se requiere de ella, a diferencia de las medidas prejudiciales precautorias, en donde es esencial exigir una caucin. Solamente el tribunal puede exigir caucin, cuando se trata de medidas precautorias no expresamente autorizadas por la ley -art. 298 parte final. Por el contrario, como lo sealbamos precedentemente, siendo medidas precautorias enumeradas por el legislador, no se requiere caucin. La Caucin Es una obligacin que se contrae para asegurar el cumplimiento de otra obligacin. Las cauciones son mltiples, el Cdigo de Procedimiento Civi1. no las seala en forma expresa, quedando el juez obligado, en consecuencia, a su arbitrio, a determinar su naturaleza y monto. Constituyndose en una cuestin de hecho, cuya decisin corresponde al tribunal el cual para tal efecto tomar en cuenta la entidad o magnitud de la pretensin y las calidades del demandado. Carcter de provisorio de las respectivas medidas. Al estudiar las caractersticas de las medidas precautorias, dijimos en la ocasin que eran provisorias en funcin de la tutela definitiva, caracterstica referida por el art. 301 del Cdigo de Procedimiento Civil: Estas medidas son esencialmente provisionales, en consecuencia, debern hacerse cesar una vez desaparecido el peligro que se ha procurado evitar o cuando se otorguen cauciones suficientes. Este carcter esencialmente provisional asignado por el legislador a las medidas precautorias, es lgico y fcilmente explicable, si se tiene en consideracin el objeto y la finalidad de ellas, cual es, asegurar efectivamente el resultado de la accin interpuesta por el demandante. Luego, no se ve inconveniente para el tribunal decida alzar las medidas precautorias en las situaciones descritas por el art. 301 del C.P.C., pues en ambos casos la accin deducida no corre peligro alguno, ya sea por haber desaparecido el riesgo que se procur evitar o porque se otorgaron cauciones suficientes para garantizar los resultados del pleito. En el primer caso del art. 301 del CPC, esto es, para alzar las medidas precautorias una vez desaparecido el peligro que se ha procurado evitar, es menester se acompaen antecedentes que permitan la posibilidad de determinar, en forma ms o menos certera, que ha desaparecido el motivo que se tuvo en vista para dictar las medidas antes decretadas. En el segundo caso contemplado en el art. 301 del C.P.C., se permite el alzamiento de las medidas precautorias, siempre y cuando se otorguen cauciones suficientes. De manera que la suficiencia de las cauciones debe ser tal que no
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker desmejore la situacin a la demandante a consecuencias de la substitucin y por el contrario, le permitan al actor asegurar el resultado del juicio en los mismos trminos como lo haba logrado con las medidas precautorias dictadas en su favor. Por ultimo, del mismo tenor del art. 301 del C.P.C. se infiere que para dejar sin efecto las medidas precautorias en los casos sealados por dicha disposicin, es menester un decreto del tribunal que las concedi en su oportunidad. Por lo ipso jure como consecuencia de producirse las situaciones a mismo, no puede sostenerse la posibilidad de hacer cesar las medidas precautorias aludidas en el precepto legal ya citado. Tramitacin A continuacin examinaremos la forma como se sustancia la solicitud de medidas precautorias requeridas por el actor o eventualmente el demandado al deducir reconvencin. Se trata, en consecuencia, de dilucidar el procedimiento aplicable a la solicitud de las medidas precautorias. Sin embargo, previamente se hace indispensable puntualizar que nuestro analisis se centra exclusivamente en las medidas precautorias aludidas por el artculo 290 del C.P.C., esto es, dejando de lado las medidas prejudiciales precautorias. Sobre la materia existen diversidad de pareceres, as nos encontramos en la prctica de los tribunales con diversas manera de proceder y todas las soluciones o procedimientos surgen de una diferente interpretacin de los dictados del artculo 302, siendo conveniente por lo mismo reproducir su contenido, del tenor siguiente: El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene. Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podr ampliar este plazo por motivos fundados. La notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el tribunal as lo ordena. El anlisis de este precepto conduce a dos opiniones bien diferentes. No nos extenderemos en exceso sobre esta situacin, pues se trata de lograr una visin general sobre el problema, mas an, cuando dentro de estas posiciones se advierten diferentes matices. Veremos a continuacin los rasgos ms salientes de las proposiciones formuladas respecto a la forma de dar tramitacin a la solicitud
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker de medidas precautorias. I.- SEGUN LA PRIMERA OPINION. Las medidas no se decretan de inmediato, sino que la solicitud da lugar a un incidente siendo por lo tanto preciso someterlas a la tramitacin ordinaria establecida por la ley y sobre la cual nos extendimos el semestre anterior. Siendo as, las providencias que conceden las medidas precautorias representan el resultado de un incidente, cuya substanciacin y fallo se hace en cuerda separada no teniendo por tanto el carcter de previo y especial pronunciamiento. De tal manera las medidas precautorias de ser concedidas, se ejecutaran desde el instante de la notificacin a la persona a quien va a afectar la resolucin que las concede. Quienes sustentan esta opinin, interpretan el inc. 2 del art. 302 del C.P.C. como una excepcin a la norma general, en el sentido de que las medidas cautelares se ejecutan despus de notificada la resolucin que las concede. Pues en su virtud, el tribunal, por razones especiales, podra decretar la demandada. II.- OTRA DE LAS SOLUCIONES. Es la adoptada por los tribunales de justicia en la generalidad de los casos. Esta interpretacin presenta cierta dosis de similitud con la anterior, dada su coincidencia en lo relativo al alcance del precepto del inc. 1 del art. 302 del C.P.C. Efectivamente, en la prctica los tribunales ordenan dar a la solicitud de medidas precautorias la tramitacin de incidente, el cual debe ser substanciado de conformidad con las reglas generales y por cuerda separada. Pero donde se manifiesta la diversidad es en la interpretacin otorgada al inciso 2 del artculo 302. Los tribunales han entendido que en virtud del referido inciso estn autorizados, frente a una peticin expresa del actor, se conceda con carcter de provisional las medidas solicitadas, mientras se tramita la necesaria incidencia. Esto es, se otorgan, desde luego, las providencias de garanta y dejan planteada la substanciacin del incidente. As, la resolucin que recae en la solicitud de medidas precautorias es del tenor siguiente: traslado y autos, hacindose entretanto como se solicita, bajo la responsabilidad del peticionario. III.- TERCERA POSICION. Esta cuenta con el beneplcito de la doctrina de los autores: el juez, frente a una solicitud de providencias cautelares impetrada por el demandante, debe pronunciarse de inmediato, de plano, dictando una resolucin por la cual la acoge o deniega, no cabe por lo tanto una tramitacin incidental. Posteriormente, una vez concedida la medida precautoria y si el afectado con ella se lleven a efecto una vez dictada la sentencia incidental sin necesidad de su notificacin a
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker se opone a su otorgamiento, en ese instante se originara el incidente, el cual se tramitar de conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. Segn esta posicin, la ejecucin de la medida se llevara a efecto una vez notificada al demandado la resolucin que la concede de plano. Respecto al alcance del inciso 2 del art. 302 del C.P.C., no sera otro que permitir el cumplimiento de la medida, sin el trmite de la notificacin de la resolucin que la otorga de plano, a la persona que va a afectar. MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS Estn tratadas en el Ttulo de las Medidas Prejudiciales arts. 279 y 280 del C.P.C.. Como lo sealamos en su oportunidad constituyen una categora dentro de las medidas prejudiciales, de tal modo que por tener este carcter, para solicitarlas debe cumplirse con los requisitos generales, esto es: a) Debe indicarse la accin que se pretende deducir, y b) Someramente sus fundamentos. Pero aparte de ello, deben sujetarse a algunas reglas derivadas de su propia naturaleza. Similitudes y diferencias entre: las medidas precautorias y las medidas prejudiciales precautorias. 1.- Oportunidad LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS se solicitan y conceden a partir de la notificacin de la demanda. LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS deben siempre solicitarse y concederse antes de notificarse la demanda, y lo normal es que, incluso, se soliciten antes de presentarse la demanda, o sea, el procedimiento se iniciar con la solicitud de medidas prejudiciales precautorias. Tal es as, que la demanda posterior habr de presentarse ante el tribunal que concedi las medidas prejudiciales precautorias. 2.-Tramitacin. En las MEDIDAS PREJUDICIALES no existe la discusin que se presenta en cuanto a la tramitacin de MEDIDAS PRECAUTORIAS, pues, las primeras deben sin duda, concederse de plano; no se puede conferir traslado, por no existir juicio.. 3- Naturaleza. DE LA RESOLUCION RECAIDA EN ELLAS. En ambas se trata de un auto; en consecuencia es modificable y a su respecto el afectado puede deducir oposicin o peticin de substitucin. 4Requisitos. Son distintos, porque tratndose de LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS basta con pedirlas derechamente desde que la demanda es conocida por el tribunal; en tanto que las medidas prejudiciales precautorias requieren para su procedencia que se seale la accin y someramente, sus
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker fundamentos. Por otra parte, el legislador es especialmente exigente tratndose de las medidas prejudiciales precautorias en donde se exige caucin, a diferencia de lo que ocurre con las precautorias, en que por excepcin se requiere caucin, cuando se trata de medidas no contempladas en la ley o en los casos graves y urgentes en que no se acompaen los comprobantes que constituyen presuncin grave del derecho que se reclama. Tambin es conveniente sealar que tanto unas como otras no estn taxativamente enumeradas en la ley, de manera que se pueden solicitar otras que se estimen procedentes atendida la naturaleza de la accin deducida. Exigencias para la concesin de medidas prejudiciales precautorias. Estas medidas son de una gravedad extrema y de enorme trascendencia, toda vez que constituyen un gravamen que se impone al futuro demandado, que eventualmente le puede ocasionar perjuicios irreparables, de ah que el legislador haya sido muy exigente para otorgarlas. REQUISITOS: A) Deben existir motivos graves y calificados A ello alude el inciso primero del art. 279 del C.P.C., situacin que queda entregada a la ponderacin del juez, atendidas las circunstancias y antecedentes proporcionados por el actor. Como problema de orden prctico, es conveniente plantear o solicitar unas en subsidio de las otras. Adems de la exigencia genrica del inc. 1 del art. 279 del C.P.C., se hace necesario determinar el monto de los bienes sobre los cuales recaer la medida, y, adems, que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder de los perjuicios que originen, y las multas. B) Monto de los bienes La ley exige precisa y determinadamente se sealen en forma singular los bienes sobre los cules ha de recaer la medida. Estas medidas, al igual que las precautorias, podrn recaer sobre los bienes objeto del juicio o sobre otros. C) Fianza o garanta suficiente.En este caso, el legislador no exige precisamente un fiador, sino que cualquiera caucin suficiente, entre las cuales se puede mencionar la fianza y la hipoteca. Cuando se ofrece como caucin una fianza, el juez, debe calificar la solvencia del fiador ofrecido; y exigir normalmente que se acompaen comprobantes de la respectiva solvencia.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Tramitacin.Se solicita, en lo principal, se conceda como medida prejudicial precautoria por ejemplo la prohibicin de celebrar actos y contratos con respecto a una propiedad objeto material del juicio; en el otros, se ofrece como garanta la fianza constituida por fulano de tal. Frente a esta solicitud, el tribunal debe proveer: Acompae comprobantes de la solvencia del fiador. Ahora bien, si el tribunal estima no suficientemente solvente al fiador, proveer: Constityase la fianza y hecho, autos, lo que significa que se constituye la garanta y enseguida emitir pronunciamiento sobre la medida solicitada. En tal caso, la fianza se constituye en un libro especial llevado el secretario del tribunal, y de esta fianza se deja testimonio en el expediente y a la vista de dicho testimonio, el tribunal la concede o deniega. La caucin en cuestin sirve para dos objetivos especficos: a) Responder de los perjuicios que se pudiesen haber producido al demandado por la concesin de la medida, y b) Pagar las multas impuestas al que maliciosamente las solicit. En el evento de existir fiador, hay dos patrimonios afectos a responsabilidad pecuniaria, el del solicitante y el del fiador. Naturalmente el fiador, goza del beneficio de excusin. Concedida la medida prejudicial precautoria, surgen para el beneficiario una serie de cargas procesales. 1 .- El beneficiario debe presentar la demanda dentro del plazo de diez das prorrogables hasta treinta das. Contados desde la notificacin de la resolucin que concedi las medidas prejudiciales precautorias. 2.- En su demanda debe solicitar que se mantenga la medida solicitada, ahora como precautoria. Lo que conviene, en esta caso, es plantear esta peticin en un otros de la demanda y, adems, en un escrito separado el cual se adosar en el cuaderno de medidas prejudiciales precautorias, ahora con el carcter de meramente precautorias. Si no se presenta la demanda en el plazo de diez das, o su ampliacin hasta por treinta das o no se pide la mantencin de la medida o el tribunal niega lugar a esta ltima solicitud la mantencin queda, por este solo hecho, sin efecto, o sea, caduca la medida, quedando responsable el solicitante por los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento art. 280 del C.P.C.. Presentada que sea la demanda y vigente la medida prejudicial, la que se pudo cumplir antes de la notificacin del demandado, la demanda, su
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker providencia y todo lo actuado en el cuaderno de prejudicial precautoria y su conversin en simplemente precautoria, se notifica personalmente al demandado, y all recin surge la posibilidad que tiene el demandado de oponerse a ella y formularse la correspondiente incidencia que se tramitar conforme a las reglas generales sealadas por el Cdigo de Procedimiento Civil. Con todo, la persona afectada pudo haber tomado conocimiento de la medida antes de su formal notificacin y en tal situacin, no existe inconveniente alguno para deducir oposicin o solicitar la substitucin, si lo estima procedente. Cabe sealar que tanto la oposicin, como la solicitud de substitucin no paralizan el otorgamiento de la medida. JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA Es el procedimiento matriz y de carcter supletorio. Siendo aplicable en la tramitacin de todo asunto contencioso civil que no tenga sealado por la ley un procedimiento especial; cada uno de sus trmites y reglas particulares establecidas en la respectiva normativa, es aplicable a todo procedimiento especial, salvo norma expresa en contrario. Esto tiene especial importancia en lo relativo a la fase probatoria, cuyas normas son tiles en todos los dems procedimientos, salvo disposicin en contrario. Es un procedimiento aplicable exclusivamente a materias contenciosas, pero su carcter supletorio, en ciertas oportunidades, tambin alcanza a lo no contencioso en el sentido de que stos, se rigen por el juicio ordinario de mayor cuanta, salvo regla en contrario
Fases: En el juicio ordinario de mayor cuanta, se distinguen claramente varias etapas. pues se trata del procedimiento ms extenso y ellas son las siguientes: 1.- DISCUSION 2.- PRUEBA.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker 3.- SENTENCIA DISCUSION. En etapa se advierte la presencia de cuatro escritos, siendo ellos los mencionados a continuacin: - La demanda - La contestacin a la demanda - La rplica - La dplica. La demanda y la rplica, son actos jurdicos procesales del demandante. En tanto, la contestacin y dplica, lo son del demandado. Es posible que surja un quinto escrito cuando se deduce reconvencin, porque all se agrega la dplica a la reconvencin. LA DEMANDA El juicio ordinario tal como lo hemos puesto de manifiesto precedentemente, es posible iniciarlo, sea por la demanda, sea por la solicitud de medidas prejudiciales . La demanda, en un sentido amplio, es formular una peticin; en su acepcin especfica es el acto procesal inicial mediante el cual se promueve el proceso, es as como el art. 253 del C.P.C. establece: Todo juicio ordinario comenzar por la demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el ttulo IV de este Libro. En atinados trminos jurdicos, se dice, presentar o entablar una demanda, para el conocimiento y decisin por el tribunal competente del negocio ventilado ante l. La demanda queda presentada, cuando se entrega en la secretara del respectivo tribunal. All se le imprime el sello o cargo correspondiente con indicacin de la fecha. Art. 30 C.P.C.: Todo escrito deber presentarse al tribunal de la causa por conducto del secretario respectivo y se encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata . Enseguida tenemos, prosiguiendo la secuencia legal el art. 32 del C.P.C.: Entregado un escrito al secretario, deber ste en el mismo da estampar en cada foja la fecha y su media firma, o un sello autorizado por la respectiva Corte de Apelaciones y que designe la oficina y la fecha de la presentacin. Deber, adems, dar recibo de los documentos que se le entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que pueda cobrar derecho alguno por lo servicios a que este articulo se refiere.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Empero, no basta la sola presentacin de la demanda para entender que se ha iniciado el juicio sino como lo representaremos ms adelante, se requiere adems, su notificacin y el transcurso del plazo para darle respuesta. La demanda, por regla general, se presenta por escrito, pero excepcionalmente puede ser verbal, como se establece el inc. 2 art. 704, aludiendo a1 juicio de mnima cuanta sic: La demanda se interpondr verbalmente o por escrito, en el primer caso se dejar constancia, en un acta que servir de cabeza al proceso, del nombre, profesin u oficio y domicilio del demandado, de los hechos que ste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los documentos que acompae y de las peticiones que formule. Siempre en referencia a la demanda, es posible distinguir las demandas simples en oposicin a las compuestas, segn se ejerciten una o ms acciones. Tambin pueden entablarse por una o ms personas, siempre que se deduzcan las mismas acciones. En todo caso, la demanda es el escrito mediante el cual se da principio a un procedimiento judicial ordinario o especial y cuya culminacin se produce generalmente con el pronunciamiento de la sentencia definitiva. No existe en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil ninguna disposicin legal que contenga una definicin de lo que debemos entender por demanda, pero en todo caso el profesor Cassarino nos proporciona un concepto, siendo ella del tenor siguiente: Es aquel acto procesal del actor mediante el cual ejercita una accin tendiente a la declaracin, en sentido amplio, por parte del tribunal, de un derecho que le es desconocido o menoscabado. Es la forma o manera de ejercitar la accin en juicio. Y la accin es la facultad que tiene una persona para que los tribunales le reconozcan o declaren el derecho que cree tener. Asimismo se dice a su respecto que es el acto procesal inicial mediante el cual se promueve el proceso. REQUISITOS DE LA DEMANDA Generalmente la demanda es un acto solemne pues debe constar por escrito y adems, se encuentra sujeta a una serie de formalidades legales susceptible de clasificarse en dos grupos: 1.- Los generales de todo escrito. Arts. 30 y 31 del C.P.C.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Art. 30: Todo escrito deber presentarse a1 tribunal de la causa por conducto del secretario respectivo y se encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata Art. 31: Junto con cada escrito debern acompaarse en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes debe notificarse la providencia que en l recaiga, se entregarn a la otra u otras partes, o se dejarn en la secretara del tribunal a disposicin de ellas cuando la notificacin no se haga personalmente o por cdula. Por otro lado, si se trata de la primera presentacin en el juicio , requiere la designacin de un mandatario y de un abogado patrocinante, todo ello, de conformidad con lo dispuesto en los arts. 1 y 2 de la ley 18.120. 2.- Los requisitos o formalidades propios de la demanda: a.- La designacin del tribunal ante el cual se entabla, se cumple en la prctica sealndolo por sus iniciales. b.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin. Estas especificaciones tienen por objeto individualizar cabalmente la persona del demandante y la de sus representantes legales, de este modo, tanto el juez como el demandado conocern la verdadera personalidad del actor y por consiguiente, si posee la capacidad y aptitud necesarias para deducir la demanda. Sirve adems, para determinar quienes son las partes del juicio y, por ende, a quines afectarn los efectos de la sentencia pronunciada en el juicio. c.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. Estas designaciones, permiten completar la individualizacin de las partes en el litigio y es til, incluso, para determinar la competencia del tribunal absoluta, en el caso que el demandado tenga fuero; y, relativa, segn sea su domicilio-. Resulta extrao no se haya incluido las designaciones relativas a la persona del eventual representante demandado, omisin que podra acarrear inconvenientes en la hiptesis de una demanda dirigida en contra de un incapaz, d.- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Este requisitos equivale a precisar los motivos del pleito y fijar perfectamente los trminos en que se ha intentado colocar el debate judicial, y tiene una doble importancia: Para el demandado, la encontrarse en condiciones de defenderse con absoluta seguridad, limitndose a las cuestiones realmente planteadas en el escrito de demanda, adems de no verse expuesto a un nuevo juicio sobre la misma
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker materia, mientras no se falle el actual, en cuyo caso le correspondera la excepcin de litis pendencia; Para el demandante, en lo relativo a las consecuencias de la autoridad de la cosa juzgada, en cuanto ella se extiende a los puntos exactos planteados en la controversia judicial. En buenas cuentas, una demanda ser inepta en estos sentidos si no contiene claramente los propsitos y alcance de la accin entablada en ella, vale decir, si no consigna la causa de pedir y la cosa pedida, nica manera de caracterizar la accin y de definir concretamente el derecho invocado por su pretendiente. No es necesario, sin embargo, el indicar el nombre tcnico y propio de la accin o acciones que se ejercitan; pero si ello contribuye a determinar la competencia del tribunal o la clase de accin que se promueve, ser de utilidad, a lo menos, hacerlo sin reservas. e.- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones sometidas al fallo del tribunal. En realidad, en este punto radica el objeto prctico de la demanda y, segn se advierte, dicha enunciacin equivale a un verdadero compendio de lo expuesto en el cuerpo del escrito. En la conclusin, ser preciso determinar la cosa objeto de la solicitud y en esta ocasin deber el actor concretar sus peticiones, y especificar la cosa pedida con claridad como lo exige el art. 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Documentos que se acompaan a la demanda. El actor, junto con la demanda, puede presentar los documentos fundantes, si lo hace, el trmino para impugnarlos es el de emplazamiento, cualquiera que sea su naturaleza -pblicos o privados-, art. 255 del C.P.C.Actitud del tribunal frente a la presentacin de la demanda En primer trmino, nos vamos a referir a la facultad que le confiere al juez el Art. 256 del C.P.C. en cuyo texto se consigna: Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254, expresando el defecto de que adolece. Si la demanda no padece de algn defecto, en este primer examen o corregido el defecto en caso contrario, sobre ella recae la siguiente resolucin: traslado al demandado para que la conteste , a quien se le notificar el escrito y la respectiva resolucin del tribunal, en forma personal o bien conforme al art. 44 o por avisos- en tanto, al actor se notifica por estado diario. El emplazamiento del demandado.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Con la notificacin de la demanda al demandado, a la cual se agrega la orden de su comparecencia al tribunal dentro del trmino legal, en razn de habrsele demandado, se configura, EL EMPLAZAMIENTO. El emplazamiento: es un trmite esencial en los juicios y actuaciones judiciales, siendo por ello la ley y la jurisprudencia muy cuidadosos a su respecto y as lo han rodeado de toda suerte de garantas en su calidad de piedra angular de todo procedimiento y expresin de la bilateralidad de la audiencia, sin lo cual no es posible que al demandado le afecten los resultados del juicio. Es imprescindible, adems, realizar el emplazamiento en cada ocasin, en la forma expresamente establecida por la ley y comprenda a la parte legtima y verdadera contra la cual se hace valer. Ahora bien, el efecto propio del emplazamiento es ligar a las partes con el tribunal, y a aquellas entre s, esto es, dando nacimiento a LA RELACION PROCESAL, vinculndo se las partes entre s y a ellas con el tribunal. Elementos del emplazamiento. Se compone de dos elementos: 1.- Notificacin de la demanda al demandado, sobre lo cual no remitimos a lo antes reseado. 2.- El transcurso del plazo fijado por la ley, para que el demandado comparezca al tribunal. Trmino de emplazamiento.Es de quince das, siempre y cuando, al demandado, se le notifique en la comuna donde funciona el tribunal -artculo 258 del Cdigo de Procedimiento Civil, pero, si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna, se aumenta el trmino anterior en tres das, esto es. tiene el plazo de dieciocho das para contestar. Si el demandado se encuentra en una comuna diversa, de aquella en que tienen su asiento el tribunal o fuera del territorio de la Repblica, el trmino de emplazamiento ser de dieciocho das, ms el aumento correspondiente de la tabla de emplazamiento, que cada cinco aos forma la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias, las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones. Esta tabla se confecciona en el mes de noviembre del ao que preceda al del vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en todo el territorio de la Repblica desde el 1 de marzo siguiente. Se publicar en el diario
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker oficial, y se fijar, a lo menos, dos meses antes de su vigencia en las Secretara de los tribunales. Si son varios los demandados, sea que obren separada o conjuntamente el trmino para contestar la demanda se cuenta para todos a la vez, desde la expiracin del trmino parcial correspondiente al ltimo notificado Ampliacin de la demanda Hasta este instante nos hemos puesto en la eventualidad de una demanda definitiva e irrevocablemente presentada y notificada al contendor; pero ocurre con frecuencia que el demandante se desiste de la accin, o de algunas de las acciones deducidas, lo mismo, en ciertas ocasiones se decide a hacerle las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes. Atendidas esas posibilidades, la ley ha debido considerarlas y dictar las normas necesarias. Para tal efecto es preciso determinar previamente si la demanda ha sido o no notificada a la parte del demandado. No ha sido notificada la demanda al demandado En el caso de no estar notificado el demandado, el demandante libremente puede desistirse de las pretensiones ejercitadas en ella y retirar el escrito sin ms trmite, estimndose como no presentada. Podr, asimismo, hacer las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes, sin traba alguna. Si ha sido notificada la demanda al demandado En cambio, las modificaciones verificadas despus de la notificacin y antes de su contestacin, de conformidad con lo dispuesto por el art. 261 inc. 1 del C.P.C. para cumplir el efecto deseado, debe ajustarse a los dictados del artculo precitado, es decir: Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha de la practica de esta diligencia, correr el trmino para contestar la primitiva demanda. Dichas ampliaciones y rectificaciones, despus de notificada la demanda, pero antes de la contestacin, por haberse constituido la relacin procesal, no estn sujetas a ninguna restriccin, existiendo perfecta amplitud para hacerlas, pudiendo el actor modificar la accin o acciones deducidas, acumular nuevas y alterar los hechos en que haya fundado la demanda, como quiera que todo esto no produce ninguna perturbacin en tal estado del pleito, situacin diferente a la que se presentara, al intentar igual cosa en el curso del juicio. Todo lo cual se
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker deduce claramente de la precaucin tomada por la ley en el sentido de considerar modificaciones como una demanda nueva para los efectos de su notificacin. En realidad, modificada una demanda, la primitiva, si no desaparece, debe entenderse ha quedado, a lo menos circunscrita a los puntos de hecho y de derecho contenidos en la modificacin de ella, siguindose el juicio en esta ltima forma. Actitudes que puede asumir el demandado. 1.- Puede allanarse a la demanda o no contradecir de manera substancial los hechos que le sirven de fundamento. La primera de estas posibilidades podemos denominarla allanamiento expreso; en tanto, la segunda, constituye allanamiento tcito. El allanamiento slo tiene relevancia respecto de los hechos de la causa y trae como consecuencia que a su respecto se prescinde de rendir prueba y se tienen como no controvertidos en el juicio. La circunstancia de omitir la prueba y se tenga tales hechos como aceptados, se traduce en un fenmeno procesal en cuanto a la tramitacin ulterior del juicio ordinario de mayor cuanta, pues no ser necesario el trmite de recepcin de la causa a prueba, sino derechamente, despus de la etapa de discusin, se entra en la de sentencia, previo el trmite esencial de la citacin para or sentencia. Este desarrollo del procedimiento es la regla general, pero, en ciertos y determinados casos y circunstancias, no obstante el allanamiento, surgen las etapas de prueba y discusin sobre la prueba. Esto se produce cuando la pretensin sometida a la decisin del tribunal, envuelve derechos irrenunciables o existen comprometidas cuestiones de orden pblico. As, por ej.: si el juicio versa sobre validez o nulidad del matrimonio o sobre divorcio, sede en donde precisamente se plantean cuestiones conformacin irrenunciables. Reiterando conceptos, el allanamiento slo produce efectos en el mbito de los hechos, siendo el tribunal siempre soberano para aplicar el derecho que estime atingente para resolver el conflicto. El allanamiento no tiene efecto en el aspecto jurdico del juicio y bien puede suceder se pronuncie una sentencia desfavorable para el actor. de la familia y de orden pblico relativas tienen a la buena carcter de consecuencialmente
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker 2- oponer excepciones dilatorias. Sobre este punto, por ahora, daremos unas ideas de orden general, para pormenorizarlas ms adelante. Las excepciones dilatorias se encuentran consignadas en el art. 303 y siguientes del C.P.C. siendo su objetivo corregir vicios del procedimiento, para constituir una relacin procesal vlida. Su ejercicio trae como consecuencia una modificacin en la tramitacin del juicio, porque se tramitan como incidentes en calidad de excepciones de previo y especial pronunciamiento y por ese motivo, suspenden el curso de la causa y la resolucin que decide el incidente tiene la calidad de una sentencia interlocutoria. 3.- Defensa negativa.Se trata de la denominada, defensa negativa expresa; o sea, el demandado mediante esta actitud se hace presente en el juicio y controvierte en forma substancial y pertinente los hechos fundantes de las pretensiones de la actora. La ley, en forma explcita, requiere que esta controversia sea substancial y pertinente, es decir, los hechos controvertidos deben tener la calidad de substanciales, es decir, revestidos de real importancia para la resolucin del pleito. Esta defensa negativa expresa, tiene una gran importancia, porque necesariamente desencadena la fase probatoria. Salvo una situacin muy excepcional contemplada en el inciso final del art. 313 del C.P.C., mediante la cual, las partes de comn acuerdo, pidan se falle el pleito sin ms trmite, previa nicamente la citacin para or sentencia. La defensa negativa expresa tiene tambin una gran importancia para determinar el mecanismo de la carga de la prueba o peso de la prueba u onus probandi, pues en presencia de una defensa negativa expresa, el peso de la prueba recae en el actor art. 1698 C.C.: incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o stas. La defensa negativa podra tambin referirse a la estructura jurdica de la demanda, negando el fundamento de derecho alegado por el actor, pero esto no tiene mayor relevancia, porque no determina ni enmarca al juez en relacin con su decisin. 4.- opone excepciones.a) de fondo, perentorias o de mrito. La regla general es oponerlas en los escritos fundamentales y, especficamente en el de contestacin a la demanda, pero el
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker legislador frente a la enorme entidad de estas excepciones de mrito, seala otras ocasiones, dando con ello cabida a las excepciones: b) mixtas son aquellas que no obstante, siendo en su esencia excepciones perentorias, se pueden hacer valer en la misma oportunidad y de igual manera que las dilatorias, teniendo tal calidad las mencionadas por el Art. 304 del C.P.C.: Podrn oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la excepcin de cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva. La gran diferencia entre la defensa negativa expresa y la oposicin de excepciones de mrito la observamos en lo siguiente: quien invoca la defensa negativa, no alega hechos nuevos, sino nicamente controvierte los afirmados por el actor; en tanto, quien hace valer una excepcin de mrito o de fondo, invoca hechos nuevos y constituyen el sustento de su excepcin. Con respecto a esta problemtica se hace necesario tener presente la siguiente clasificacin de los hechos: I.-. - Constitutivos; II.- Modificatorios; y III.-Extintivos. Si el actor invoca hechos constitutivos, en la defensa negativa, basta controvertirlos. Pero cuando se oponen excepciones perentorias, el demandado invoca, hechos modificatorios o extintivos, como podra ser la existencia de un plazo pendiente, la prescripcin, el pago, etc. En consecuencia, quien opone excepciones de fondo o de mrito, implcitamente reconoce los hechos que sirven de sustento a la pretensin del actor, pero a la vez invoca hechos nuevos, destinados a extinguir la referida pretensin. Desde el punto de vista del peso de la prueba, o sea, sobre quien recae la obligacin de probar, cuando el demandado invoca hechos modificatorios o extintivos, como implcitamente esta reconociendo los hechos que sirven de base a la pretensin del actor, le corresponde a l probar la existencia de los hechos alegados como fundamento de su excepcin. Respecto del futuro del juicio cuando se oponen excepciones de fondo, es idntico a lo sucedido cuando se verifica una defensa negativa expresa, o sea, surge el perodo de prueba y el de observacin a la prueba. 5.- El Silencio. El demandado emplazado puede guardar silencio, tanto cuando deba contestar la demanda o cuando le corresponda duplicar. El silencio del demandado culmina
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker con la rebelda, el derecho para evacuar los trmite mencionados se extinguen por el solo transcurso del plazo, teniendo en consideracin que el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece: Los plazos que seala este Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese...; El silencio del demandado es una forma de defensa negativa tcita porque, en derecho, como norma general y salvo regla expresa en contrario, quien calla no otorga, sino quien guarda silencio nada dice. En el art. 318 del C.P.C., el legislador pone en pie de igualdad dos situaciones distintas: a) La efectiva controversia respecto de los hechos que sirven de sustento a la pretensin, y b) El silencio. En consecuencia de esta disposicin, se desprende que el silencio importa controvertir en forma substancial y pertinente los hechos que sirven de sustento a la pretensin. La redaccin del artculo nos lleva a esta conclusin. Dice el art. 318 del C.P.C. o en su rebelda y puede haber controversia. 6 .- Reconvencin.En este caso, surgen modificaciones a la normativa procesal pues aparece un nuevo escrito fundamental y tambin se pueden deducir excepciones dilatorias respecto de la reconvencin. No es propiamente una reaccin, sino ms bien, una manera de ejercer un accin por la demandada.
La Excepcin Existen dos doctrinas para explicar la extensin que debe drsele a este trmino: a) Una de ellas, considera que tienen el mismo significado ante el derecho las expresiones, excepcin. reaccin o defensa y b) La otra, que aprecia que la excepcin es la especie dentro del gnero reaccin. Esta distincin tiene bastante importancia desde el punto de vista formal de la sentencia, art. 270 del C.P.C. La jurisprudencia de nuestros tribunales se inclina por la segunda de estas opiniones. Concepto de excepcin
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Se dice: es una forma de reaccin en la cual se invoca un defecto en la relacin procesal o la ausencia de un presupuesto procesal o de una circunstancia modificatoria de la pretensin invocada por el actor. Esta especie de definicin comprende tanto a las excepciones dilatorias como a las perentorias. Las dilatorias tienen como finalidad diferir la entrada al juicio mientras no se subsanan los defectos en el modo de proponer la demanda o se cumplan ciertos requisitos necesarios para que se entable regularmente la accin, todo ello con el objeto de obtener una relacin procesal vlida, libre de vicios, que en el futuro pudieran servir de argumento para declararla ineficaz. Las perentorias importan la alegacin de hechos modificatorios o extintivos de la pretensin hecha valer por el actor. Por su parte, nuestros tribunales han expresado que excepcin perentoria es todo titulo o motivo jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho, para hacer ineficaz la pretensin del actor. Adems de las anteriores, existen las excepciones anmalas y las mixtas, de las cuales nos preocuparemos ms adelante. Las Excepciones Dilatorias. Se encuentran mencionadas en el art. 303 del C.P.C., empero, dicha enumeracin no reviste el carcter de taxativa o excluyente, habida consideracin de la redaccin del N 6 de dicha disposicin legal: Art. 303: Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 1.La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda. Se trata de una cuestin de competencia, cuyo planteamiento se encuentra al alcance de cualquiera de las partes, ya sea por la va declinatoria o inhibitoria. Conviene, desde luego, hacer presente que la incompetencia absoluta se puede hacer valer en cualquier estado del juicio; en tanto, la de incompetencia relativa slo es posible su ejercicio, en el evento de no haberse realizado una gestin previa sin reclamarla, en caso contrario, opera la prrroga de competencia. 2.- La Falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin del que comparece en su nombre. Falta de capacidad. Debemos atenernos a este respecto, a las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil; sin embargo, se hace necesario recordar la situacin
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker del incapaz, quien siempre tiene la posibilidad de comparecer en juicio, siempre y cuando lo haga debidamente representado. Falta de personera o de representacin legal del que comparece en su nombre. La primera, se refiere a las fuentes convencionales de la representacin mandato, agencia oficiosa.La segunda, significa impugnacin a la calidad de representante legal que ostenta el compareciente, calidad que emana de la ley. 3.- La Litis Pendencia. Esta excepcin requiere de los siguientes supuestos: a) Que existan dos o ms juicios. b) Que en ellos concurra la triple identidad, requerida para que opere la excepcin de cosa juzgada, esto es: I.- Identidad lega1 de personas; II.- Identidad de causa de pedir; e III.- Identidad de objeto pedido, en referencia al objeto jurdico. c) Que ninguno de estos juicios se encuentre resuelto por sentencia firme o ejecutoriada, pues, en tal caso, opera la excepcin de cosa juzgada. El objetivo fundamental de esta excepcin es el de la economa procesal, por un lado, evita la tramitacin paralela de diversos juicios; y por el otro, impide se produzcan decisiones contradictorias en situaciones anlogas. Tambin podemos agregar que ella puede ser total: Cuando existe absoluta coincidencia en la triple identidad. parcial: cuando la coincidencia slo se refiere a una o ms acciones, en el caso de una demanda con pluralidad de acciones; en ese caso la nueva causa se prosigue respecto de aquella accin o acciones respecto de la cual no exista la triple identidad. Cuando es total, se paraliza el juicio ms reciente y se prosigue con el antiguo. 4.- Ineptitud del libelo por falta proponer la demanda.Esta excepcin se encuentra ntimamente ligada con el art. 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, recordemos al respecto el contenido del art. 256 del C.P.C. en cuanto faculta al juez en los siguientes trminos. Art. 256: Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los primeros nmeros del artculo 254, expresando el defecto de que adolece. En lo relativo a los Ns. 4 y 5 la reclamacin deben formularlas las partes. de algn requisito legal en el modo de ms
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker 5.- El beneficio de excusin. Dice relacin con la fianza y se encuentra tratada en los artculos 2335, 2357 y 2358 del Cdigo Civil: Art. 2335: La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. La fianza puede constituirse, no slo en favor del deudor principal, sino de otro fiador. Art. 2357: El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del cual podr exigir que antes de proceder en contra de l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda. Art. 2358: Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones siguientes: 1.- Que no se haya renunciado expresamente; 2.- Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario; 3.- Que la obligacin principal produzca accin; 4.- Que la fianza no haya sido ordenada por el juez, 5 Que se oponga el beneficio luego de ser requerido el fiador: salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera; 6.- Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal. Esta excepcin no mira a la relacin procesal, sino ms bien, a la falta de un presupuesto procesal, en la medida que la accin no puede prosperar mientras no se agoten los medios para que cumpla el deudor principal. 6.- En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. Ej. falta de jurisdiccin del tribunal, falta de capacidad de la demandada, etc. Oportunidad y forma de hacer valer las excepciones dilatorias. La regla general, es en el trmino de emplazamiento y todas ellas deben hacerse valer en un mismo escrito. Excepciones Art. 305 inc. 3 del C.P.C., las de incompetencia y litis pendencia las cuales pueden oponerse en segunda instancia en forma incidental. Sin embargo, es preciso tener en consideracin, tratndose de la incompetencia relativa, la posibilidad de haber operado la prrroga de competencia, por lo tanto,
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker no cabra hacerla valer en dicha ocasin. Estas excepciones se resuelven en nica instancia y en contra de dicha decisin no cabe recurso alguno. Tramitacin y fallo. Se tramitan conforme a las reglas dadas para los incidentes -art. 307 C.P.C.- y son de previo y especial pronunciamiento, esto es, paralizan el curso de la causa principa1, mientras no recaiga resolucin en el referido incidente. Apelacin.La resolucin recada, es decir, aquella que le pone trmino a un incidente en primera instancia, es siempre apelable y al respecto se pueden presentar las siguientes situaciones: A) Si son acogidas. En este caso resulta agraviado el demandante y el recurso de apelacin se concede en ambos efectos, y B) Si son denegadas. El agraviado es el demandado, en tal caso, se concede el recurso en el solo efecto devolutivo, aqu se elevan las compulsas al tribunal superior, y la causa sigue su curso en el primera instancia. TRAMITACION POSTERIOR DEL JUICIO. 1.- Si se han desechado las excepciones. El demandado tiene el plazo de diez das para contestar la demanda, cualquiera que sea el lugar en donde se haya notificado; plazo que se computa desde la notificacin por el estado diario de la resolucin denegatoria. 2.- Si son acogidas. Es preciso subdistinguir si el vicio es o no subsanable. a.- El vicio no es subsanable. El proceso termina definitivamente, sin perjuicio de renovar las acciones en un nuevo procedimiento, esta situacin se produce cuando se acoge la excepcin de incompetencia absoluta. b.- El vicio es subsanable.- La causa sigue su curso y en tal caso, el demandado, una vez subsanados los defectos de la demanda, tiene un plazo de diez das para contestarla, art. 308 del C.P.C. EXCEPCIONES PERENTORIAS.Su objetivo es oponerse a la pretensin; al contrario de las dilatorias cuya finalidad, como ya lo dejamos de manifiesto, miran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la pretensin. En cuanto a su nmero e
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker identidad, son infinitas, cualquier hecho modificatorio o extintivo constituye una excepcin perentoria, especialmente los modos de extinguir obligaciones. Oportunidad para hacerlas valer E1 momento oportuno para ejercitarlas es el de la contestacin a la demanda, art. 309 N 3 del C.P.C. Empero, el art. 312 del C.P.C. concede al demandado la posibilidad de ampliar, adicionar o modificar, las excepciones formuladas en la contestacin a la demanda con la reserva de la imposibilidad de alterar aquellas objeto principal del pleito.
EXCEPCIONES ANOMALAS Estn tratadas en el Art. 310 del C.P.C., siendo su referencia la siguiente, no obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de: 1) prescripcin, 2) cosa juzgada, 3) transaccin y 4) pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito. Podrn oponerse en cualquier estado de la causa, pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para or sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, pudiendo recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario y se reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia. Algunas de las mencionadas excepciones miran hacia la pretensin; no obstante otras estn dirigidas a objetar los presupuesto procesales. Prescripcin.Tiene dos acepciones en la legislacin substantiva: A) B) Forma de extinguir obligaciones; y Modo de adquirir el dominio.
La norma del art. 310 del C.P.C., se refiere exclusivamente a la prescripcin como manera de extinguir obligaciones, y porque, adems, como modo de adquirir el dominio deber siempre postularse como accin.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Cosa juzgada Sabemos que las sentencias definitivas e interlocutorias, una vez firmes o ejecutoriadas, producen la accin y excepcin de cosa juzgada; por su parte la excepcin de cosa juzgada tiene como finalidad impedir se vuelva a discutir el mismo asunto en un juicio posterior, cuando concurra la triple identidad: a) b) c) Identidad legal de personas; Identidad de causa de pedir; e Identidad de objeto jurdico.
Transaccin Es un contrato a que alude el art. 3446 del Cdigo Civil: La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudiciaimente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual... a lo que habra que agregar, en donde las partes se hacen concesiones recprocas. Este contrato produce el efecto de cosa juzgada. El pago siempre que conste de un antecedente escrito. Tramitacin y fallo: En primera instancia 1) Si se oponen antes de recibirse la causa a prueba dada su tramitacin incidental existe a posibilidad de recibirlo a prueba y en esta ocasin ella se rinde conjuntamente con la cuestin principal. 2) Si se oponen despus de haberse recibido la causa a prueba, del mismo modo, como en el caso anterior, dada su tramitacin conforme a las reglas de los incidentes ordinarios, se hace necesario fijar el trmino probatorio en un lapso de ocho das, debiendo en los dos primeros, presentarse la lista de testigos. En ambos casos, la resolucin de la incidencia se deja para fallarla conjuntamente con la sentencia definitiva art. 310 del C.P.C. Si se hacen valer en segunda instancia, tambin se tramitan como incidente y se resuelven conjuntamente con la cuestin principal en nica instancia. EXCEPCIONES MIXTAS Se pueden hacer valer conjuntamente con las excepciones dilatorias, aun cuando no tienen el carcter de tales, siendo por tanto la oportunidad para su ejercicio, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda, art. 304 del C.P.C., siendo ellas: a) la de cosa juzgada, y b )la de transaccin
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker En cuanto a su tramitacin y fallo se ajustan a las disposiciones legales que reglan a los incidentes y dadas sus caractersticas tan especiales, se pueden resolver de inmediato al igual que las dilatorias; pero si por su naturaleza son de lato conocimiento, se puede proseguir la tramitacin de la causa y se fallan conjuntamente con la cuestin principal. Cuando se fallan tal como si se tratara de excepciones dilatorias, son apelables en la misma forma que stas, esto es, para el caso de ser acogida, la apelacin, se concede en ambos efectos, en tanto que de ser denegada, la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo. CONTESTACION DE LA DEMANDA En el juicio ordinario, si el demandado opone excepciones dilatorias no estar obligado a contestar la demanda bien no se resuelva el incidente promovido y para el caso se desechen las excepciones, tendr el plazo de diez das, para contestarla, reduccin que se explica fcilmente, pues, la parte demandada ha tenido tiempo ms que suficiente para preparar su defensa, durante el transcurso de la tramitacin del incidente promovido con ocasin de haberse ejercitado las excepciones dilatorias. Si por otra parte, se acogen una o ms excepciones, la obligacin del demandado de contestar la demanda, se computa desde el da en que el demandado haya subsanado los defectos, si todos son susceptibles de ser corregidos. Este plazo, como todos los sealados en el Cdigo de Procedimiento Civil, es de carcter fatal art. 64. Tambin es comn, esto es, si son varios los demandados y alguno de ellos opuso excepciones dilatorias, los dems, aunque no las hayan opuesto se acogern al nuevo plazo de acuerdo a lo dispuesto por el art. 260 del C.P.C. Cabe pormenorizar que solo la primera notificacin debe practicarse en forma personal, las dems, como resultado del ejercicio de las excepciones dilatorias, se harn por el estado diario. Concepto La contestacin de la demanda, es el trmite, gestin o acto jurdico procesal cuya realizacin corresponde al demandado para enfrentarse a la demanda deducida en su contra por el actor, a fin de proseguir el juicio en la forma preestablecida por la ley. Este trmite sea evacuado en forma expresa o sea de manera tcita, es esencial en todo procedimiento. Tal como la demanda, se trata de uno de los actos ms fundamentales del pleito, sin el cual no se concibe
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker ninguna contienda judicial, ni puede pronunciarse sentencia definitiva idnea para legitimar un juicio tramitado en esas condiciones. A semejanza del escrito de demanda, el de contestacin a la demanda, cobra una importancia decisiva en los resultados del juicio, porque de la forma de proponerla y de sus requisitos internos depender, para el demandado, el xito de sus pretensiones. En este sentido, el demandado puede valerse en 1a contestacin de todos los medios de defensa y dems arbitrios que le concedan las leyes a fin de oponerse a la demanda y as enervar o destruir las pretensiones de su contraparte. En cuanto a la estructura y requisitos de la contestacin de la demanda los encontramos en el art. 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual en cierto modo reproduce, las exigencias que para el escrito de demanda. Entre las designaciones iniciales del escrito de contestacin, se ha omitido la del nombre, domicilio, profesin u oficio del demandante, por resultar innecesario, habida consideracin que estos antecedentes estn insertos en la demanda; por el contrario, la designacin del tribunal ante quien se entabla no puede faltar y, constituye un requisito de orden general, comn a toda clase de presentaciones que se hagan ante los tribunales. Del mismo modo, resulta conveniente la individualizacin del demandado de esta manera se precisa la hecha por el actor en la demanda y permite corregir errores u omisiones en que se puede haber incurrido por parte del demandante en su escrito de demanda. Lo mismo que en el escrito de demanda, el legislador oblig al demandado a consignar en su escrito de contestacin la enunciacin precisa y clara de las peticiones sometidas al fallo del tribunal, como el medio ms eficaz de fijar el asunto controvertido al tiempo de dictarse la sentencia definitiva. LA REPLICA. De la contestacin, se confiere traslado al actor y ste deber evacuar el trmite denominado rplica, o sea, la presentacin por su parte de un nuevo escrito, a cuyo efecto se le concede un plazo fatal de seis das, destinado a reforzar y a justificar sus pretensiones y, al mismo tiempo, alegaciones opuestas por el demandado. LA DUPLICA. Cumplido el trmite de la rplica correspondiente al actor, sea en forma efectiva o tcita, se le confiere traslado al demandado, y ste por parte, tiene el plazo fatal rebatir las excepciones y
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker de seis das para cumplir con el trmite dplica, cuyo objetivo es muy similar al que corresponde a la rplica. En realidad, en los expresados escritos rplica y dplica - se permite a las partes, esclarecer sus respectivos derechos y debatir mejor aquellos puntos objeto de mayores dudas o discrepancias. A propsito de los escritos en referencia conviene recordar las disposiciones del art. 312 del C.P.C.: En los escritos de rplica y dplica podrn las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito. Al tenor del precepto legal transcrito, veamos las posibilidades de las partes en tales presentaciones. Desde luego, se les permite ampliar sus acciones y excepciones, esto significa, darles un mayor desarrollo a sus respectivas acciones y excepciones y tambin limitarlas, extenderlas a ciertas cuestiones o prestaciones accesorias sin variar su esencia o naturaleza ni sus fundamentos. Cuando se afirma por la referida disposicin legal la posibilidad de adicionar, las dichas acciones y excepciones, se les est permitiendo introducir ciertos aditamentos con relacin a sus fundamentos de hecho y de derecho, sin provocar una variacin substancial en la identidad del acto o hecho jurdico materia del pleito o alteracin de su objeto principal. Respecto del concepto modificar, en este punto la ley prohbe se alteren, cambien o transformen las acciones o excepciones, pero no que se enmienden, corrijan o rectifiquen, mantenindose, eso si, como en los casos anteriores ya examinados, los hechos trascendentes y fundamentos de derecho que utilizaron en apoyo de sus respectivas acciones y excepciones. LA RECONVENCION No es propiamente una reaccin del demandado, sino una accin, y est expresamente contemplada para el juicio ordinario. As el art. 314 del C.P.C. expresa: Si el demandado reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca reconvencin. Cuando se reconviene en el escrito de contestacin a la demanda, se ampla en un otros, por cuanto se ejercita una accin en contra del actor y de esta manera pasan a adquirir el doble papel de demandante y de demandado y como consecuencia de constituir la reconvencin una demanda del demandado contra
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker el demandante debe sujetarse en su estructura a las exigencias referidas por el art. 254 del C.P.C., y en virtud de esta misma circunstancia, el demandante de la cuestin principal y demandado en la reconvencin deber, al contestar sta, cumplir con los preceptos del art. 261 del C.P.C. En cuanto a la notificacin de la reconvencin, como la ley no seala una forma especfica de realizarla, deber hacerse por el estado diario. En contra de la reconvencin pueden oponerse las excepciones dilatorias del art. 303 del C.P.C., as lo seala expresamente el art. 317 del C.P.C., las que se tramitan incidentalmente y siendo de previo y especial pronunciamiento tienen la virtud de suspender la tramitacin de la causa principal, quedando subordinados a su resolucin, los trmites de rplica y dplica pendientes en la cuestin principal. Si son rechazadas, el demandante -demandado en la reconvencin- tiene el plazo de seis das para replicar y contestar la reconvencin.Si son acogidas, la resolucin es apelable en el solo efecto devolutivo y se produce la misma situacin que en el asunto principal, siendo por ello necesario distinguir, si el defecto es o no subsanable. Si el vicio es subsanable, se otorga al demandante de reconvencin un lapso de diez das fatales para subsanar el vicio, mientras tanto, se paraliza la prosecucin de la tramitacin de la causa principal; enseguida, el demandado de reconvencin, tiene un plazo de seis das para contestar la reconvencin y replicar por su parte. Si el vicio no es subsanable, se pone trmino a la demanda reconvencional y se prosigue nicamente con la tramitacin de la causa principal. Cuando se deduce reconvencin, se agrega un trmite, cual es el de dplica a la reconvencin. TRAMITACION Y FALLO DE LA RECONVENCION E1 artculo 316 del C.P.C., sobre el particular dispone: la reconvencin, se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el art. 172 De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das. No se conceder, sin embargo, en la reconvencin, aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Artculo 172 C.P.C.: Cuando en un mismo juicio se ventilen dos o ms cuestiones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello ofrezca dificultad para la marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o parte de ellas, lleguen al estado de sentencia antes que termine el procedimiento en las restantes, podr el tribunal fallar desde luego las primeras. En este caso se formar cuaderno separado con compulsas de todas las piezas necesarias para dictar fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la separacin. Como podemos advertir, el art. 316 del C.P.C. ordena que la reconvencin y la cuestin principal se tramiten conjuntamente, de manera que se va produciendo la unificacin de los escritos de la discusin, siendo por tanto ellos de discusin de la cuestin principal y de la reconvencin. As, el trmino de emplazamiento del reconvenido es de seis das Del texto de los preceptos legales recin citados, se desprende ntidamente que los trmites del juicio principal y de la reconvencin se siguen conjuntamente, sin embargo, es posible advertir algunas variaciones. La regla general es que tanto la causa principal como la reconvencin terminen por una sola sentencia, pero el art. 172 del C.P.C. ya citado, permite la resolucin separada de ambas cuestiones, cuando alguna de ellas llegue antes que la otra al estado de sentencia. Tambin existe una diferencia substancial entre la causa principal y la reconvencin, respecto de la cual haremos una simple mencin por el momento y se refiere al trmino extraordinario de prueba, materia que abordaremos ms adelante, la cual alude a la posibilidad de rendir prueba fuera del lugar donde se sigue el juicio. Este trmino extraordinario, se clasifica: a) b) Trmino extraordinario para rendir prueba dentro de Ia Repblica, y; Trmino extraordinario para rendir prueba fuera de Ia Repblica. puede ocurrir que en la accin reconvencional fuere necesario rendir
Los requisitos para obtener este aumento extraordinario son diferentes en ambos casos, prueba en el extranjero, para lo cual habra que solicitar el trmino extraordinario correspondiente, pero la concesin de esta solicitud est condicionada en los trminos sealados en el inc. final del art. 316 del C.P.C., pudiendo accederse a dicha posibilidad solamente cuando se hubiese hecho lo propio respecto de la cuestin principal. Finalmente, conviene recordar la regla de competencia referida en el art. 315 del C.P.C., la cual debe concordarse con la del art. 124 del Cdigo Orgnico de Tribunales:
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Art. 315 C.P.C.: No podr deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr tambin deducirse an cuando por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un juez inferior. Para estimar la competencia, se considerar el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la demanda. Art. 124 C.O.T.: Si el demandado al contestar la demanda entablare reconvencin en contra el demandante, la cuanta de la materia se determinar por el monto a que ascendieren la accin principal y la reconvencin reunidas; pero para estimar la competencia se considera el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la demanda. No podr deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin, podr tambin deducirse aun cuando por su cuanta la reconvencin debiera ventilarse ante un juez inferior. Implcitamente, estas disposiciones hacen aplicable ntegramente la normativa sobre materia y fuero, pero establece una variante respecto de la cuanta, elemento a considerar solo para declarar la incompetencia cuando excede, la accin reconvencional, el lmite que fija la ley, pero el juez es competente cuando su cuanta es inferior al mnimo sealado por la misma. Trmino del Perodo de Discusin.Con los cuatro escritos fundamentales anteriormente analizados, se culmina el perodo de discusin del juicio ordinario de mayor cuanta. LA CONCILIACION. Concepto. Es la actividad provocada por el juez de la causa dirigida a poner trmino al juicio por mutuo acuerdo de las partes. Esta institucin que ha sido elevada a la categora de trmite esencial en la casi totalidad de los procedimientos reglados en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil y desde ya, podemos advertir cierta similitud con la transaccin, aun cuando esta ltima se materializa en un contrato, mediante el cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual. Pese a lo anterior, presentan la caracterstica comn en cuanto a su objetivo, cual es, poner trmino al juicio y por ende a sus divergencias, debiendo las partes en ambos institutos procesales, hacerse concesiones recprocas. Empero, por otro
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker lado, se diferencian en que la conciliacin slo se concibe dentro del juicio, en tanto, el contrato de transaccin es extrajudicial y. por lo mismo, se utiliza incluso para precaver la posibilidad de una futura contienda. Procedencia.Aun cuando nos encontramos abocados al estudio del juicio ordinario de mayor cuanta, aprovecharemos la ocasin para extendernos sobre esta institucin de tanta importancia en nuestros procedimientos ordinarios y especiales y siendo as, podemos expresar que de acuerdo a lo sealado por el artculo 262 del Cdigo de Procedimiento Civil, procede en todo juicio civil en donde sea legalmente admisible la transaccin, con las siguientes excepciones: a) Juicio ejecutivo, sea se trate de obligaciones de dar, hacer y no hacer; b) Efectos del Derecho Legal de Retencin c) Citacin de Eviccin, d) En Ios casos deI artculo 313 deI Cdigo de Procedimiento Civil, y en el e) Juicio de Hacienda. En todos los dems juicios tiene el carcter de trmite esencial y su omisin constituye una causal del recurso de casacin en la forma, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 768 N 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresa, sic: El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes:... 9.- En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito.. Precepto legal que debemos concordarlo con el contenido en el artculo 795 del mismo texto de leyes que en su nmero 2 dispone: En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales:.. 2- El llamado a las partes a conciliacin, en los casos que corresponda conforme a la ley. Resulta evidente la importancia de la cual se encuentra revestida la conciliacin en nuestro procedimiento civil, elevada a la categora de trmite esencial, con las consecuencias previstas por la ley para el caso de su omisin cuando se establece con carcter de obligatoria. Oportunidad en que debe llamarse a conciliacin. Para determinar el momento en que el juez debe hacer el llamado a conciliacin, es conveniente realizar una clasificacin previa, pudiendo distinguir: a) b) Conciliacin obligatoria, y Conciliacin Facultativa
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker En el primer caso, debe convocarse a conciliacin una vez agotado el perodo de discusin y ocurrir una vez evacuado el trmite de la dplica; en la facultativa, de acuerdo con lo manifestado por el inciso final del artculo 262 del Cdigo de Procedimiento Civil. El llamado a conciliacin en esta oportunidad no constituye un obstculo a su facultad de hacerlo en cualquier estado de la causa una vez evacuado la contestacin a la demanda. No resulta ocioso agregar que tambin puede provocarse el llamamiento a conciliacin en segunda instancia, en tal caso la diligencia puede cometerse a uno de los miembros del Tribunal de Alzada. Determinado la etapa del juicio en la cual procede el llamado a conciliacin, nos corresponde enseguida sealar cul es el momento preciso para llevarla a cabo. Sobre lo pertinente, la disposicin lega1 precitada dispone: Para tal efecto, las citar a una audiencia no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin...En cuanto a la notificacin , debe hacerse por cdula por aplicacin de lo preceptuado por el artculo 48 del Cdigo de Procedimiento Civil: Las sentencias definitivas, las resoluciones en que se reciba a prueba la causa, o se ordene la comparecencia personal de las partes, se notificarn por medio de cdulas que contengan la copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Forma de comparecer a la conciliacin. Tal como lo determina el artculo 264 del Cdigo de Procedimiento Civil, al comparendo de conciliacin pueden las partes comparecer por s o representadas por su apoderado. Estimamos para el segundo caso, debe cuidarse que el representante est investido de la facultad para celebrar la conciliacin, pues durante su desarrollo y con el propsito de garantizar el xito de la gestin, lo ms probable es que el apoderado se vea en la necesidad de hacer concesiones que puedan comprometer el patrimonio de su mandante, situacin similar a la que se produce en la transaccin para la cual el mandatario debe encontrarse revestido de las facultades especiales del mandato judicial aludidas en el inciso 2 del artculo 7 del C.de P. C.. .En todo caso, el juez, se encuentra facultado legalmente para exigir la comparecencia personal de los litigantes, ello sin perjuicio de la presencia de los abogados. Celebracin de la audiencia de conciliacin.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker 1.- En los procesos con pluralidad de partes, la audiencia se celebrar aunque no asistan todas, operando la conciliacin entre aquellas que la acuerden y prosiguindose la tramitacin del juicio con los que no hubieren asistido y con los que no hubieren llegado a acuerdo. 2.- La audiencia puede suspenderse a peticin de parte, hasta por media hora, tiempo que utilizarn para deliberar. 3.- Si el tribunal lo estima necesario, se puede postergar el comparendo para dentro de tercero da, sin perjuicio que las partes acuerden un plazo mayor, dejndose constancia en el expediente de esta circunstancia, debiendo concurrir las partes a la nueva audiencia, sin necesidad de nueva notificacin. 4.- E1 juez, de oficio, ordenar agregar los antecedentes y medios probatorios que estime convenientes; 5.- Del acuerdo total o parcial a que se llegue en el comparendo, se levantar acta, consignndose en ella solamente las especificaciones del arreglo, debiendo subscribirla, el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales. 6.- Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar este hecho de inmediato y entregar los autos al juez para que ste, examinndolos por s mismo y proceda enseguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 318. En el comparendo, el juez, acta como amigable componedor y debe tratar de llegar a un avenimiento total o parcial y sus opiniones durante su desarrollo no provocan su inhabilidad para seguir conociendo del juicio, de lo anterior se desprende la participacin activa que le cabe al juez en este trmite..
11.- ETAPA PROBATORIA EN EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA El artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, expresa textualmente: Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Pues bien, este primer inciso de la disposicin legal citada entrega al juez la determinacin de recibir o no la causa a prueba, a cuyo efecto debe por s mismo
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker examinar los autos para convencerse de la necesidad de dicho trmite, pues ste puede omitirse en las circunstancias previstas por el art. 313 del C,P.C., a saber: a) Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante y siempre y cuando el juez no encuentre hechos substanciales que esclarecer necesarios en los casos en que no basta el para dictar el fallo, lo mismo ocurre
allanamiento, como son los arts. 157 y 1739 del Cdigo Civil, o cuando a sido uno de los demandados quien ha prestado declaracin; b) Si en sus escritos alude a los de contestacin y dplica no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre los cuales versa el juicio; y c) Cuando las partes piden se falle el pleito sin ms trmite, regla que prevalece a todo evento, sin perjuicio de la facultad del juez para rechazar por improbada la demanda, en su sentencia definitiva, cuando ello sea legalmente procedente en su concepto. Aparte de estos casos, es indudable que no habr lugar a la recepcin de la causa a prueba cuando el negocio verse exclusivamente sobre una cuestin o cuestiones de derecho, a menos de tratarse de derecho extranjero. LA RECEPCION DE LA CAUSA A PRUEBA Si el juez, por el contrario, estima que existen hechos controvertidos, debe dictar una resolucin, recibiendo la causa a prueba. Estos hechos controvertidos, tal como lo dispone el art. 318 del C.P.C. deben aparecer de los escritos anteriores a la resolucin que recibe la causa a prueba. Pero no basta que los hechos sean controvertidos, deben ser, adems, substanciales, o sea, de real importancia, no aquellos hechos ni contradicciones de escasa significacin, de carcter secundario o de simple detalle, que en nada alteran la cuestin medular de la controversia y por otra parte, deben ser pertinentes, o sea, de influencia directa y precisa en la prxima decisin del pleito, es decir, conectados con el debate. La recepcin de la causa a prueba, cuando proceda, constituye un trmite esencial del juicio en primera instancia, y su omisin es causal del recurso de casacin en la forma arts. 795 N 3 C.P.C. y 768 N 9 del C.P.C.-. Requisitos o menciones que debe contener la resolucin que recibe la causa a prueba. 1. 2. La orden de recibir a prueba la causa. La fijacin de los hechos controvertidos, substanciales y pertinentes.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker Generalmente, adems, se sealan los das en que se llevarn a efecto las audiencias para recibir la prueba testimonial. Algunos autores sostienen que stas designaciones son meramente accidentales y su omisin no trae aparejada ninguna sancin; sin embargo, existen sentencias de nuestros tribunales, en sentido inverso y han resuelto que tales expresiones son indispensables para la recepcin de la testimonial, pues su propsito es dar a conocer la fecha a la parte contraria y as proporcionarle la posibilidad de asistir a ella, y hacer valer sus derechos con relacin a ese medio proba-torio, pudiendo, en consecuencia, deducir tachas y contrainterrogar a los testigos de la otra partes, con estricto apego al principio de la bilateralidad de la audiencia. Naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba Aunque habitualmente se le designa como auto de prueba, se trata de una sentencia interlocutoria, de aquellas que de acuerdo al concepto que nos entrega el artculo 158 del C.P.C. deben servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Al tenor de lo dispuesto por el artculo 48 del C.P.C. siempre debiera hacerse por cdula, sic.: Las sentencias definitivas, las resoluciones en que se reciba a prueba la causa, o se ordene la comparecencia personal de las partes, se notificarn por medio de cdulas que contengan la copia ntegra de la resolucin y los datos para su acertada inteligencia. Sin embargo, excepcionalmente puede hacerse por el estado diario, como resultado de la concordancia de los artculos 49 y 53, los que a continuacin reproducimos para una mayor precisin de la materia, art. 49: Para los efectos del artculo anterior, todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y esta designacin se considerar subsistente mientras no haga otra la parte interesada, aun cuando de hecho cambie de morada... ; art. 53: La forma de notificacin de que trata el artculo 50 se har extensiva a las resoluciones comprendidas en el artculo 48, respecto de la parte que no haya hecho la designacin a que se refiere el artculo 49 y mientras sta no se haga . Esta forma de notificacin se har sin necesidad de peticin de parte y sin previa orden del tribunal.
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Recursos que proceden en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba. 1.- En primer trmino, la referida decisin puede impugnarse mediante el recurso de reposicin, a fin de obtener que se agreguen, supriman o modifiquen los hechos controvertidos fijados, este recurso de reposicin presenta las siguientes caractersticas: a) Constituye una excepcin a la regla, puesto que conforme con lo dispuesto por el artculo 181 del C.P.C. la reposicin solo procede en contra de los autos y decretos y, estamos en presencia de una sentencia interlocutoria; b) El plazo ordinario para interponerla es de cinco das artculo 181 C.P.C. _ en cambio el artculo 319 del mismo texto legal seala un trmino de tres das; c) En cuanto a su tramitacin, el tribunal puede resolver de plano la reposicin o darle una tramitacin incidental. 2.- Recurso de Apelacin.- tambin en estas circunstancias presenta en su tramitacin algunas caractersticas especiales: a) Slo puede interponerse en carcter de subsidiario de la reposicin, de ello se sigue como consecuencia una reduccin del plazo para deducir este recurso a tres das, en circunstancia que ordinariamente es de cinco das artculos 189 del C.P.C.. La apelacin se conceder en el slo efecto devolutivo; b) Se concede en el slo efecto devolutivo, tal como lo expresa el inciso final del art. 319 del C.P.C. que hemos transcrito precedentemente, precepto legal que ratifica lo sealado por el artculo 194 del C.P.C. Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: 2 de los autos, decretos y sentencias interlocutorias; Para el caso de acogerse la reposicin, dicha resolucin es apelable en el slo efecto devolutivo art. 326 parte final del inc. 1. ~ Ahora bien, para el caso que el tribunal de alzada al conocer de la apelacin, revoque, modifique, agregue o suprima hechos controvertidos y mientras tanto se ha vencido el trmino probatorio, en tal situacin de conformidad con lo preceptuado en el art 339 inc. final deber abrirse un trmino especial de prueba, textual:: Deber concederse un trmino especial de prueba por el nmero de dias que fije prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el articulo 319, para hacer uso de este derecho no se necesita de la reclamacin ordenada en el inciso anterior, la
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada tendr pleno valor. Cuando el tribunal no recibe la causa a prueba existiendo hechos controvertidos, substanciales y pertinentes, la resolucin que explcita o implcitamente se niegue a recibir la causa a prueba, es apelable en el slo efecto devolutivo - art. 326 C.P.C.: Es apelable la resolucin que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso 2 del artculo 313. Es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319. En cambio, si se recibe la causa a prueba, siendo improcedente dicho trmite, no admite ser atacada mediante el recurso de apelacin, a1 tenor de lo dispuesto por el artculo 326 inc. 2 del C.P.C.: Son inapelables la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio. LISTA DE TESTIGOS Y MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA El artculo 320 del C.P.C. dispone, sic: Desde la primera notificacin de la resolucin a que se refiere el artculo 318, cuando no se haya pedido reposicin en conformidad al artculo anterior y en el caso contrario, dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin, cada parte deber presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin. La parte primera del artculo recin transcrito, ocurre cuando la referida resolucin haya sido consentida por las partes; de lo contrario, si se ha deducido reposicin, la presentacin de la minuta deber hacerse dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado diario de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin. Con toda lgica para evitar dudas la ley exige en estos casos que las nuevas resoluciones del tribunal se notifiquen por el estado diario. Pues bien, despus de la ltima modificacin de la expresada disposicin legal, en el inciso final se expresa, sic: Si habindose pedido reposicin ya se hubiere presentado lista de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no ser necesario presentar nuevas listas ni minuta, salvo que, como consecuencia de
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker haberse acogido el recurso, la parte que las presente estime pertinente modificarlas. Tambin puede ocurrir que alguna de las partes que desea rendir prueba testimonial y presente al efecto la correspondiente lista de testigos, prescinda de la minuta de puntos de prueba. En este caso, no puede privrsele de rendir dicha prueba y todo se reducira a que los testigos sean interrogados al tenor de los puntos de prueba que haya fijado el tribunal en la resolucin respectiva, ya que no existe disposicin legal que prohba tal solucin; por lo dems la presentacin de esa minuta de puntos de prueba slo mira al inters individual de cada parte, siendo su propsito dar mayor facilidad a su defensa. Adems, la falta de observancia de lo previsto en el inc. 1 del art. 320 del C.P.C., carece de toda sancin expresada en la misma disposicin, al revs de las consecuencias que acarrea para la respectiva parte, la omisin de la nmina de los testigos aludida en el inciso final del art. 372 del C.P.C.: Slo se examinarn los testigos que figuren en la nmina a que se refiere el inciso final del artculo 320, podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina de que trata el inciso anterior. Cumple destacar a este respecto, que la minuta de puntos de prueba presentada por cada parte lo es en relacin a la prueba testimonial de que piensan ellas valerse; mas, como su objetivo no significa otra cosa que explayar o detallar los hechos controvertidos fijados por el tribunal, tales puntos no podrn desatenderse de estos hechos sino amoldarse a ellos, con el fin de lograr entre unos y otros la correspondiente vinculacin. Junto con la minuta en referencia, esto es, dentro del mismo plazo sealado con tal objeto, lo que en la prctica se hace siempre en un mismo y solo escrito, cada parte deber tambin acompaar una nmina de los testigos de los cuales piensa valerse, con expresin de su nombre y apellido, domicilio, profesin u oficio, la indicacin del domicilio deber contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo. El mvil del legislador es ofrecer una informacin, lo ms exacta posible, acerca de la verdadera individualidad de los testigos presentados por los litigantes, as el adversario tendr la oportunidad necesaria para reconocerlos y luego se encuentra en situacin de oponer tachas en su contra, de conformidad al art. 373 del C..P.C. Esta lista de testigos de los cuales piensan valerse las partes en el perodo de prueba, tiene la mayor importancia frente a lo preceptuado en el inc. 2 del art. 372 del C.P.C. que transcribimos anteriormente. A pesar de las disposiciones
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker legales en comentario, fcil resulta se pueda presentar con posterioridad algn hecho relacionado substancialmente con el asunto ventilado en estos casos la ley admite la ampliacin de la prueba, siempre y cuando el hecho ocurra dentro del trmino probatorio, porque como se ver al tratar esta materia, las diligencias de prueba de testigos, slo pueden practicarse dentro del referido trmino, lo mismo se aplica con relacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, siempre bajo juramento del solicitante que slo entonces han llegado a su conocimiento. Asimismo, para la alegacin de hechos nuevos durante el juicio se requieren ciertas exigencias, as la solicitud de ampliacin del trmino probatorio por este concepto debe reunir los siguientes requisitos: 1.- Deben tener verdadera conexin con la causa pendiente; 2.- En la correspondiente solicitud deben expresarse y especificarse los hechos sobre los cuales han de declarar los testigos presentados; y 3.- Respecto de los hechos ya verificados, en la causa no debe existir constancia de un conocimiento anticipado por el requirente ni que ste haya practicado una gestin posterior a dicho conocimiento. Tramitacin de la solicitud de ampliacin La solicitud en referencia es materia de incidente, el cual se tramitar en conformidad a las reglas generales, en ramo separado, sin suspender el trmino probatorio, disposicin enteramente en concordancia con la regla establecida en el inc. 1 del art. 339 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, si este incidente se promueve cuando est por vencerse dicho trmino, la parte interesada deber reclamar oportunamente de este entorpecimiento, segn lo prevenido por el precitado artculo. Al responder el correspondiente traslado de la incidencia, la otra parte a su vez, podr alegar hechos nuevos que renan las condiciones que ya se conocen o que tengan relacin con los que en dicha solicitud se mencionan. La resolucin que acoge los incidentes de esta clase es inapelable, conforme a la expresa prevencin del inciso fina1 del art. 326; pero, por el contrario, la que lo rechaza ser en la forma ordinaria.
FORMA COMO SE PRACTICAN LAS DILIGENCIAS PROBATORIAS.
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker La ley ha cuidado en lo relacionado con la recepcin de la causa a prueba, por tratarse de un trmite esencial para la decisin del pleito, se notifique a las partes de un modo ms formal, por cdula, pero, tambin tiene dispuesto que toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes, art. 324 C.P.C. Del texto del precitado artculo se pueden derivar las siguientes conclusiones: 1.- En su mandato se comprende a toda diligencia de prueba, incluso la de testigos; 2.- ninguna diligencia probatoria puede realizarse y ser vlida en la causa sin la intervencin del tribunal actualmente abocado a ella, vale decir a las partes les est vedado rendir prueba alguna por su propia decisin y secretamente: y 3.- La citacin as ordenada, alcanza a todas las partes reconocidas como tales y que acten en el juicio, no solamente como pudiera creerse a la parte contraria o contra quien directamente vaya dirigida tal diligencia. En una palabra, la ley consagra en este lugar la publicidad e intervencin del tribunal y de las partes en toda diligencia de prueba. En relacin a la prueba testimonial, la citacin de las partes para realizarla se entiende mutuamente comprendida desde el momento en que cada una de ellas, presenta el escrito aludido y al cual se refiere el ya art. 320 del C.P.C., de suerte que si esta presentacin no se pone en conocimiento de las partes, previa notificacin, la cual en estos casos slo lo ser por el estado, no podr rendirse vlidamente la prueba en cuestin y adolecera de nulidad la practicada en esta forma. Transcurrido de este modo el aludido plazo de citacin, las partes quedan en situacin de rendir su prueba de testigos en cualquiera de las audiencias ya sealadas o se sealen posteriormente por el tribunal con la debida anticipacin. En lo referente a entregar al tribunal de la causa de primera instancia - la facultad de decretar cualquiera diligencia probatoria, tiende a suponer y permitir se proceda de la misma forma por el tribunal de segunda instancia, pudiendo darse esta circunstancia en las siguientes oportunidades: a.- Cuando en esta instancia proceda el trmite de recibir la causa a prueba o algn incidente, con arreglo a lo dispuesto por los arts. 210, 220 y 799 del Cdigo de Procedimiento Civil; b.- Siempre que espordicamente se verifique o decrete cualquier diligencia probatoria, que no sea de las contempladas para mejor resolver, como en los casos de los arts. 348, 385 y 405 del C.P.C., y
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker c.- Cuando el tribunal de alzada admita a las partes las pruebas que no se hayan producido en primera instancia, de acuerdo y con la salvedad prevista en el art. 207 del C.P.C. Esta ltima contingencia se producir, cuando el tribunal de primera instancia haya denegado a las partes alguna diligencia probatoria y el tribunal de alzada la considere legalmente procedente y oportuna, pues no es aceptable en esta ltima etapa del juicio, la simple repeticin de las diligencias probatorias ya rendidas o susceptibles de practicarse ms adelante en primera instancia. Tratndose de diligencias probatorias ordenadas practicar en los tribunales colegiados, esta se encomienda a uno de sus miembros comisionado al efecto por el tribunal, con excepcin de la relativa a la inspeccin personal, en cuyo caso el tribunal podr comisionar para la practica de la diligencia a uno o ms de sus miembros, segn lo prevenido por los artculos 325 y 405, en relacin con los artculos 70 y 365, todos del Cdigo de Procedimiento Civil. DEL TERMINO PROBATORIO. Nuestra legislacin no nos proporciona una definicin de lo que debe entenderse por trmino probatorio, pero don Carlos Anabaln S., al respecto expresa: que trmino probatorio, es el espacio de tiempo concedido a las partes en una causa para rendir toda clase de pruebas, y de un modo exclusivo la testimonial, tendientes a justificar y comprobar lega1mente sus particulares pretensiones hechas valer en autos con la debida oportunidad. El trmino probatorio, adems de su trascendental importancia, es de suyo complejo, porque en todas sus caractersticas se advierten modalidades propias, como lo veremos a continuacin, menos en su condicin de comn para las partes en general, es decir, se le cuenta desde la ltima notificacin y vence para todas ellas en un mismo da, conforme lo dispone el art. 327 del C.P.C. en relacin con el art. 65 del mismo Cdigo. El trmino probatorio, es un plazo legal, su duracin aparece determinada en la ley misma; judicial, en algunas circunstancias, al ser fijado por el tribunal dentro del mximo que concede la ley; y testimonial. El trmino probatorio que ahora nos interesa tiene su origen, esto es, comienza, con la resolucin que recibe la causa a prueba de conformidad con lo que precepta el art. 318 del C.P.C. y empieza a correr desde la primera notificacin de esta resolucin o en el caso de haberse recurrido en contra de ella, de acuerdo fatal para el efecto de rendir prueba
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker con el art. 319 del C.P.C., a partir de la fecha de notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud en que se hayan interpuesto tales recursos. De lo expuesto se deduce que el trmino probatorio est supeditado y es una mera consecuencia del trmite de recepcin de la causa a prueba, de modo si sta falta, tambin aqul se omite; y acaso por esto, por la subordinacin en que se encuentra, la ley no ha necesitado calificar a este trmino como un trmite o diligencia esencial del procedimiento, porque es obvio, su omisin va implcitamente considerada en la sancin de nulidad cometida en relacin con la recepcin de la causa a prueba. CLASES DE TERMINO PROBATORIO Se clasifica en: a) b) c) Ordinario; Extraordinario; y Especial.
TERMINO PROBATORIO ORDINARIO El artculo 328 del C.P.C., concede a las partes el trmino de veinte das para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, plazo de das hbiles, resultante de la aplicacin del art. 64 del C.P.C. los trminos que establece el presente Cdigo, se entendern suspendidos durante los das feriados, salvo que el tribuna1, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario.... Sin embargo, en el juicio ordinario, de conformidad con el inciso final del artculo 328 del C.P.C., se faculta a las partes, de comn acuerdo, para reducir dicho trmino en la medida que lo estimen conveniente, lo mismo para renunciar a l, segn lo dispuesto por el inc. 2 del art. 313 del C.P.C. de igua1 manera, las partes tienen la facultad para diferir el nacimiento del trmino probatorio, en virtud de lo que dispone el art. 339; por el contrario no estn autorizados para ampliarlo o prorrogarlo en ninguna forma. Durante este trmino probatorio se puede rendir prueba en cualquier parte del territorio de la Repblica y fuera de l.
EL TERMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO
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El TERMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO, se encuentra consagrado en eI artculo 329 del C.P.C., que expresa: Cuando haya de rendirse prueba en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica, se aumentar el trmino ordinario a que se refiere el artculo anterior con nmero de das igual al que concede el artculo 259 para aumentar el de emplazamiento. Del texto del precepto legal transcrito, surge que el aumento extraordinario puede pretenderse en dos situaciones: A) Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera de los lmites territoriales del tribunal en que se sigue el juicio; y B) Para rendir la prueba fuera del territorio de Ia Repblica. Pero en ambos casos, el aumento de que se trata consiste en el mismo aumento del trmino de emplaza-miento para contestar la demanda que concede el artculo 259 del C.P.C. En su doble nocin, el aumento extraordinario para rendir prueba debe pedirse antes de vencido el trm1no ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse art. 332 C.P.C.- y continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva art. 333 C.P.C.o sea, la tabla a que se refiere el precitado art. 259 del C.P.C. Adems, la concesin de todo trmino extraordinario slo habilita para rendir prueba en el lugar para eI cul ha sido otorgada dicha ampliacin, en caso, por supuesto, de encontrarse ya vencido el trmino ordinario, porque ya vimos que durante ste se puede rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella. Finalmente, la parte que obtiene cua1quiera de estos aumentos extraordinarios y no rinde la prueba ofrecida al efecto, o slo rinde una impertinente, deber rembolsar a la otra parte los desembolsos realizados para asistir a las diligencias pedidas. sea personalmente, sea por medio de mandatarios, condenacin que se impondr en la sentencia definitiva, pudiendo el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haber rendido la prueba por motivos justificados. REQUISITOSPARASOLICITAR EL AUMENTO EXTRAORDINARIO Es necesario distinguir:
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Curso El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, Prof. Lenin Lillo Hunzinker a) b) Si se solicita et aumento para rendir prueba dentro del territorio de la Si se pide para rendir prueba fuera de la Repblica
Repblica, o 1) Si se pide para rendirla dentro del territorio de la Repblica, se conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente o con el slo propsito de demorar el curso del juicio .art. 330 C.P.C.2) Si se pide para rendirla fuera del territorio de la Repblica, deben concurrir las exigencias a que aluden los arts. 331 y 338 del C.P.C.: a) Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del proceso, aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretende obtener; b) Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran;
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c) Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones. d) Que para dar curso a la solicitud, se deposite en la cuenta corriente del tribunal una cantidad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos vitales. Tramitacin de la solicitud de aumento extraordinario Es preciso distinguir: 1) SI EL AUMENTO EXTRAORDINARIO ES PARA RENDIR PRUEBA DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPUBLICA. Se concede con citacin art. 336 inc. 1 C.P.C., por lo tanto no puede rendirse prueba mientras no venza el plazo de citacin tres das teniendo Ia parte contraria la posibilidad de oponerse, dando origen a un incidente que se tramitar de conformidad con las reglas generales. Estos incidentes se tramitan en cuaderno separado, en consecuencia, no paralizan el curso del negocio principa1, por lo tanto no suspenden el transcurso del trmino probatorio. No se cuentan en el aumento extraordinario, los das transcurridos mientras se tramita el Incidente sobre concesin del mismo. art. 336 incs. 2 y 3 del C.P.C. 2) SI EL AUMENTO SE SOLICITA PARA RENDIR PRUEBA FUERA DEL TERRITORIO DE LA REPUBLICA. Aparte de la consignacin previa a que hacamos referencia, se concede con audiencia de la parte contraria, lo que significa que para concederlo es necesario fijar un plazo a la contraria para escuchar lo que estime conveniente a su derecho,(siendo este el efecto que produce la necesidad de decretarlo, segn la ley con audiencia de la contraria. Este incidente, al igual que en el caso anterior, se tramita en cuaderno separado y, por ende, no suspende el trmino probatorio. E1 incidente en referencia se tramita en la forma ordinaria.
SANCION PARA EL CASO DE NO RENDIRSE LA PRUEBA OFRECIDA Decamos anteriormente, que, en ambos casos, se aplica como sancin al que obtiene aumento extraordinario, tanto para rendir prueba dentro como fuera del territorio de la Repblica, sin que la rinda, el pago de los gastos en que haya incurrido el contendor para presenciar la prueba ofrecida, sea que lo haga personalmente, sea por medio de mandatario, cuando esta deja de rendirse. Pero la parte que logra aumento extraordinario para RENDIR PRUEBA FUERA DEL TERRITORIO DE LA REPUBLICA, adems de la sancin anteriormente dicha, soporta la de la aplicacin al Fisco la cantidad consignada, siempre que resulte establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: a) Que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; b) Que los testigos sealados, en el caso del art. 331, no tenan conocimiento de los hechos, nI se han ha1lado en situacin de conocerlos; y c) Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido se practiquen las diligencias probatorias art. 338 C.P.C.
Es del caso sealar que cuando procede RECONVENCION, el reconviniente puede solicitar y obtener aumento extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica; pero, fuera de ella, nicamente en el caso de que se haya concedido en la cuestin principal, o sea, cuando este trmino deba otorgarse tambin a1 demandante.
EL TERMINO PROBATORIO ESPECIAL Tiene su origen en la resolucin del tribunal, y es por ello un trmino judicial de prueba. Su fundamento se encuentra en que el trmino probatorio, por regla genera1, no se suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan, ni siquiera por la ocurrencia de algn Incidente dentro de dicho trmino, como lo hemos puesto de manifiesto al referirnos al aumento extraordinario, ya que se tramitan en cuaderno separado. Pero puede ocurrir durante el trmino probatorio algn accidente o entorpecimiento que impida rendir la prueba ofrecida, por razones ajenas a la parte, y para que no quede privada del derecho a rendirla, se concede un trmino especia1, en los siguientes casos: 1) Si durante el trmino probatorio ocurre algn ENTORPECIMIENTO que imposibilite la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr el tribunal otorgar un trmino especia1 de prueba, por el mismo nmero de das que haya durado el entorpecimiento. Slo podr rendirse en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera art. 339 inc. 2 C.P.C.-. Para usar de este derecho, hay que reclamar del obstculo que impide la prueba, en el momento mismo de presentarse o dentro de los tres das siguientes art. 339 inc. 3 del C.P.C.-. 2) Cuando el tribunal de alzada, a1 conocer de la apelacin subsidiaria de la reposicin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la acoge y modifica dicha resolucin, habiendo entretanto, vencido el trmino probatorio ordinario. Debe concederse, en tal caso, un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal y que no podr EXCEDER DE OCHO. En este caso,
no se necesita hacer reclamo a1guno; y en todo caso, la prueba rendida, que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tiene pleno valor art. 339 inc. final C.P.C.-3) Si la prueba testimonial se ha comenzado a rendir en tiempo hbil, esto es, durante el trmino probatorio, y no se ha alcanzado a producir por impedimentos ajenos a la parte que la rinde, el tribunal en este caso, debe sealar un breve trmino, y por una sola vez, a fin de que se rinda art. 340 C.P.C.-Este derecho slo puede reclamarse dentro del trmino probatorio o de los tres das siguientes a su vencimiento -art.340 inc.2~ C.P.C.-.4) Si el entorpecimiento se debe a la inasistencia del juez de la causa, debe certificarse este hecho en el proceso, a peticin de la parte y, con el mrito del certificado, el tribunal fijar da y hora para recibir la pruebaart. 340 inc. final C.P.C.. E1 trmino especial es supletorio, slo se concede por el nmero de das igual al que haya durado el entorpecimiento. El trmino especial de prueba empieza a correr desde que concluye el trmino ordinario, o desde que se concede.
DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
Generalidades sobre la Prueba PRUEBA. Es el establecimiento por los medios lega-les de prueba, de la verdad de un hecho que ha sido controvertido y que es el fundamento del derecho que se pretende. NATURALEZA DE LAS NORMAS SOBRE LA PRUEBA. Los medios de prueba estn determinados en el Cdigo Civil, que adems seala su admisibilidad o va1or probatorio. La forma de rendir la prueba se encuentra establecida en el Cdigo de Procedimiento Civil. Elementos de la Prueba
1.- OBJETO DE LA PRUEBA. Es la materia sobre la cual ella debe recaer. Si la controversia recae sobre una regla jurdica, no necesita de prueba a ley se presume conocida de todos. Por excepcin se prueba el derecho extranjero mediante un informe pericia1 art. 41 1 N 2 del C.P.C.. Por lo tanto, la prueba slo se refiere a los hechos, ya sean materla1es o a los actos jurdicos. Por excepcin, en los incidentes no se prueban los hechos que sean de pblica notoriedad -art. 89 C.P.C.-. 2.- SUJETOS DE LA PRUEBA. Son las personas o partes a quienes corresponde proporcionarla. Ahora bien, sobre quien recae la obligacin de probar, o sea, el onus probandi o el peso de la prueba como tambin se le denomina, conviene tener presente las disposiciones del artculo 1698 del Cdigo Civil, que establece: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o stas. 3.- LOS MEDIOS DE PRUEBA y SU VALOR PROBATORIO. Estn enumerados en el articulo 1698 inc. 2 del C. Civil: Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez. Pero, para nuestro estudio debemos estarnos a lo que seala el art. 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, que alude a los siguientes medios de prueba: Instrumentos, testigos, confesin de parte, inspeccin personal del tribunal, informes de peritos, y presunciones. ESTA ENUMERACION ES TAXATIVA, pero no seala un orden de preferencia. CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA 1.- Medios de prueba preconstituidos y circunstanciales. Los primeros, se crean por las partes al tiempo de la celebracin del acto jurdico. Los segundos, son los producidos en el juicio, como los testigos, informes de peritos, etc. 2.- Medios probatorios directos e indirectos. A los primeros, pertenecen todos aquellos medios probatorios que evidencian de inmediato el hecho, sin necesidad de mayor esfuerzo ni concurso extrao; los segundos, llevan a la evidencia del mismo hecho mediante el conocimiento previo de otros hechos,
los cules se basan en la induccin o deduccin, en contraste con los directas de carcter intuitivo. 3.- Medios probatorios que hacen plena prueba y medios probatorios que hacen semiplena prueba. Los primeros se bastan por s mismos para probar el hecho, ej. la confesin; los segundos, requieren la concurrencia de otros medios de prueba, como el informe pericial, etc. SISTEMAS PROBATORIOS Existen dos sistemas para apreciar la eficacia de los medios de prueba: A. - Sistema de Prueba Libre o Moral. La ley no fija los medios de prueba ni tampoco su valor. Las partes pueden recurrir a cualquier medio probatorio y el juez puede valorarlos sin estar atado a regla alguna. B. - Sistema de Prueba Legal. Se encuentran taxativamente enumerados los medios de prueba y se seala el valor o eficacia probatoria de cada uno de ellos. Es el sistema adoptado en materia procesal civil. Las normas que enumeran los medios de prueba, determinan la forma de rendirla y su valor probatorio se las denomina leyes reguladoras de la prueba. Su infraccin es causal del recurso de casacin en el fondo art. 767 C.P.C.-. Si bien el tribunal de casacin, no puede revisar los hechos, porque stos los fijan los jueces de primera y segunda instancia, pueden invalidar la sentencia, si los hechos fueron establecidos con infraccin a las leyes reguladoras de la prueba. Por ej. se da por probada la compraventa de un bien raz, mediante instrumento privado. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR PRUEBA INSTRUMENTAL Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a.- Cdigo Civil. Se refieren a esta materia los artculos: 17 que establece los requisitos que debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener validez en nuestro pais; el artculo 1700 del C.C., define el instrumento pblico y la escritura pblica; 1706 del C.C. se refieren al valor probatorio del instrumento pblico; artculo 1701 del C.C. establece la forma
de probar el contrato solemne; y artculos 1702 a 1709 del C.C. aluden a los instrumentos privados. b.- Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N 9, en relacin con los arts. 795 N 4 y 800 N 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil; c.- Cdigo Orgnico de Tribunales: Los arts. 403 a 414, contiene normas atingentes con las escrituras pblicas; 415 a 420 reglamentan la protocolizacin; arts. 421 a 425 se refieren a las copias, y autorizacin firma instrumentos privados; 426 a 428 se refieren a falta de fuerza legal de las escrituras, copias y testimonios notariales; los arts. 429 a 439 a los libros que deben llevar los notarios y los arts. 440 a 445 las infracciones y sanciones a los notarios; y d.Finalmente, tenemos todas las leyes especiales que regulan especficamente la forma en que deben ser otorgados determinados
documentos y el funcionario competente para ello. Por ej. La Ley de Registro Civil lo hace respecto a la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin.
CONCEPTO.Instrumento o Documento es todo escrito en donde se consigna algo. Documento o instrumento es todo objeto normalmente escrito, en cuyo texto se consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja constancia de una manifestacin de voluntad que produce efectos jurdicos Couture. Documento, en sentido amplio, es toda representacin material destinada e idnea para reproducir una cierta manifestacin del pensamiento: como una voz grabada eternamente Chiovenda. La prueba instrumenta1 es de gran importancia porque no merece los reparos de la prueba testimonial. Este criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu: La escritura es un testigo que difcilmente se corrompe. Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso, porque los conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el cual se requiere como presupuesto de la existencia de un ttulo.
CARACTERISTICAS La prueba documental se caracteriza por ser un medio de prueba preconstituido, directo y produce generalmente plena prueba si se renen los requisitos establecidos por el legislador. CLASIFICACION Se clasifican desde diversos puntos de vista: a.- Motivos otorgamiento. Otorgado por va de prueba ad probationem es aquel otorgado con el slo objeto de dar cuenta de la existencia de un acto. Otorgado por va de solemnidad ad solemnitatem es aquel otorgado por las partes para generar vlidamente un acto o contrato, los documentos otorgados por va de solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos. Esta clasificacin tiene gran trascendencia, pues la falta del documento otorgado por va de prueba no genera la nulidad del acto, sino tan slo provoca la inexistencia de este medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede hacerse a travs de los otros medios de prueba establecidos por la ley. En cambio, la inexistencia o nulidad del instrumento otorgado por va de solemnidad, no slo afecta al medio de prueba, sino tambin genera la nulidad del acto o contrato, el cual no podr ser establecido por ningn otro de los medios de prueba prescritos por la ley art. 1701 del Cdigo Civil. De all, se ha sealado por nuestra jurisprudencia que el acto y el instrumento se confunden cuando ste es exigido por va de solemnidad. b.- En cuanto a su relacin con et acto o contrato. Documentos fundantes son aquellos de los cuales emana la pretensin, dejando constancia de las razones o motivos jurdicos constitutivos del fundamento inmediato de las acciones y excepciones ejercitadas. Documentos probatorios. Son aquellos cuya existencia tienen el propsito de justificar la existencia del acto o contrato y no se orientan a consignar las razones o motivos de la pretensin o excepcin hecha valer.
A partir de la modificacin de los artculos 255 y 309 del C.P.C. esta clasificacin actualmente carece de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser acompaados por las partes, en una misma oportunidad legal. De tal manera no existe la obligacin para el demandante y demandado de acompaar los documentos fundantes de sus acciones pretensiones y excepciones, con la demanda y contestacin de la demanda respectivamente forzarlo a ello. c.- En cuanto a su naturaleza jurdica. Se clasifican en instrumentos pblicos y privados. Los instrumentos pblicos o autnticos .Son los autorizados con las solemnidades legales por el competente funcionario art. 1699 C.Civil. Los instrumentos privados. Son todos los dems documentos escritos, en los cuales no concurre solemnidad alguna. d.- En cuanto a su valor probatorio. El instrumento pblico conlleva en si una presuncin de autenticidad, en esa virtud corresponde la carga de la prueba para destruir su valor probatorio a la parte en contra de la cual se hace valer. En cambio los instrumentos privados no gozan de esa presuncin de autenticidad, razn por la cual, para tener valor probatorio se requiere sean reconocidos por la parte otorgante, ya sea en forma expresa o tcita, en su defecto, realizar judicialmente dicho reconocimiento. e.- En cuanto a la forma como se acompaan en el proceso. El legislador establece diferente forma de acompaarlos en juicio, segn se trate de instrumentos pblicos o privados de acuerdo a lo establecido en los arts. 342 y 346 del C.P.C. EL INSTRUMENTO PUBLICO. CONCEPTO. Instrumento Pblico o Autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario art. 1699 inc. 1 C. Civil. Requisitos: Para encontrarse en presencia de un instrumento pblico es menester la concurrencia, de conformidad con su definicin legal, de los siguientes requisitos: y la contraparte carece de las herramientas legales para
1.- Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico. Respecto de esta exigencia podemos acotar que para estos efectos no reviste el carcter de funcionario pblico aquel funciones, por inhabilitado o suspendido en el ejercicio de sus los instrumentos otorgados por tales consiguiente,
funcionarios adolecen de nulidad y no tienen la calidad de pblicos. Sin embargo, nuestra doctrina y jurisprudencia, en virtud de la aplicacin del principio que el error comn constituye derecho, han sostenido que la actuacin de un funcionario pblico inhbil designado por la autoridad, el cual de hecho ejerce su cargo teniendo un ttulo competente, no vicia de nulidad los instrumentos pblicos por l otorgados. 2.- El funcionario pblico otorgante ha de ser competente y tiene el carcter de tal, cuando concurran los siguientes requisitos: a.- Debe tratarse de aquel determinado por la ley para autorizar y dar fe de un instrumento pblico en razn de la materia, es as, como no concurrir este requisito en el caso de un notario que otorga una partida de nacimiento, pues esa funcin ha sido entregado por la ley al Oficial de Registro Civil. b.- El funcionario debe actuar dentro del territorio asignado por la ley para el desempeo de su cargo. As, por ejemplo, es incompetente el Oficial del Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios cuya manifestacin se haya efectuado ante el Oficial Civil de Quinta Normal. 3.- Debe ser otorgado con las solemnidades legales. El legislador no ha establecido una regulacin uniforme respecto a las solemnidades legales para todos los instrumentos pblicos, ellos varan de acuerdo su diversa naturaleza. As son distintas las formalidades legales de un decreto a las de una resolucin judicial o a las de una partida de nacimiento. ALGUNAS ESPECIES DE INSTRUMENTOS PUBLICOS. Nuestra jurisprudencia ha sealado como instrumentos pblicos, los siguientes, estos mencionados a va meramente ejemplar, sin que tenga un carcter excluyente, los siguientes: a.- Las copias autorizadas por el secretario municipal de documentos del archivo municipa1; b.- Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e interdicciones, otorgados por el Conservador de Bienes Races;
c.- La copia de la demanda entregada por el receptor judicial al tiempo de notificar la demanda. d.- La escritura pblica otorgada por el notario u oficial de registro civil competente con las solemnidades legales; e.- Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin emanados del oficia1 de registro civil; Dentro de la categora de instrumentos pblicos se encuentra una especie de mucha importancia cual es, la escritura pblica cuya significacin e importancia la veremos de nuevo durante nuestro estudio. LA ESCRITURA PUBLICA CONCEPTO Es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico art. 403 del C.O.T. y art. 1699 C. Civil-.
REQUISITOS.Para estar en presencia de una escritura pblica, es necesario cumplir con los siguientes requisitos establecidos por la ley: 1.- Debe ser otorgada por un notario competente Los notarios son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia y debe existir a lo menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas, cual es, su territorio jurisdiccional el mismo correspondiente al juzgado de letras respectivo. El decreto supremo de su designacin seala la comuna o agrupacin de comunas en donde debe desempear sus funciones. Ningn notario podr ejercer funciones fuera de su respectivo territorio art. 400 C.O.T.-. Constituye la funcin primordial de los notarios la de extender los instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, le dieren las partes otorgantes -art. 401 N 1 del C.O.T.. El art. 426 N1 del C.O.T. establece que no se considera pblica o autntica la escritura pblica que no fuere autorizada por persona que no fuere notario
o por notario incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal art. 426 del C.O.T.. Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere funciones de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrir la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados art. 442 C.O.T.-. Finalmente, podemos sealar que el notario no puede intervenir autorizando las escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. La escritura pblica que hubiere sido autorizada con este vicio adolecer de nulidad -art. 412 C.O.T.. 2.- Que sea otorgada con las solemnidades legales Los arts. 404 al 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades que deben ser cumplidas por el notario para extender vlidamente una escritura pblica. La omisin de esos requisitos afecta la validez de la escritura pblica de acuerdo a lo establecido en los articulos 412 y 426 Ns. 3 a 6 del C.O.T. 3.- La escritura pblica debe ser incorporada en el protocolo o registro pblico del que la extiende. El protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo notario, el que se formar insertando escrituras pblicas en el orden numrico que les hubiere correspondido en el repertorio. Adems, a continuacin de las escrituras, se agregan los documentos protocolizados, tambin conforme al orden numrico que les hubiere sido asignado en el repertorio. Respecto de la escritura pblica, se debe distinguir la matriz y las copias: La matriz es el documento original en el cual han estampado su firma las partes y el notario autorizante, siendo agregado al protocolo. Tambin el notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se le soliciten de la escritura que se haya otorgado, pudiendo ser ellas manuscritas, dactilografiadas, impresas, fotocopias, litografiadas o fotograbados. En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su origina1 y llevarn la fecha, firma y sello del funcionario autorizante -art. 442 del C.O.T.-. No se considerar pblica o autntica la escritura que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al Notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente art. 426 N2 2 del C.O.T..
En la actualidad, debemos recordar que el ttulo ejecutivo lo constituye cualquier copia autorizada de escritura pblica y no solamente la primera copia de ella como se estableca con anterioridad -art. 434 N 2 C. Procedimiento Civil no existiendo adems, la distincin entre primeras y segundas copias como entonces se ventilaba. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS, INTRUMENTOS PRIVADOS
AUTORIZADOS ANTE NOTARIO. A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de
instrumentos con el fin de dejar claramente establecido que la sola intervencin del Notario no permite otorgarle a stos el carcter de escrituras pblicas, puesto que no cumplen con todos los requisitos sealados precedentemente para encontrarnos en presencia de una escritura pblica. A.- Documentos o instrumentos protocolizados. E1 art. 415 del C.O.T. define la protocolizacin, como el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicite. La protocolizacin de un instrumento privado no lo transforma en instrumento pblico, al respecto, nuestra jurisprudencia ha sealado expresamente que el instrumento agregado o protocolizado en una notaria con posterioridad su otorgamiento, no adquiere por esa circunstancia el valor de un instrumento pblico. En la prctica la protocolizacin se realiza levantando un acta firmada por el solicitante y el notario y en la cual se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento pblico porque ha sido otorgada por un funcionario pblico; pero el instrumento privado conserva su calidad de tal. Mediante la protocolizacin del instrumento privado, se adquiere la ventaja que ste adquiere fecha cierta respecto de terceros art. 419 C.O.T. y 1703 del C. Civil -. Adems, los instrumentos relacionados en el art. 420 del C.O.T. pasan a valer como instrumentos pblicos una vez protocolizados. Finalmente, sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado solo podr ser desglosado del protocolo en virtud de un decreto judicial art. 418 C.O.T.-. B.- Instrumento Privado autorizado por el Notario
El hecho de estar facultados los notarios para autorizar la firma estampada en un documento privado, no lo transforma en pblico, sino que ste sigue siendo privado, slo que el notario abona con un certificado pblico el hecho de haber autorizado la firma de la persona que indica art. 401 N 10 y 425 del C.O.T.-. Nuestra Jurisprudencia ha declarado al respecto que el hecho que un instrumento privado est autorizado por un notario no le quita el carcter de instrumento privado y que el certificado mdico agregado por la incidentista para acreditar la enfermedad que le impidi concurrir a la audiencia, no tiene valor probatorio desde que se trata de un instrumento privado que no emana de la parte contra quien se hace valer, ni ha sido reconocido en juicio por el otorgante, sin que obste a ello que la firma aparezca autorizada por un notario, puesto que esa circunstancia no lo transforma en instrumento pblico. En las actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratarse el art. 432 335-- se seal que dicha intervencin notarial no converta al instrumento en pblico y que el notario en tal caso no es ms que un testigo calificado respecto a su otorgamiento. No obstante, es menester destacar que en ciertos documentos la firma del otorgante en un instrumento privado autorizada por notario, produce el efecto importante que la ley le atribuye mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo art. 434 N 4 inc. 2 C P.C., letra de cambio cheque en que la firma del obligado al pago estuviere autorizada ante Notario; contrato prenda de compraventas bienes muebles a plazo art. 2 Ley 4.702 y contrato prenda industrial art. 27 Ley 5.687. ASPECTOS PROCEDIMIENTALES Iniciativa en la Prueba instrumenta1 La iniciativa para rendir la prueba instrumental puede ser: 1. DE LAS PARTES: A.- Voluntaria B. Forzada. 2. DEL TRIBUNAL. Por iniciativa de las partes.A.- Voluntaria. Las partes en forma libre y discrecional deciden acompaar sus documentos en las ocasiones sealadas por la ley;
B. Forzada. se produce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su prueba instrumental, bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria. Estos casos son: 1.- Hay documentos que se han de exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial propiamente tal art. 273 Ns. 3, 4 y 5 del C.P.C.. 2.- Existe la posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio, de la contraparte o de un tercero, la exhibicin de documentos que se encuentran en su poder, siempre y cuando tengan relacin directa con la cuestin debatida y no sean secretos ni confidenciales. A Iniciativa forzada de parte como medida prejudicial.Al respecto, establece el art. 273 del C.P.C.: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel en contra quien se propone dirigir la demanda: N 3.- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas. N 4.- Exhibicin de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 42 y 43 del Cdigo de Comercio. N 5.- El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. 1.- La medida prejudicial contemplada en el N 3 persigue preparar la demanda mediante la exhibicin de ciertos documentos pblicos o privados del futuro demandado que los tiene en su poder. La iniciativa es del futuro demandante; se dirige en contra del futuro demandado y se decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar a demandar. Esta medida se desarrolla as; se cita a audiencia por el tribunal para que se realice esta exhibicin; si concurre y hay exhibicin, el demandante puede pedir que se le den las copias art. 238 C.P.C., con lo cual queda en situacin de demandar. Si no concurre o se niega a exhibir los documentos, el C.P.C. establece sanciones que son: Respecto del medio de prueba no exhibido, la parte pierde el derecho de hacerlo valer con posterioridad, salvo que: 1. Si la contraparte los haga valer en su defensa
2. Se justifique o aparece de manifiesto que no pudieron exhibirse antes, y 3. Si tos documentos se refieren a hechos distintos a aquellos que motivaron la so1icitud de exhibicin. Adems, con respecto al sujeto rebelde en efectuar la exhibicin, se pueden solicitar los apremios que establece el art. 276 del C.P.C. 2.- Art. 273 N 4. Esta medida slo corresponde al futuro demandante, se dirige en contra el futuro demandado y no contra terceros, siempre y cuando el tribunal lo estime indispensable para que el demandante pueda iniciar su accin. Tal medida dice relacin con los libros de contabilidad y los negocios en que el demandante tenga parte, y el Cdigo de Comercio slo permite la exhibicin parcial de los libros de contabilidad, relativa a las partidas sealadas y slo en el lugar en donde se lleva la contabilidad. Los Libros de Contabilidad constituyen plena prueba entre los comerciantes. Sanciones por la no exhibicin de las partidas en que tenga inters el actor: 1 Multas, arrestos, allanamientos; 2 Siendo los libros, instrumentos, tenemos tambin que se le niega la posibilidad de presentarlos en su defensa salvo tos casos a que alude el art 277 del C.P.C. El comerciante renuente en la exhibicin ser juzgado por lo que digan o establezcan los libros de su colitigante, siempre que stos estn bien llevados, sin admitirle prueba en contrario art. 33 C. de Comercio. 3 art. 273 N5 E1 reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado. Esta medida prejudicial tiene las siguientes caractersticas: a) Es comn, tanto para los futuros demandantes, como para los futuros demandados arts. 273 inc. final y 288 del C.P.C.. b) Se decreta siempre a peticin de parte, sin intervencin del tribunal para calificar la procedencia de la solicitud. c) Se refiere exclusivamente a la firma puesta en instrumento privado. En este caso, el tribunal cita a la persona que debe reconocer o negar su firma a una audiencia en la cual primero prestar juramento y despus proceder al reconocimiento o denegacin de la firma. Puede ocurrir que niegue la firma, terminando all la medida prejudicial sin producir ningn efecto. Si se reconoce, el documento privado adquiere el carcter de instrumento pblico en cuanto a su valor probatorio. El citado puede no comparecer o dar respuestas evasivas, tenindose en tal caso por reconocida la firma, a peticin
de parte. El Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicable la gestin preparatoria de reconocimiento de firma del procedimiento ejecutivo para llevar a cabo esta medida prejudicial, pero no en cuanto a los efectos que ella genera. A.- Iniciativa forzada a un tercero ajeno al del juicio El art. 349 del C.P.C. contempla esta situacin y se refiere a la facultad de una parte para solicitar la exhibicin de documentos que se encuentran en poder de la contraparte o de un tercero, siempre que digan relacin directa con la cuestin debatida y no revistan el carcter de secretos o confidenciales. Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas. Si se rehusa la exhibicin sin justa causa, la sancin para la parte, es la imposibilidad de hacerlo valer , sin perjuicio de multas, arrestos o allanamientos. Si el que rehusa a exhibirlo es un tercero, se le aplican multas o arrestos. Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr ste exigir se realice en su propia casa u oficina y se obtenga testimonio de los instrumentos por un ministro de fe. Sobre esta situacin la jurisprudencia ha estimado que previo a decretar la exhibicin de los instrumentos en juicio, es fundamental establecer el hecho material de la existencia del documento en poder de quien se trata de obligar a exhibirlo, para lo cual ha de conferir traslado a la parte y, segn cual fuese su respuesta, recibir o no el incidente a prueba. Ni an reconociendo la existencia del instrumento en poder de la parte, puede aceptarse de plano la solicitud, por cuanto se requiere dar oportunidad para manifestar y probar una justa causa para rehusar la exhibicin. B.- Iniciativa de carcter Judicial. Se manifiesta a travs de las medidas para mejor resolver, que son actuaciones cuya iniciativa corresponde al tribunal de la causa, cuando a su juicio son necesarias para la resolucin de un asunto y debe disponerlas y realizarlas dentro del plazo establecido por el legislador para pronunciar la sentencia, despus de citadas las partes para oir sentencia. Caractersticas Generales.1.- Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms claros de aplicacin del principio de la oficialidad en materia civil. El trbunal las decreta de propia iniciativa, sin necesidad de peticin de parte.
2.- El art. 159 del C.P.C. que las contempla, sirve de fundamento para considerar, al juez, como un sujeto de la relacin jurdico procesal, por cuanto su papel es el de aclarar los elementos de conviccin utilizados por los litigantes cuando no han sido lo suficientemente categricos para establecer los hechos. 3.- Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse solo cuando el juicio se encuentre en estado de sentencia y dentro del plazo designado por la ley para dictarla. No pueden decretarse antes de ese estado del proceso ni luego de transcurrido dicho lapso, si as ocurriere , se tendrn por no decretadas. 4 .- Las medidas para mejor resolver por constituir una excepcin al principio dispositivo, caracterstico del proceso civil nacional, el artculo 159 del C.P.C. las enumerado en forma taxativa. En la prctica los tribunales decretan una o varias medidas para mejor resolver; y a pesar de decretarlas de oficio, no pueden cumplirse sin previo conocimiento de las partes, aunque no requieran de su intervencin. Constituyen actuaciones judiciales decretadas con conocimiento y normalmente se notifican por el estado diario. Medidas que puede decretar el tribunal: a.La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes, atendida la redaccin del precepto, esta medida comprende toda clase de instrumentos, pblicos o privados. Asimismo, se puede presentar cualquier otro expediente con diga relacin con el juicio. Esta medida para su cumplimiento debe ajustarse a los dictados del artculo 37. En este caso cuando se hubiere remitido el expediente original, este quedar en poder del tribunal que decreta esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das si se trata de autos pendientes; b.- La confesin de cualquiera de las partes sobre hechos considerados de influencia en la cuestin y que no resulten probados; c.- La inspeccin objeto de la cuestin; d.- El informe de peritos, con relacin a esta medida, presenta la particularidad cuando ella ha sido decretada en primera instancia que es susceptible del recurso de apelacin el cual se conceder en el solo efecto devolutivo, habida consideracin que el cuando se conceden, el decreto correspondientes es inapaleble;
e.- La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios, es decir, no cabe en esta oportunidad recibir la declaracin de nuevos testigos; Plazo para cumplirlas. La ley concede un plazo de veinte das fatales para su cumplimiento, contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal debe proceder a dictar sentencia sin ms trmite. Procedimiento.En el caso de ser necesario esclarecer hechos nuevos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el tribunal designe. En tal caso si se trata de prueba testifical deber, dentro de los dos primeros das acompaar cada parte una nmina de los testigos de los cuales piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn los testigos que figuren en dicha nmina. Es necesario reiterar que las providencias decretadas en conformidad a las disposiciones del artculo 159 del C.P.C . son inapelables, salvo la sealada anteriormente relacionada con la prueba instrumental ordenada en primera instancia o cuando se decrete la apertura del trmino de prueba, las cuales son susceptibles del recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo. Esta facultad de decretar la agregacin de cualquier documento, debe entenderse que se ejercer sin vulnerar los derechos adquiridos por las partes en el curso del proceso. Mediante las medidas para mejor resolver, no se puede perjudicar el efecto de preclusin que han producido algunas resoluciones y pretender sanear actuaciones cuyo plazo de ejercicio se encuentra vencido. Ello sucedera en el caso de los documentos no acompaados en su oportunidad a pesar del apercibimiento o requerimiento de una de las partes, de acuerdo al art. 349 del C.P.C. En este caso no podr el tribunal traerlos a la vista como medida para mejor resolver, puesto que se estara desconociendo el apercibimiento que oper durante el proceso en virtud de esa disposicin legal. LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR LA PRUEBA INSTRUMENTAL
1.- En algunos casos las partes pueden verse forzadas a presentar los instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso. Estos son los casos analizados cuando se trata de documentos acompaados o solicitados como medida prejudicial art. 273 Ns. 3, 4 y 5 del C.P.C. 2.- El actor puede acompaar los documentos junto con su demanda, y en tal caso, el adversario puede objetarlos durante el trmino de emplazamiento que tiene para para contestar la demanda -art. 255 C.P.C.. 3.- La regla general, es que los documentos de cualquiera especie pueden acompaarse durante el curso del juicio en cualquier estado de l, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia art. 348 inc. 1- C.P.C.-. Al respecto, cabe tener presente tambin lo establecido en el inc. 1 del art. 433 del C.P.C.: . Los plazos establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn su curso sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431.
Si los documentos se acompaan en segunda instancia en el momento preciso de ser vista la causa, sta no se suspende; sin embargo, el tribunal no puede fallarla mientras no se ha vencido el plazo que tiene la parte para formular observaciones a esos documentos. Art. 348 del C.P.C. inc. 2. A1 efecto, la citada disposicin legal expresa: la agregacin de los que se presenten en segunda instancia, no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de citacin, cuando haya lugar a ella. Se ha decidido sobre la materia, que los documentos entregados en la Secretara de la Corte el mismo da de iniciada la vista de la causa, se consideran acompaaron en tiempo hbil. 4.- Hay casos en los cuales es posible acompaar documentos con posterioridad a la citacin para or sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda instancia, as sucede cuando el tribunal lo decreta como medida para mejor resolver Documentos en lengua extranjera.Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua extranjera y en tal hiptesis, para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas: a) Acompaarlos sin la correspondiente traduccin, en cuyo caso, el tribunal deber disponer su traduccin por un perito designado por el juez, a costa de la parte que lo haya presentado, sin perjuicio de lo que se resuelva a propsito de las costas en la sentencia. b) Acompaarlos con su traduccin, caso en el cual esta valdr, salvo cuando la contraparte exija sea revisada dicha traduccin dentro del plazo legal que se establecido al efecto. Dispone al efecto el art. 347 del C.P.C. sic: Los instrumentos extendidos en lengua extranjera se mandarn traducir por el perito que el tribuna1 designe, a costa del que los presente, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia. Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin, valdr sta; salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso como dispone el inciso anterior.
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Instrumentos considerados pblico en juicio.La ley no slo les da va1or a los originales de los instrumentos sino que tambin a las copias de ellos, de acuerdo a lo establecido en el art. 342 del C.P.C. El artculo 342 del C.P.C. en sus cinco nmeros, se encarga de sealar los diversos casos en que los documentos deben ser considerados instrumentos pblicos en juicio. Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter. 1. Los documentos originales. Son aquellos que corresponden al otorgamiento y estn suscritos por las partes y/o el funcionario pblico. 2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer. Si se acompaa una copia y el registro o matriz ha desaparecido se puede presentar una duda acerca de la autenticidad del instrumento. Para este caso, el legislador contempl la diligencia consistente en el cotejo. La expresin cotejo tiene un doble significado, por una parte se refiere a la confrontacin de un instrumento pblico con sus matrices o registros; y de otro, supone una prueba caligrfica cuando se ha impugnado un instrumento privado por falta de autenticidad o un instrumento pblico que carezca de matriz o registro no pueda ser reconocido por el funcionario que lo expidi. En el primer caso hablamos de cotejo instrumental, art. 344 C.P.C., y en el segundo de cotejo de letras -art. 350, 351, 352, 353 y 354 del C.P.C.. 3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. Cuando el instrumento pblico consta de una copia sin mayores formalidades, debe notificrsele a la contraparte el hecho de su presentacin para que formule sus observaciones dentro de un plazo Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 95
fatal de tres das. Si no lo objeta dentro de este plazo, la copia adquiere valor de instrumento pblico en juicio. 4. Las copias que objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria; y. La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez realizado el cotejo instrumental se encuentra ella conforme con el original. El cotejo lo realiza el funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del tribunal o cualquier otro ministro de fe que el tribunal designe art. 344 del C.P.C.-. 5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por el secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las copias indicadas en el nmero anterior. La expresin testimonio est usada en el sentido de copia. 6. Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada. Conforme dispone la ley 19.799, entendemos documento electrnico como toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior. A su vez, se debe entender por firma electrnica como cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico, que permite al receptor de un documento electrnico identificar al menos formalmente a su autor, y por ltimo, firma electrnica avanzada como aquella certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su autora. El art. 342 se complementa con los arts. 343 y 344 todos del C.P.C. E1 art. 343 seala la forma de completar los instrumentos pblicos acompaados en juicio en forma parcial. Art. 343: Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del instrumento original, cualquiera de los interesados en el pleito podr
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exigir se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. INSTRUMENTOS PUBLICOS OTORGADOS SUS EFECTOS EN CHILE. El art. 17 del Cdigo Civil establece: La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.. La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en tales instrumentos se exprese. En este precepto legal se consagra el principio, la ley del lugar rige el acto -lex locus regit actum-. De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero tengan valor en Chile es menester que concurran dos requisitos: a) Que la forma de ellos se ajuste a la ley del pas donde se otorg; y b) Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido otorgado y autorizado por la persona y de la manera que en l se exprese. El legislador ha establecido tres trmites sucesivos que deben cumplirse para que el instrumento pblico otorgado en el extranjero tenga valor en Chile. estos son: 1.- LEGALIZACION. 2.- TRADUCCION, Y 3.-PROTOCOLIZACION. 1.- La Legalizacin. Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado en el extranjero. Recae la legalizacin en los siguientes puntos: A.-. Que en el documento conste su carcter de pblico: B.-. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los hayan autorizado. La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los funcionarios que seala el art. 345 del C.P.C. La expresin atestado es sinnimo de testimonio prestado por altas autoridades. La legalizacin puede realizarse: Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 97 EN EL EXTRANJERO Y
1.- Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el extranjero. Art. 345 N 1, la legalizacin se verifica mediante: El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores. 2.- A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile, art. 345 N 3 C.P.C. El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministro de relaciones exteriores en la Repblica. 3.El N 2 contempla el caso de que no exista representacin diplomtica entre ambos pases. El atestado de un agente diplomtico de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y a1 respecto, se ha sealado que los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero y que no han sido debidamente legalizados, no pueden considerarse como prueba en juicio. No desvirta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del Gobierno de Chile y que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria, porque el tribunal debe aplicar estrictamente los arts. 342 y 345 del C.P.C. que son preceptos de orden pblico en lo pertinente a la comprobacin de autenticidad de los instrumentos pblicos. 2.- Traduccin. Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera, normalmente a travs del intrprete Oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores. 3.- Protocolizacin. Art. 420 N 5 del C.O.T.: Una vez protocolizados, valdrn como instrumentos pblicos: Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones efectuadas por el intrprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente legalizadas, que sirvan para otorgar escrituras en Chile. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 98
La protocolizacin, segn se desprende de este artculo, es el trmite necesario para que los instrumentos, sin distinguir naturaleza, pblicos o privados, otorgados en el extranjero, produzcan efecto en Chile. En ciertas circunstancias se puede otorgar instrumentos pblicos en el extranjero ante el cnsul chileno, que hace las veces de Ministro de fe a1 actuar como notario. En estos casos no se requiere traduccin y legalizacin, y es discutible si se requiere de protocolizacin. Forma de acompaar los instrumentos pblicos en juicio. Los instrumentos pblicos se agregan al juicio por las partes y el tribunal los tiene por acompaados, con citacin, de la parte contra quien se presenten. art. 69 C.P.C.-No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las siguientes disposiciones: a.- Art. 795 N 4, el cual dispone que los trmites esenciales de primera y nica instancia, en lo relativo a los documentos consiste en la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan. b.- Art. 800 N 2, dicho precepto se sirve de iguales trminos para calificar como trmite esencial en segunda instancia, refirindose a los documentos presentados por las partes, su agregacin con citacin. Ambos artculos deben relacionarse con el N 768 N 9 del C.P.C. referentes a las causales del recurso de casacin en la forma. c.- Art 342 N 3 del C.P.C. en cuyo texto dispone que deben considerarse instrumentos pblicos en juicio las copias simples no objetadas por la contraria como inexactas dentro de los tres dias siguientes desde aquel en que se le dio conocimiento de ellas. d.- Art 348 inc 2 CPC el cual establece que la agregacin de documentos en segunda instancia no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podra fallarla sino despues de vencido el termino de citacion cuando haya lugar a ella. En consecuencia, para los efectos de tener por acompaado un documento al proceso es menester que la parte presente un escrito, sumndose de la siguiente forma: acompaa documento, con citacin.
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El tribunal deber dictar una resolucin disponiendo, se tenga por acompaado el documento, con citacin. Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos acompaados por la parte o si agrega, sin la citacin contemplada por la ley para darle a la contraria la oportunidad de objetarlo, la sentencia que se dicte adolecer de un vicio de nulidad y podr ser atacada por medio del recurso de casacin en la forma. Forma de incorporar los documentos electrnicos Conforme prescribe el artculo 348 bis del C.P.C. agregado por la ley 20.217 de fecha 12 de noviembre de 2007, para la incorporacin de un documento electrnico, se debe proceder a presentar el mismo al tribunal, con citacin o bajo apercibimiento legal segn corresponda. Acto seguido, el Tribunal citar a las partes a una audiencia de percepcin documental, la que celebrar al 6 da de la notificacin de dicha resolucin. En la misma, y para el caso de que el tribunal no cuente con los medios tcnicos necesarios, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no presentado en caso de no concurrir a la audiencia con dichos medios. Tratndose de documentos que no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tendr lugar donde stos se encuentren, a costa de la parte que los presente. En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. El resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda. Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria de autenticidad, los peritos procedern con sujecin a lo dispuesto por los artculos 417 a 423. Si en la audiencia se ha incorporado un documento electrnico privado, para los efectos del artculo 346, N3, se entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de percepcin. Valor probatorio de los instrumentos pblicos.Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 100
Esta materia se encuentra reglamentada por los arts.1700, 1701 y 1706 Cdigo Civil, los cua1es establecen: Art 1700. E1 instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hechos los interesados. En esta parte no hace plena fe sino en contra de los declarantes. Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular. Art. 1706. E1 instrumento pblico o privado hace fe entre las partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato. Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento pblico debemos distinguir si este se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero y las materias que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas. Valor probatorio del instrumento pblico respecto de los otorgantes. Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester referirnos en forma separada a los diversos elementos que respecto de l se pueden apreciar. 1 .- El hecho de haberse otorgado el instrumento. El instrumento pblico hace plena fe entre las partes del hecho de haberse otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por mencionado art. 1 700 del C. Civil. 2. -La fecha del instrumento pblico. El instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros, respecto de la fecha de su otorgamiento art. 1 700 C. Civil 3.- E1 hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el instrumento pblico aparecen, por el funcionario pblico y las partes. El instrumento pblico hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello est atestiguado por un funcionario pblico. Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde con el de haberse efectuado por los otorgantes las declaraciones que en l se contienen y haberlas efectuado en la forma que en el mismo se expresa. 4. - Veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 101
Para los efectos de determinar el valor de las declaraciones contenidas en el instrumento, es menester distinguir si ellas se efectan por el funcionario pblico o por las partes y las materias a que ellas se refieren. Veracidad de las del declaraciones del funcionario pueden pblico. Las declaraciones funcionario pblico versar sobre los
siguientes aspectos: A.- Declaraciones del funcionario pblico acerca de hechos propios. En este aspecto esas declaraciones producen plena fe, por cuando se refieren a hechos ejecutados por el funcionario pblico. Ej: Declaracin del notario de haberse dado lectura al testamento abierto. B.- Declaraciones del funcionario pblico relativas a hechos percibidos por sus propios sentidos. Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario autorizante en cuanto asevera hechos percibidos por sus propios sentidos. Ej: declaracin del notario de haber firmado las partes en presencia suya o que el precio fue pagado en el acto de otorgarse la escritura; el testimonio del oficial del registro civil de haber pactado separacin tota1 de bienes los contrayentes en el acto del matrimonio. C.- Declaraciones del funcionario pblico, correspondientes a hechos que no le pertenecen ni los ha percibido el mismo, pero los ha comprobado por los medios suministrados por la ley. Ej. La identificacin por medio del RUT D.- Declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas. Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas no producen plena prueba. tales sern, por ej., las relativas a la edad, al estado civil o la nacionalidad de las partes. E.- Declaraciones que el funcionario hace y que importan meras apreciaciones. tampoco hacen fe las declaraciones del funcionario que importan meras apreciaciones, sea porque los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus propios sentidos, sea porque no puede legalmente comprobarlos. Ejemplo, la declaracin del notario en que dice que el testador compareci ante l estando en su sano juicio. VERACIDAD DE LAS DECLARACIONES DE LAS PARTES
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En
todo
instrumento
pblico
se
distinguen
las
declaraciones
dispositivas y Las simplemente enunciativas. Lo dispositivo dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha constituido el objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se deja constancia de los elementos esenciales del hecho jurdico del cual se ha querido proporcionarse prueba escrita, de suerte que no se podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos desnaturalizarlo. As, por ej., sern declaraciones dispositivas en un contrato de compraventa aquellas en las cuales se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se determina la cosa. se fija el precio y la forma de pago. Las declaraciones simplemente enunciativas, son las que haciendo referencia a acontecimientos, constituyen elementos accidentales del hecho jurdico que el instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que se modifique la substancia del hecho jurdico. Se expresa en la escritura que el precio de la compraventa fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero, declaracin que no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor. Finalmente, cabe sealar que dentro de las declaraciones enunciativas, es preciso distinguir aquellas directamente relacionadas con lo dispositivo y aquellas que no guardan dicha vinculacin. Esta diferenciacin se reconoce en el art. 1706 del C. Civil, al sealarnos que el instrumento pblico hace fe respecto de las partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo del acto o contrato. Se expresa que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar el objeto o causa de la declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de sta. Ejemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente con lo dispositivo del acto, es aquella que se formula en la compraventa el hecho de haberse pagado el precio anticipadamente. El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones que en l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas, salvo norma expresa en contrario. Este principio la doctrina lo ha precisado manifestando que el instrumento pblico hace plena fe en lo material del acto (hechos percibidos por el
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funcionario); pero no en lo moral (sinceridad de las declaraciones de las partes). No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin de una parte en contra de la otra, o que la haga valer un tercero en contra del declarante. Para ello se basan en el art. 1700 del C. Civil, el cual prescribe: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace fe sino en contra de los declarantes. La razn por la cual se otorga plena prueba a la sinceridad de las declaraciones dispositivas, obedece a que son a ellas a las cuales las partes prestan su mxima atencin al otorgar un instrumento, dado que constituyen el medio para configurar el acto jurdico que pretendieron celebrar y respecto del cual se estn proveyendo de una prueba literal, que ser posteriormente de gran utilidad. Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con el acto o contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo con lo dispuesto por el art.1706 del C. Civil. Finalmente, las declaraciones meramente enunciativas que no guarden relacin directa con el acto o contrato, no hacen plena prueba entre las partes; no obstante, contra la parte que la emite ellas constituyen una confesin extrajudicial que de conformidad al art. 398 del C.P.C. reviste el carcter de presuncin grave por haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca. La declaracin enunciativa no puede constituir prueba en favor de quien la emite, puesto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor. Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros El instrumento pblico tiene fuerza probatoria absoluta en cuanto a su materialidad, puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autntico para las partes y no autntico para los Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 104
terceros. Es por ello que el art. 1700 del C. Civil, establece que en cuanto al hecho de haberse otorgado y formulado las declaraciones y la fecha , el instrumento pblico hace plena fe respecto de todo el mundo, erga omnes, no as en cuanto a la verdad de las declaraciones de los interesados. Lo mismo acontece con las declaraciones formuladas por el funcionario pblico respecto de hechos propios, los hechos ajenos constatados por sus propios sentidos y los acreditados con los medios establecidos por la ley y que consten en la escritura, porque en definitiva ellos forman parte de su otorgamiento. En lo relativo con las declaraciones dispositivas, se presumen verdaderas respecto de terceros. Ello se establece en virtud de los principios reguladores de la carga de la prueba, en virtud de los cuales, lo normal se presume, derivacin de lo anterior, es que deben tenerse por sinceras las declaraciones formuladas en un instrumento. Lo excepcional es lo que requiere ser acreditado, en este caso, la simulacin en el otorgamiento del instrumento, lo cual debieran invocar los terceros para restarle valor al instrumento en caso de falta de veracidad. El art. 1700 del C. Civil, al referir que el instrumento pblico no hace plena prueba respecto de la verdad de las declaraciones hechas por los interesados, sino slo respecto de los declarantes, confundi el efecto obligatorio del acto o contrato con el efecto probatorio del instrumento. No podra interpretarse ese precepto legal en el sentido de privar al instrumento pblico de todo valor probatorio respecto de terceros, puesto que ello llevara al absurdo de no poder las partes, probar respecto de stos los actos y contratos solemnes de acuerdo a lo establecido en el art. 1701 del C. Civil. En cuanto a las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo tambin deben presumirse verdaderas respecto de terceros. Dichas declaraciones se incorporan a la declaracin dispositiva que se presume verdadera, la presuncin de verdad que favorece a sta debe favorecer a aquella, dada la uni que existe entre ambas. La declaracin enunciativa nunca puede tener valor probatorio en contra de un tercero. La parte que la formul no puede invocarla respecto de un tercero, desde el momento que nadie puede con sus dichos fabricar su propia prueba. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 105
Un tercero u otro otorgante de la escritura, distinta a la parte que formul la declaracin podra invocarla en contra del tercero, puesto que se trata de una declaracin testimonial prestada fuera del proceso, que carece de todo valor probatorio. Sin embargo, un tercero si podra invocar en contra del otorgante de la escritura la declaracin enunciativa, la que en tal caso como confesin extrajudicia1 servira de base a una presuncin judicial para acreditar los hechos confesados de acuerdo al art. 398 del C.P.C. Presuncin de autenticidad del instrumento pblico. El instrumento pblico, por su propia definicin, dada la intervencin de un funcionario competente en su otorgamiento, podemos decir que lleva envuelta una verdadera presuncin de autenticidad. Elementos de la Autenticidad Un instrumento ser autntico cuando a su respecto concurran los siguientes elementos: 1.- Que se haya otorgado realmente e1 instrumento por las personas que all aparecen. 2. - Que se haya autorizado por la persona que se seala en el instrumento. 3.- Que las declaraciones que hubieren prestado las partes al momento de su otorgamiento, sean las que el instrumento consigna. En virtud de la presuncin de autenticidad, si se acompaa al juicio instrumento pblico, la contraparte para destruirlo debe desempear un rol activo. La impugnacin del instrumento pblico.La impugnacin de los instrumentos pblicos es la actividad destinada a lograr la destruccin o refutacin de la fe probatoria de stos, los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres causas: 1.La nulidad del instrumento;
2. - La falta de autenticidad o falsedad material de ste; 3. - La falsedad ideolgica o falta de verdad en las declaraciones que el contiene.
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1.- NULIDAD DEL INSTRUMENTO Es la sancin en que se incurre por la infraccin de alguno de los requisitos previstos para su otorgamiento por el art. 1699 del C. Civil. En consecuencia, un instrumento pblico puede ser nulo por deficiencias en cuanto a la intervencin del funcionario competente o por omisin de alguna de las formalidades previstas por la ley en su otorgamiento. Respecto de la especie de instrumento pblico, como es, la escritura pblica, debemos, recordar que de acuerdo a lo previsto en los arts. 1699 del C. Civil y 403 del C.O.T., son requisitos de validez: a- Otorgamiento por notario competente; b.- Cumplir con tas solemnidades legales, e c. - Incorporacin a su protocolo o registro pblico.La omisin de cualquiera de esos requisitos genera la nulidad de esa escritura, de acuerdo a lo establecido en los arts. 412 y 426 del C.O.T. y 1682 del Cdigo Civil, la que una vez declarada importar privar de todo valor probatorio al instrumento, a menos que ste se encuentre firmado por las partes y no constituya solemnidad del acto o contrato. Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad del instrumento, las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos por la ley, inclusive la prueba de testigos, ya que a su respecto no rigen las limitaciones de los arts. 1708 a 1711 del C. Civil, por cuanto trata de acreditar hechos materiales y no actos y contratos. Con todo, es menester distinguir entre el instrumento mismo y el acto que contiene. El acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los otorgantes y el instrumento es lo concreto, la forma en que se materializa esa voluntad de las partes y las cosas o declaraciones sobre que versa. Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando ste es exigido por va de solemnidad, de all que si el instrumento pblico es solemnidad del acto y contrato, la nulidad de aqul traer consigo la nulidad de ste. El art. 1701 del C. Civil dispone que el acto o contrato solemne, slo puede probarse por su solemnidad. No obstante, en el caso de los contratos consensuales o reales, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 107
falta de forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. 2.- Por falsedad o falta de autenticidad. Instrumento pblico no autntico o falso es aquel que no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se expresa; o las declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse el instrumento. Este concepto de documento no autntico o falso se formula a contrario sensu a lo prescrito por el inc.2 del art. 17 del C. Civil, respecto de los requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de un instrumento autntico. La situacin del instrumento falso o no autntico, es distinta a la del instrumento nulo, es por ello que es posible encontrarse en presencia de un instrumento pblico autntico pero nulo, como ocurrira, por ej., con la escritura pblica otorgada por un notario incompetente. Esta diferencia entre documento pblico nulo y no autntico esta contemplada en los arts. 704 Ns. 1 y3 y 1876 del C. Civil y 464 N 6 y 14 del C.P.C. A1 respecto, se ha sealado por nuestra jurisprudencia que: por la sinonimia sealada no puede sostenerse que la falta de autenticidad de un documento equivalga a la falsedad del mismo. Un instrumento pblico o autntico, puede ser falso, sin dejar por ello de ser un documento pblico o autntico, aunque falsificado, en caso que haya sido materia de alguna de las falsedades que designan los arts. 193 y 194 del Cdigo Penal; y a la inversa, un instrumento privado puede ser verdadero, a pesar de no haber sido reconocido o autentificado, si no se ha cometido en l ninguna falsedad. Las partes, para acreditar en el proceso la falta de autenticidad de un instrumento pblico, pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos en la ley, incluida la prueba testimonial, respecto de la cual no rigen las limitaciones del art. 1908 y siguientes del C. Civil por no recaer en la especie ese medio de prueba sobre actos y contratos. No obstante, tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura pblica, el legislador ha establecido una especial reglamentacin respecto de la prueba testimonial en el art. 429 del C.P.C. de acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de autenticidad una escritura pblica, en virtud de una Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 108
prueba
testimonial,
es
menester
que concurran
los siguientes
requisitos: 1 .- La declaracin de cinco testigos. 2.- Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario. 3.- Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales han fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes. Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana crtica. Este artculo slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico; se refiere a la falta de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnacin de la sinceridad de las declaraciones contenidas en la escritura; cabe aadir que en la actualidad, por regla general, no se exigen para el otorgamiento de escrituras pblicas, testigos instrumentales, salvo norma expresa especial, como ocurre, por ej., respecto al otorgamiento de un testamento abierto ante notario. 3.- La falta de veracidad de las declaraciones de las partes. En este caso, no se trata de una impugnacin del instrumento pblico, puesto que ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y se renen todas las condiciones para considerarlo autntico, pues cabe recordar que la fe pblica emanada del instrumento se refiere a lo material de ste y no a la verdad de las declaraciones prestadas por las partes. Cuando se impugna la verdad de las declaraciones de las partes, no se pretende sostener su ausencia sino que las contenidas en el instrumento no corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por error, dolo o simulacin. Los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenido en el instrumento declaraciones pblico, pueden y atacarlo por falsedades relacionadas en con las lo dispositivas enunciativas
dispositivo que contiene, las cuales se presumen verdaderas a su respecto, y para acreditarlo se pueden valer de todos los medios de prueba que franquea la ley. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 109
Respecto de las declaraciones meramente enunciativas formuladas por las partes, pensamos que los terceros no tienen ningn inters en su objecin por falsedad, al no tener ellas valor probatorio a su respecto. Las partes otorgantes del instrumento pblico, pueden impugnarlo por falsedad de las declaraciones dispositivas y enunciativas relacionadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de producir ellas plena prueba en su contra. Para ello, las partes debern rendir en el proceso otros medios de conviccin, idneos para producir plena prueba y para destruir las declaraciones contenidas en el instrumento; y as en definitiva, ser el juez quien apreciando comparativamente las pruebas rendidas, podr llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el instrumento. Un caso muy trascendente es el referido por el art. 1876 del C. Civil, el cual prescribe al efecto: La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los art. 1490 y 1491. El art. 1876 del C. Civil, se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a terceros y slo en los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin suspensiva o resolutoria y de un inmueble en que consta la condicin en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, habr derecho a accin en contra de terceros poseedores; pero si la en la escritura pblica se da por pagado el precio de venta no se admitir prueba alguna en contrario sino la nulidad y falsificacin de la escritura y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. No es admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a menos que la escritura sea nula o falsificada. Pero esto no significa que las partes contratantes no puedan, entre ellas, probar su falta de veracidad, como podra suceder en el caso de celebrarse un contrato simulado o no ser efectivo el pago. El art. 1876 del C. Civil, est destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa vendida y no al comprador de ella. Sin duda, esa doctrina fija el verdadero alcance de la inadmisibilidad probatoria, pues el inciso 2 del art. 1876 no es una excepcin al art. 1700 ambos del Cdigo Civil sobre el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las declaraciones en l contenidas y, por lo tanto, entre las partes, y los terceros puede probarse la simulacin o falta de pago del precio y accionarse, entonces, para Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 110
resolver el contrato si quien lo pide es una de las partes. Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba, sucede eso s, que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso, no puede probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio con el objeto de accionar posteriormente a la resolucin contra terceros poseedores; pero entre las partes nada lo impide. Los terceros estn a cubierto de la simulacin, salvo que se pruebe la nulidad o falsificacin de la escritura, y no puede ser de otra manera, toda vez que la presuncin de buena fe que establece el art. 1491 del C. Civi1 en su favor, es de derecho, y su corolario lgico es el inc. 2 del art. 1876 del C. Civil. Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hechos las partes en el instrumento pblico, ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso para desvirtuarlas, no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas slo el carcter de una confesin extrajudicial art. 398 C.P.C.-. Es importante, desde el punto de vista procesal, esta triple distincin, que habitualmente se sostiene que dentro del plazo de tres das fatales de que dispone la contraparte para formular sus observaciones podra hacerlo por cualquiera de estas tres causas. A nuestro juicio dentro del trmino de citacin slo se puede impugnar el instrumento por falta de autenticidad; la nulidad y simulacin se pueden impugnar a travs de un juicio ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental. Procedimiento de impugnacin de un instrumento pblico. Existen dos vas, para realizarla: 1.Por va principal. En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad, falsedad o simulacin del instrumento. 2. - Por va incidental. Se produce cuando en el curso del juicio se acompaa un instrumento pblico cualquiera en la forma sealada por la ley, por ej., escritura pblica con citacin, dentro del plazo de tres das la contraparte deber impugnarla, si no hace en esa ocasin, est impedido de realizarlo posteriormente.
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Si lo impugna promueve un incidente, con esto, a nuestro juicio, no es posible una impugnacin por los tres motivos, slo ser procedente por falta de autenticidad del instrumento pblico; pues, en lo referente a la impugnacin por simulacin o nulidad del instrumento, deber procederse en juicio de lato conocimiento. LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS. CONCEPTO.- Es todo escrito en donde consta un hecho, otorgado por particulares sin la intervencin de un funcionario pblico en el carcter de tal. Por regla general se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por el otorgante, para revestir el carcter de documento y tenga valor en juicio. Los arts. 1701 inc.2, 1702 y 1703 del Cdigo civil regulan el instrumento privado teniendo como presupuesto para ello el hecho de encontrarse ste firmado. Es as como se ha declarado por la jurisprudencia que un instrumento privado para ser tal, debe, por lo menos, ser firmado por el otorgante. No obstante, los arts. 346 Ns. 1 y 2 del C.P.C. en relacin con el art. 352 N 3 dan a entender que la firma no sera exigencia esencial, bastando nicamente texto escrito, para tal efecto, as, al discutirse el art. 340 del Proyecto del C.P.C. del ao 1 893, correspondiente al art. 346 actual, se dej constancia en las actas de la sesin 18 de la Comisin Mixta, que tenan la calidad de instrumentos privados incluso los comprendidos en la enumeracin del art. 1704 del C. Civil, en donde se mencionan varios casos de documentos privados sin necesidad de ser rubricados. Es as como, excepcionalmente, hay ciertos documentos cuyo valor como instrumentos privados, no puede ponerse en duda, aun cuando no estn firmados por las partes, siendo ellos los enumerados en los arts. 1704 y 1705 del C. Civil. Finalmente, an en el caso de aceptarse la tesis de no ser de la esencia la firma del documento privado, existen instrumentos privados donde su suscripcin es de la esencia para darles existencia y validez por ej. cheque, letra de cambio y pagar.
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AUTENTICIDAD.-Los instrumentos privados, a diferencia de los instrumentos pblicos, no llevan envuelta la presuncin de autenticidad, al contrario, la situacin aqu es inversa, pues la parte que pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho, debe probar su autenticidad. El instrumento privado no hace fe por s mismo, siendo necesario para tener valor probatorio, su reconocimiento por la parte otorgante o se se produzca judicialmente, mientras ello no ocurra o se pruebe su autenticidad, el instrumento privado carece de todo valor. Al efecto, se ha declarado por nuestra jurisprudencia que ningn instrumento privado, ni an agregado por un notario al final de su protocolo con posterioridad a su otorgamiento, hace fe, ni tiene valor, mientras no sea reconocido por la parte contra quien se presenta, o se haya mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley. RECONOCIMIENTO. El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado tener por reconocido por la parte contra quien se hace valer. El art. 346 del C.P.C. distingue tres clases de reconocimiento: 1 . - Reconocimiento expreso. 2. - Reconocimiento tcito. 3. - Reconocimiento Judicial 1.-RECONOCIMIENTO EXPRESO. Se produce cuando el otorgante del instrumento privado declara en un mismo juicio, en otro juicio o en un instrumento pblico que el instrumento privado ha emanado de l. El reconocimiento expreso se encuentra contemplado en los Ns. 1 y 2 del art. 346 del C.P.C. los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: N 1: Cuando as lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer. N 2: Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso.
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2.-RECONOCIMIENTO TACITO. Es una forma de tener por reconocido un instrumento privado en un juicio. desde un punto de vista prctico y consiste en el efecto provocado por tal instrumento, cuando habindose puesto en conocimiento de la parte en contra de quien se opone, sta deja transcurrir el plazo sealado por la ley seala, sin formularle observaciones. Art. 346 C.P.C.: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: 3 .- Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo. Dos son los motivos para objetar el documento privado siendo ellos: A.- La falta de autenticidad o falsedad, la que existir si se crea un documento privado inexistente o se altera uno ya existente; y B.-- La falta de integridad, la que existir respecto de aquellos documentos a los cuales les falte alguna de sus partes. Para la eficacia del apercibimiento establecido en la disposicin legal en estudio, es menester que en el escrito pertinente, se solicite en forma clara y expresa, se tenga por acompaado el documento y se le de por reconocido si no fuere objetado por falso o falto de integridad dentro de sexto da. El tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el apercibimiento legal, pues si se le omite, no opera el reconocimiento tcito. Si el documento se acompaa bajo el apercibimiento legal conjuntamente con la demanda, se tendr en ese caso, para objetarlo, todo el trmino de emplazamiento de acuerdo a lo establecido en el art. 255 C.P.C. Si se hubiere citado a las partes a or sentencia en primera instancia o se hubiere visto la causa, ello no constituye impedimento para presentar escritos impugnando los instrumentos privados, si estuviere pendiente el plazo para ello, de acuerdo a lo previsto en los arts. 433 inc. 2 y 348 inc. 2 del C.P.C.. respectivamente. Si la contraparte objeta el documento se originar el incidente correspondiente y ser el juez quien deba resolver en definitiva sobre su autenticidad. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 114
El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento emanado de tercero, sino emanado de parte. El reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros se produce mediante la concurrencia al juicio de su otorgante en calidad de testigo, reconociendo all la integridad y autenticidad del instrumento privado. Forma de acompaar los instrumentos privados en juicio. La ley seala disposiciones expresas que indican como se acompaan los instrumentos al juicio. Siendos necesario al efecto, distinguir: 1.- El instrumento emanado de tercero se acompaa con citacin. Tal se desprende de los arts. 795 N 4, 800 N 2 y348 inc. 2 del C.P.C., donde se sealan los trmites esenciales, para el efecto de la y en procedencia del recurso de casacin en la forma en primera; segunda instancia la manera de acompaarlos al juicio. 2.- El instrumento privado emanado de las partes se acompaa con conocimiento y bajo apercibimiento sealado por el art. 346 N 3, pero pareciera que la ley hubiere incurrido en error, pues la expresin puesto en conocimiento es sinnima de notificacin, debiendo ser la expresin correcta con citacin y puesta en conocimiento. La Jurisprudencia ha aceptado que los instrumentos privados se acompaen con conocimiento y bajo el apercibimiento legal contemplado en el art. 346 N 3 del C.P.C. El Apercibimiento.- La parte dispone de un plazo de seis das, trmino de carcter fatal, para formular observaciones al documento acompaado. Si dentro de dicho lapso no formula observaciones, opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido el documento por el slo ministerio de la ley sin necesidad de dictar resolucin alguna para tal efecto. solamente respecto del instrumento
Causales de impugnacin del instrumento privado. Son dos las causales de impugnacin: 1.- FALTA DE AUTENTICIDAD, es decir, por no ser otorgados en la forma y por quien aparece otorgndolo, art. 17 C. Civil. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 115
2.- FALTA DE INTEGRIDAD, es decir, por no ser completos, art. 346 del C. P.C. Al efecto, se ha decidido con motivo de la impugnacin de un documento afirmando, encontrarse rubricado por personas no autorizadas por la ley para representar y comprometer una sociedad, no constituye una tacha de falsedad, sino solo se impugna su valor y alcance. La referida objecin dice relacin, no con la autenticidad del documento, sino con el efecto obligatorio de un acto y contrato y su efecto probatorio, lo que deber ser resuelto por el tribunal al momento de apreciar la prueba en la sentencia definitiva al momento de establecer los hechos de la causa. Se entiende, por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo de seis das, a peticin de parte, el tribunal debera dictar una resolucin dando por reconocido el instrumento privado. Para tales autores, el apercibimiento no producira efecto por s mismo, requiriendo de una resolucin judicial posterior. A nuestro juicio, esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal, si la parte no objeta dentro de ese plazo el instrumento, es considerado autntico e integro por el slo ministerio de la ley. Si as no fuere, se estara agregando un nuevo requisito para el reconocimiento tcito no contemplado por la ley en su texto, y adems, no estaramos frente a un reconocimiento tcito, sino judicial. tribunal a peticin de la parte respectiva. Sin embargo, en nada obstaculiza la buena marcha del juicio, se dicte tal resolucin por el
3. RECONOCIMIENTO JUDICIAL.Es aquel en que se manda tener por reconocido un instrumento privado en virtud de una resolucin judicial, fallando el incidente generado como consecuencia de su objecin por falta de autenticidad o de integridad. Art. 364 N 4 Del C.P.C.: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial. Se produce el reconocimiento judicial cuando habiendo sido objetado por falso un documento privado acompaado, el tribunal, por una resolucin posterior, establece la autenticidad del instrumento, 116
tras haberse tramitado incidentalmente dicha objecin como incidente. En cambio, si la resolucin determina la falta de autenticidad del instrumento, ste carece de todo valor probatorio. De tal manera. que declarada la autenticidad del instrumento, nos encontramos frente a la situacin de un contemplado en el art. 346 N 4 del C.P.C. Al efecto, debemos recordar que debe acreditarse la autenticidad del instrumento privado y tiene la carga de la prueba la parte que presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad. El art. 364 N2 4 se refiere slo al caso de ser objetado el instrumento por falta de autenticidad y no a la integridad. Si el instrumento se objeta por falta de integridad, se requerir para tenerlo por reconocido, si se hubiere objetado por falta de integridad que se falle el incidente de acuerdo a las reglas generales. Valor probatorio del instrumento privado. Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados debemos distinguir entre aquellos emanados de una de las partes y aquellos emanados de terceros. A. Valor probatorio de los instrumentos que emanan de parte.Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por reconocido por alguna de las vas contempladas por el artculo 346 del C.P.C., no tiene valor alguno. El instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido, emanado de parte, tiene el mismo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes que lo hubieren reconocido o se ha mandado tener por reconocido. Al efecto, el art. 1702 del C. Civil prescribe que el instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberla suscrito y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos. Al hablar, el art. 1702 del C. Civil, del valor del documento privado reconocido o mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, se refiere manifiestamente con estas Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 117 reconocimiento judicial,
ltimas palabras, a la ley de procedimiento civil, pues es la ley que determina, por ser materia propia de su ramo, los casos en que se debe mandar tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias que deben concurrir al efecto. Sobre la materia, se ha sealado que el documento privado judicialmente reconocido tiene igual mrito probatorio al de un instrumento pblico, es decir, plena prueba entre las partes, en cuanto al hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en l se expresa, como en cuanto a la verdad de las declaraciones, pero no garantiza su sinceridad. No obstante, hay una presuncin de sinceridad de las declaraciones dispositivas, como resulta del art. 429 del C.P.C.: y en cuando a las declaraciones enunciativas, hace plena prueba de su formulacin y se asimilan a las dispositivas en el caso que seala el art. 1706 del C. Civil, porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto y la causa de las disposiciones, o los extinguen en todo o en parte, o modifican, los hechos nacidos de sta. Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo mrito probatorio, pues el art. 1702, se refiere slo a su valor respecto de las partes; y en consecuencia, respecto de terceros carecera de valor. Don Luis Claro Solar y A. Vodanovic, piensan lo contrario, puesto que, establecida la autenticidad del instrumento privado, su valor es el mismo respecto de las partes que de terceros, sin perjuicio de la posibilidad de stos, de rendir prueba en contrario. B. Valor probatorio del instrumento emanado de tercero En lo pertinente, se ha resuelto por nuestros tribunales, que los documentos privados emanados de terceros, para que tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quienes los han emitido, declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. De esta manera el documento pasa a formar parte de la declaracin testimonial y tiene el valor que la ley le atribuye a dicha prueba. Pero, si no son ratificados por el otorgante en la forma sealada, carecen de todo valor probatorio
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Fecha del instrumento privado. Para establecer la fecha del instrumento privado es preciso distinguir en cuanto a si ella se quiere precisar respecto de las partes o de terceros. Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se indica, pero slo cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido. Respecto de terceros, el instrumento privado tendr fecha cierta desde que se produzcan algunas de las circunstancias referidas por el art. 1703 del C. Civil: La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, en que conste haberse presentado en juicio o en que haya tomado razn de l, o le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de tal. Debemos recordar al respecto, que el art. 419 del C.O.T., ubicado dentro del prrafo de las protocolizaciones, establece al efecto que sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1703 del Cdigo Civil, la fecha de un instrumento se contar respecto de terceros desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente cdigo. El cotejo de letras .- Su reglamentacin la encontramos en los arts. 350 a 355 del C.P.C. Concepto.- Consiste en comprobar si la letra de un documento puesta en duda es la misma de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay la menor duda de su autenticidad. Procedencia.El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento o carezca de matriz. Si el instrumento pblico posee matriz, Procedimiento.Si se objeta un documento privado emanado de parte por falta de autenticidad es menester que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. En cambio, si se objeta un instrumento pblico que carece de matriz, de falta de autenticidad, debe probarla la parte que formula la objecin y no aquella que presenta el instrumento pblico y en consecuencia, deber solicitar el cotejo. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 119 ser procedente cotejo instrumental de acuerdo a lo previsto en el art. 344 del C.P.C.
Para tal efecto, podr pedir se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la presentacin del escrito respectivo en el cual deber indicar el o los instrumentos indubitados con que debe hacerse art. 351 del C.P.C. . De acuerdo a lo previsto en el art. 352 del C.P.C. Se consideran documentos indubitados para el cotejo: 1. Los instrumentos aceptados por las partes como tales de comn acuerdo; 2. los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y 3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a los nmeros 1 y 2 del art.346. En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero, para el cotejo de letras slo pueden designarse los documentos privados emanados de parte, reconocidos expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el reconocimiento tcito a peticin de parte o judicial, de conformidad los Ns. 3 y 4 del art. 346 del C.P.C. Para realizar el cotejo de letras se debe proceder a designar los peritos de acuerdo con las reglas generales art. 350 inc. 2 del C.P.C., cuya especialidad debe ser la de de calgrafos. Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por si mismo a la comprobacin despus de or a los peritos revisores y no ser indispensable comparta su dictmenes art. 353 del C.P.C.. De acuerdo con la jurisprudencia, el cotejo de letras practicado por los peritos carece de fuerza probatoria si el tribunal no practica adems, por s mismo, la comprobacin ordenada por el art. 353 del C.P.C. En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios de prueba, tanto el cotejo de letras, como los dems medios probatorios autorizados por la ley para acreditar el fraude. El cotejo de letras no constituye por si sola prueba suficiente; pero podr servir de base para una presuncin judicial -art. 354 C.P.C.-. En consecuencia, el tribunal apreciar el cotejo de letras y los dems medios de prueba que se hubieren rendido, aplicando las reglas sobre apreciacin comparativa de los medios de prueba -art. 355 C.P.C.Especies de instrumentos privados.
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En el Cdigo Civil se contempla la regulacin de los siguientes instrumentos privados: 1.- Los asientos, registros y papeles domsticos. Con todo, aquellos papeles. apuntes, cuentas, etc. que, sin ser constitutivos de obligaciones, ni tratarse de instrumentos privados en el verdadero sentido jurdico, porque no estn destinados a actuar en la rbita de los negocios jurdicos, se caracterizan por dirigirse a la propia informacin y uso privado de su dueo para llevar el curso de sus negocios. Dichos documentos tienen la particularidad que en su confeccin interviene en ellos una sola persona, la que los firma o escribe. De acuerdo a la regulacin que efecta de ellos el art. 1 704 del C. Civil, se caracterizan en cuanto a su valor probatorio por estar: 1.Ellos estn destinados a hacer prueba en contra de la persona y no en favor de sta.2. - Para que produzca esta prueba, es menester que ella se haga valer por una persona distinta a aquella que lleva esos documentos; 3. - Estos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con claridad en ellos; y 4.- El mrito probatorio es indivisible, puesto que ellos harn fe tanto en lo que favorece a la persona que los hace valer en su favor, como en lo que sea desfavorable a ella, favoreciendo a la que los lleva. Estos documentos se acompaan al juicio y para que tengan valor probatorio es menester sean reconocidos en algunas de las formas previstas por el art. 346 del C.P.C.
2.- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura. El art. 1705 del C. Civil, se encarga de reglamentar este tipo de instrumento privado, que tampoco requiere estar firmado para que tenga valor probatorio, el cual puede consistir: a) En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al dorso del duplicado de una escritura que siempre ha estado en su poder; o b) En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor. Al igual que respecto al documento Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 121
anterior es preciso que dicha nota para tener valor en juicio, sea reconocida por el acreedor y deber ser acompaada al proceso en la forma prevista en el art. 346 del C.P.C. Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya reconocida por ste. El valor probatorio de estas notas tiene un carcter indivisible puesto lo que en ella le fuere desfavorable. Las Contraescrituras.Concepto Esta materia se encuentra reglamentada en el art. 1707 del C. Civil el cual prescribe al efecto: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros, tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. Respecto al alcance de la contraescritura se han planteado en nuestro Derecho dos teoras, una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra que lo hace en un sentido amplio. Sentido Restringido.- De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes y el cual contradice las estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una manera ostensible. Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real intencin respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada, en consecuencia, slo podrn ser consideradas contraescrituras los instrumentos respecto de los cuales concurran dos requisitos: 1.- Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial de un acto o convencin ostensible. Ello sucede cuando las partes, por redactar un escrito destinado a ser mostrado pblicamente y que da una falsa situacin ocultando sus verdaderas intenciones, y para constatar esta falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las cosas, otorgan de una manera lo ms a menudo clandestina, un segundo acto o convencin, cual es, la Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 122 el deudor que quiera aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deber aceptar tambin
denominada contraescritura, precisamente porque es contraria a la escritura anterior. Por consiguiente, la contraescritura tiene por objeto restablecer el verdadero precio de una compraventa; o bien, la contraescritura tiene por objeto probar que la compraventa efectuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la forma de una compraventa a una donacin, por ejemplo. 2.La contraescritura no expresa una convencin nueva. La contraescritura, para ser tal, debe formar un solo todo con el acto aparente o simulado cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas clusulas. No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las partes cambiaran o modificaran un acto sincero y verdadero que hubieran celebrado antes; sera, en tal caso, una nueva convencin que sucedera a la primera; habra en realidad, dos operaciones perfectamente distintas. Pedro, ha vendido a Juan, por ejemplo, una pareja de caballos de tiro; y resultando los caballos poco diestros, conviene por un segundo instrumento en reducir el precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura, sino la escritura de un convenio diverso. Ordinariamente en la prctica, cuando un instrumento es modificado por otro se ve por la manera como las partes han calificado la convencin que en l se contiene, si han hecho una contraescritura o una convencin adicional. Pero, en el caso de controversia sobre el punto de saber si un escrito constituye o no una contraescritura, corresponde a los jueces del pleito resolver soberanamente esta cuestin; puesto que para resolver la dificultad es preciso apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una simple cuestin de hecho.
Sentido Amplio.- Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que al revs de la legislacin francesa, la chilena considera la palabra contraescritura en su acepcin amplia, pues el art. 1707 del Cdigo Civil no ha restringido su alcance y habla de toda escritura privada y contraescritura pblica destinada a alterar lo pactado en otra. Luego, queda incluida en el concepto de contraescritura toda escritura o instrumento en donde las partes modifiquen o alteren en todo o parte, Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 123
en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones substanciales o de detalle. Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos. En todo caso, la tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia la interpretacin amplia del art. 1707 del C. Civil y no restringida a los casos de simulacin. Valor probatorio de las contraescrituras.Teniendo la calidad de instrumentos, las contraescrituras, necesariamente se rigen por las normas generales aplicables a ellos. De tal manera si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal, y si se extiende en un instrumento privado, ella tendr va1or slo si es reconocida en alguna de las formas previstas por la ley. En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros. Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes debern regirse por lo que en ellas se establece, pues debe primar siempre la real intencin contractual, de acuerdo a los arts. 1545 y 1560 del C. Civil, a menos que ellas adolezcan de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad. En cuanto a los terceros, las contraescrituras no producen efectos, por regla general; excepcionalmente producirn efectos respecto de terceros, si concurren los presupuesto establecidos por el art. 1707 del C. Civil. Al efecto debemos distinguir: a) Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinadas a alterar lo establecido en un instrumento pblico no producirn efecto en contra de terceros; b) Las contraescrituras que consten en un instrumento pblico destinadas a alterar lo establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de terceros siempre que concurran dos requisitos: I.- Debe tomarse nota de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura pblica que se altera con el otorgamiento de aquella: II.- Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se altera y en cuya virtud ha actuado el tercero. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 124
No obstante, si bien es cierto los terceros no pueden ser afectados por la contraescritura, ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola valer en el caso de que pueda producir efectos en su favor.
LA PRUEBA TESTIMONIAL REGLAMENTACION.Este medio de prueba se encuentra
reglamentado en los siguientes cuerpos legales: a.- Cdigo Civil. Los arts. 1708 a 1711, se refieren a la admisibilidad de la prueba testimonial; b.- Cdigo de Procedimiento Civil: los arts. 356 a 384 se encargan de reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en el procedimiento civil; Concepto.Persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin acerca del mismo. -Couture-. Persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez las propias observaciones de los hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito. ChiovendaTerceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca de la verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. Mosquera. De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, se desprende que tres son los requisitos que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso. el carcter de testigo: a.- Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso. b.- - Debe declarar sobre hechos precisos. c.- - Debe conocer Ios hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho de otro a.- Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso. En consecuencia, no podrn ser testigos dentro de un proceso todos aquellos que tuvieren el carcter de partes ya sea en forma originaria o derivada. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 125
Tampoco podrn intervenir los terceros interesados, como son los terceros independientes, coadyuvantes e independientes.- Es asi como la jurisprudencia de nuestros tribunales ha declarado: La persona que asume el rol de demandado en el pleito aunque haya enajenado los derechos a que este se refiere, no es hbil para declarar como testigo. b - Debe declarar sobre hechos precisos.-En primer lugar, debemos asegurar que los testigos siempre debern declarar acerca de situaciones de carcter fctico, no pudiendo rendirse prueba testimonial sobre cuestiones de derecho; En segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos y determinados, por lo tanto no debe extenderse en sus declaraciones a suministrar meras opiniones o quienes apreciaciones; pues, se trata de materias de exclusivo conocimiento de los tribunales o de los peritos, mediante el informe que se les recabe especficamente, emitirn sus informes fundados en su versacin tcnica o cientfica. c.- Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho de otros. La caracterstica bsica de la prueba testimonial es la percepcin sensorial del hecho sobre el cual depone. La forma de poder demostrar al tribunal, el testigo, de esta percepcin sensorial es dando razn de sus dichos. As, al deponer el testigo, deber sealar al tribunal la forma como pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara y slo podr consistir en haber tomado personalmente conocimiento de ellos por haberlos presenciado o por el dicho de terceros o de las partes. Caractersticas de la prueba testimonial: 1.- Es una prueba circunstancial, no preconstituida, se produce en el curso del pleito. 2.- Respecto del problema de la mediacin e inmediacin, desde el punto de vista legal, en la prueba testimonial prima la inmediacin, debiendo producirse, ante y a travs del juez. Desde el punto de vista de la prctica, prima la mediacin, puesto que la prueba se rinde ante el receptor, e1 juez acta generalmente durante la produccin de la prueba slo para resolver los incidentes originados en torno a ella, lo cual dificulta su apreciacin ante la falta de contacto directo con el testigo al momento de prestar declaracin. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 126
3.- Es un medio de prueba indirecto, en atencin a que el juez no tiene acceso al hecho que se trata de probar, el testigo siempre declara sobre hechos ya acaecidos. 4.- Puede tener el carcter de plena prueba o de prueba semiplena segn concurran o no los requisitos legales establecidos al efecto y que debe apreciar el tribunal para su determinacin. 5.- Es una prueba eminentemente formalista, puesto que se encuentra reglamentada al mximo por el legislador. El Cdigo Civil no admite este medio de prueba respecto de ciertos actos y contratos, arts. 1708 y 1709. Por su parte el Cdigo de Procedimiento Civil establece oportunidades rgidas para presentar listas de testigos, incluso debe acompaarse una minuta indicando los puntos sobre los cuales han de prestar declaracin, establece las causales de inhabilidad, la forma como deben tomarse las declaraciones, sus distintos va1ores probatorios, etc. Se puede hacer desde tres puntos de vista: 1.-.Segn la forma en que los testigos conocieron de los hechos. A.Testigos Presenciales. Son aquellos que han estado fisica y mentalmente hechos. B.Testigos de odas. Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de una de las partes. C.- Testigos instrumentales. Son aquellos que intervienen en la suscripcin de un documento acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes de acuerdo a lo prescrito por la ley. 2.-Segn la calidad y mrito probatorio de sus declaraciones. A. Testigos Contestes. Son los que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias esenciales. B. Testigos Singulares. Se caracterizan por estar contestes en el hecho pero difieren en cuanto a las circunstancias esenciales que lo rodearon. 3.- Segn su capacidad para declarar en juicio.A.-Testigos hbiles. Son aquellos que renen todos los requisitos para que su declaracin tenga valor en juicio, por no encontrarse afectos por alguna causal de inhabilidad establecida por la ley. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 127 presentes en el momento en que acaecieron los
Constituyen la regla general, puesto que toda persona es capaz para declarar en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad art. 356 C.P.C.. B-. Testigos inhbiles. Son aquellos que no renen los requisitos para que su declaracin tenga valor en juicio por encontrarse sujetos a la eventualidad de alguna causal de inhabilidad legal y por haberse sta declarado por el tribunal. La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son resueltas, por regla general por el tribunal en la sentencia definitiva. La clasificacin de los testigos tiene importancia para determinar su valor probatorio; el mximo valor es el establecido respecto de los testigos contestes, presenciales y hbiles, los cuales pueden llegar a constituir plena prueba. Limitaciones a la prueba testimonial. La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por nuestro legislador y ello en razn de encontrarse condicionada por la concurrencia de diversos factores psquicos personales del deponente que pueden conducir a una deformacin de los hechos en sus declaraciones, de manera de representarlos al tribunal de una forma diferente a lo ocurrido en la realidad. Esta anomala entre la realidad como acaecieron los hechos y la forma como es narrada por el testigo, puede tener su origen en mltiples motivos, como son las condiciones de observacin, la memoria para conservar una adecuada representacin de los hechos, la sinceridad del deponente, etc. Las limitaciones que se establecieron en el Cdigo Civil, fueron las siguientes: 1.- No procede la prueba testimonial para acreditar la existencia de un acto o contrato cuando haya debido consignarse por escrito. Al respecto el artculo 1708 del Cdigo Civil prescribe: No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Sobre la materia Pothier formulaba esta regla en los siguientes trminos: El que ha podido procurarse una prueba literal, no es admitido a rendir prueba testimonial cuando la cosa excede de cien libras. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 128
Deben constar por escrito: a. Las obligaciones emanadas de actos o contratos solemnes, cuya solemnidad consiste en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado arts. 1701 y 1682 del C. Civil-, y b.Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias art. 1709 o sea, se requiere la concurrencia de tres requisitos. 1 . - Que se trate de actos o contratos 2. - Que se refieran a la entrega o promesa de una cosa. 3. - Que la cosa entregada o prometida valga ms de dos U.T.M. Con respecto a esta norma ella debe ser interpretarse segn la opinin de don Arturo Alessandri R., en forma amplia, esto es, comprensiva de todos los actos o contratos del cual emane cualquier clase de obligaciones sea de dar, hacer o no hacer una cosa. Sin embargo, don Luis Claro Solar, le da otro alcance a los dictados del art. 1709, pues segn su parecer no se refiere a toda clase de obligaciones, esto es, de dar, hacer y no hacer, porque si tal hubiese sido la intencin del legislador las palabras de la ley estaran de ms, y habra bastado decir que: debern constar por escrito los actos o contratos que valgan ms de dos U.T.M.. Tambin, se ha dejado claramente establecido en forma reiterada por nuestra jurisprudencia, que dicha limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar por medio de la prueba de testigos, las obligaciones nacidas de delitos o cuasidelitos. 2.- No es admisible la prueba de testigos para acreditar la adicin o alteracin de lo expresado en el acto o contrato, cuando se ha extendido escritura pblica o privada, contra o fuera del contenido de dicho instrumento y sobre las modificaciones verbales que se pretenda haberle introducido en l, aunque se trate de una cosa cuyo valor no alcance a dos U.T.M. Al efecto, el inc. 2 del art. 1709 del C. Civil establece: no ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 129
aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. En la expresin acto o contrato utilizada por la ley, se hace referencia al instrumento escrito que lo contiene; no est empleada como una declaracin de voluntad cuyo significado le corresponde a esas mismas palabras en el inciso 1 del artculo 1709, al expresar a lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento. De conformidad con lo expresado en el inc. 2 del art. 1709, no se puede por consiguiente rendir prueba de testigos para alterar o modificar en ms o menos el contenido del instrumento, sea pblico, sea privado, de lo convenido en el acto o contrato no se puede rendir prueba testimonial contra el instrumento, es decir, establecer un hecho que contradiga sus declaraciones, por ej. si el instrumento dice que Pedro le ha prestado a Juan cien mil pesos, no ser Juan admitido a probar con testigos que slo ha recibido un prstamo de cincuenta mil pesos. No se puede tampoco rendir prueba de testigos para adicionar o completar el contenido del instrumento; no se puede probar con testigos fuera del instrumento, estableciendo que hay algo ms convenido entre las partes, aparte de lo expresado en el instrumento: por ej., el instrumento expresa que Pedro ha prestado a Juan un milln de pesos, sin agregar nada ms. No ser admitido Pedro a probar con testigos que el prstamo lo ha hecho al 8% anual y que Juan debe pagarle esos intereses, sobre los cuales nada dice el instrumento. Estas restricciones a la prueba testimonial se aplican: 1.- An cuando se limite la demanda a la suma de dos unidades tributarias, si la cosa es de superior valor art. 1710 inc. - La ley atiende as a la fecha del acto y contrato para determinar el valor de la cosa, no al momento en que se ofrece la prueba de testigos, para establecer la existencia de la obligacin cuya ejecucin se persigue; y supone que el acreedor ha entablado su demanda de la cosa que vale ms de 2 U.T.M. y que no sindole admisible la prueba testimonial, dado su valor, limita la demanda a dicha suma, eludiendo as, a lo menos en cuanto a su valor, la sancin de la prohibicin de la ley. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 130
Cuando se demande parte o resto de un crdito, una suma inferior a dos unidades tributarias, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por escrito, art. 1710 inc. 2 Se manifiesta, una vez ms, que el valor a considerar en esta disposicin, se refiere al de la cosa al momento de celebrarse el acto o contrato, pues se refiere a crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue, hablando de pretrito, de una poca anterior a la demanda de menos de dos U.T.M. en donde se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito de ms de dos U.T.M. Excepcionalmente, en los contratos consensuales y reales se podr rendir prueba testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siem-pre y cuando: a.- Exista un principio de prueba por escrito art 1711 inc. 1 y 2 ; b.- - Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito art. 1711 inc. 3; c.- Se trate de probar el depsito de efectos del que aloja en una posada art. 2.241 en relacin al art. 2.237 o del cual entra a alguna fonda, caf, casa de billar o de baos o establecimientos semejantes art 2.248; y d.- - Se trate de casos en que la ley expresamente la admite, como ocurre con el comodato segn el art. 2.1 75 del Cdigo Civil. Debemos puntualizar que todas estas normas sobre limitacin de la prueba, slo tienen aplicacin respecto de los actos y contratos de carcter civil, mas, no respecto de los actos y contratos mercantiles de acuerdo con lo prescrito en el art. 128 del C. de Comercio, la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera casos en que la ley exija escritura pblica. La iniciativa de la prueba testimonial. La iniciativa puede ser: 1.-De las partes 2. - Det tribunal.La iniciativa de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede haber prueba testimonial. Puede manifestarse a travs de las medidas prejudiciales probatorias de testigos o en el curso del juicio. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 131 sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los
La iniciativa judicial al contrario, la encontramos en las medidas para mejor resolver del N 5 del Art. 159 del C.P.C. La prueba testimonial como medida para mejor resolver.Art. 159 N 5 del C.P.C.: Los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn decretar de oficio medidas para mejor resolver, las que se ordenen fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del art. 431 del C.P.C., podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: la comparecencia de testigos que hayan declarado en jucio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. La iniciativa judicial comprende slo el N 5 del artculo 159 del C.P.C. y tiene tres limitaciones muy importantes. 1.- .- El juez slo puede decretar las medidas para mejor resolver luego de citadas las partes para or sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta. 2. - El juez, al decretar la medida para mejor resolver de la prueba testimonial, slo puede exigir la presencia de testigos que ya hayan declarado en el juicio. 3. El Juez cita a los testigos con el nico propsito de que aclaren sus dichos contradictorios y obscuros. Por eso, si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial, pues el tribunal slo puede citar a los testigos que ya hayan comparecido y declarado en el proceso, con el slo fin de aclarar y explicar sus dichos oscuros y contradictorios. Oportunidad procesal para hacer valer la prueba de testigos. Existen tres oportunidades muy claras. 1.- - Antes del juicio como medida prejudicial probatoria de testigos art 286 C P C 2.- Durante el juicio, en primera instancia slo puede rendirse prueba testimonial dentro del trmino probatorio, siempre que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. Es necesario recordar, los casos de ampliacin de la prueba, art. 321. y la existencia de trminos especiales vinculados a la prueba testimonial art. 340 del C.P.C- En segunda instancia, rige la disposicin contemplada en el art. 207 del C.P.C., que hace casi prcticamente ilusoria la prueba
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testimonial en segunda instancia. Requisitos para hacer procedente la recepcin de la testifical en segunda instancia: 1 .-.- Que sea decretada en calidad de medida para mejor resolver, pero diferente a la contemplada en el artculo 159 del C.P.C. y ser muy dificil de decretarse de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las partes tome la iniciativa, puesto que slo en ese caso se podr conocer la existencia de esos testigos. 2.- Que no haya sido posible rendir prueba testimonial en primera instancia; 3.- Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida; 4.- Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio. ~. Obligaciones de los testigos. Los testigos tienen tres obligaciones trascendentales nacidas de la necesidad de su colaboracin con la justicia y extensiva a todos los miembros de la comunidad organizada, siendo ellas: comparecer ante el tribunal, prestar declaracin y decir la verdad. Obligacin de comparecer ante los tribunales de justicia. La obligacin de comparecer se encuentra establecida en el art. 359 del C.P.C. Toda persona, cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal seale con este objeto. Cuando se pida la comparecencia de un testigo, a sabiendas de lo intil de su declaracin, podr el tribunal imponerle una multa a la parte que lo haya resentado. Respecto de la obligacin de comparecer conviene hacer las siguientes consideraciones: a..- - Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal donde se sigue el juicio no tienen la obligacin de comparecer. En tal caso, se practicar su examen por el tribunal del territorio jurisdiccional de la residencia del testigo, a travs de un exhorto, en el cual se indicar copia de los puntos de prueba fijados art. 371 C.P.C..
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b. - Excepcionalmente, no se encuentran obligados a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigo las personas indicadas en el artculo 361 del C.P.C. Respecto de las personas mencionadasen el N 1 de la citada disposicin, es de rigor tener en cuenta que, si bien es cierto no pesa sobre ellas la obligacin de comparecer, sin embargo, estn obligadas a prestar declaracin por medio de informes u oficios y en ellos deben manifestar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. Los miembros y fiscales judiciales de las Cortes. de Apelaciones y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de stas, no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o Fiscal de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin art. 362 inc. 1 C.P.C.. Art. 361 N 2. En cuanto a las personas que gozan de inmunidad diplomtica, sean chilenos o extranjeros, no estn obligados ni a concurrir a la audiencia ni a declarar. Con todo esas personas declararn por informe, si consintieran a ello voluntariamente, al efecto se les dirigir un oficio respetuoso por medio del Ministerio respectivo. Art. 361 N 3, los religiosos, incluso los novicios; Art. 361 N 4, las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave molestia; y Art. 361 N 5.- Los que por enfermedad u otro impedimento calificado por ei tribunal, se hallen en la imposibilidad de poder hacerlo. Las personas mencionadas, dentro del tercer da hbil siguiente a su notificacin, propondrn al tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del trmino probatorio, la realizacin de la audiencia respectiva. El juez los fijar sin ms trmite si el interesado asi no lo hiciere no lo hiciere ni comunicare su renuncia al derecho que le confiere dicha disposicin legal.. La obligacin de prestar declaracin en el juicio. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 134
Esta obligacin se encuentra contemplada en el Art.359 del C.P.C. Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, esta obligada a declarar en la audiencia que el tribunal seale con este objeto. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas contempladas en el Art. 360 del C.P.C., exencin impuesta por la ley, teniendo en cuenta razones de secreto profesional, parentesco o incriminacin en un delito. De acuerdo a ese precepto legal, no sern obligados a declarar: N1.- Secreto profesional. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio. Para estas personas el eximirse de prestar declaracin no constituye slo un derecho, sino que tambin un deber, puesto que la violacin del secreto profesional importa la comisin de un delito. Al efecto, el inc. 2 del art. 247 del Cdigo Penal, establece que incurrirn en las penas de reclusin menor en su grado mnimo a medio y multa, los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo, revelen secretos que por razn de ellas se les hubiere confiado. Creemos que la enumeracin de las profesiones se realiza a modo meramente ejemplar. Por eso mediante una interpretacin progresiva, debe incorporarse dentro de ella a todas las profesiones creadas con posterioridad a la dictacin del Cdigo y en cuyo ejercicio se reconoce el deber de secreto profesional, como es la de periodista, siclogo. etc. N 2 Parentesco. Las personas expresadas en los Ns. 1, 2 y 3 del art. 358 del C.P.C., esto es, el cnyuge y los parientes consanguneos legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento de parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus guardadores y viceversa. N 3. Los que son interrogados acerca de los hechos que afecten el honor del testigo o de las personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas. Hacemos hincapi en que para esas personas no existe la exencin de la obligacin de comparecer, por lo que, si son citadas por el tribunal a prestar declaracin, ellas debern comparecer a la Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 135
audiencia de prueba testimonial y en la presencia del juez invocar su exencin de declarar. El tribunal, una vez hecha valer la exencin de declarar por la persona amparada por el beneficio, debe proceder a reconocerlo y eximirla de prestar la declaracin motivo de la citacin. El testigo que no comparezca, siendo citado por el tribunal, o que compareciendo se niegue sin justa causa a declarar, puede ser compelido mediante la fuerza a presentarse al tribunal y apercibido con arrestos, si se niega a declarar, hasta que deponga,de acuerdo a lo previsto en el art. 380 del C.P.C. Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que puede afectar al testigo rebelde. Obligacin de decir la verdad Esta obligacin es de la esencia de la prueba testimonial y a ello se compromete el testigo antes de prestar su declaracin, prestando el juramento que contempla el art. 363 del C.P.C. Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento prestado, comete el delito de falso testimonio en causa civil, tificado en el art. 209 del Cdigo Penal. DERECHOS DE LOS TESTIGOS.Los dos derechos que poseen los testigos son: 1.- -- Que se le cite para prestar declaracin para un da preciso y determinado.De acuerdo a lo sealado, el testigo tiene la obligacin de comparecer a declarar. Como contrapartida a ello, nuestra jurisprudencia ha declarado que la citacin para el testigo debe ser efectuada para un da y hora precisa y determinado. 2. Que se le paguen los gastos que le importa su comparecencia, por la persona que lo presenta. El art. 381 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir de la parte que los presenta el gasto de su comparecencia. Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 das desde que se les toma la declaracin. Si transcurre el plazo sin solicitar el pago se entiende que se renuncia a l. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso. CAPACIDAD PARA SER TESTIGO.Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 136
Si bien toda persona est obligada a comparecer, no todas pueden ser testigos. La regla general es que todos son hbiles, salvo aquellos declarados inhbiles por la ley para ser testigos en juicio, art. 356 C.P.C. El legislador distingue dos clases de inhabilidades: inhabilidad absoluta e inhabilidad relativa. INHABILIDAD ABSOLUTA.En el caso de la inhabilidad absoluta, todas las personas comprendidas en algunos de esos casos no pueden declarar en ninguna clase de juicio. Las inhabilidades absolutas se contemplan en el art. 357 del C.P.C. el cual prescribe al efecto: No son hbiles para declarar como testigos: 1.- Los menores de 14 aos, podrn, sin embargo aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial cuando tengan discernimiento suficiente. 2. - Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia. 3. - Los que al tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razn, por ebriedad o por otra causa. 4.- Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos. 5.- sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.6.- Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o hayan intentado cohechar a otros, an cuando no se les hayan procesado criminalmente. 7. - Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. 8.- Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenado por delitos; y 9. - Los que hagan profesin de testificar en juicio. Las personas comprendidas en los casos de inhabilidades relativas pueden declarar en todos los juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles. Los motivos por los cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a razones de parentesco, dependencia, inters en el pleito y amistad o enemistad, con alguna de las partes del juicio. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 137
Las causales de inhabilidad relativa, se encuentran contempladas en el art. 358 del C.P.C., el cual prescribe al efecto, son tambin inhbiles para declarar: 1 .- El cnyuge y los parientes legitimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos; 2.- Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin. Respecto de estas causales de parentesco, se ha declarado por la jurisprudencia que no puede invocarse la tacha de parentesco si es la parte contraria la que recaba sus dichos, y en cualquier evento la misma ley faculta al testigo para negarse a declarar en razn de su parentesco; 3.- Los pupilos por sus guardadores y viceversa; 4.- Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que haya presentado al testigo, aunque no viva en su casa; 5. - Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio; 6.- Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o indirecto; y 7.- Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas. PARALELO ENTRE LAS INHABILIDADES ABSOLUTAS Y RELATIVAS La distincin entre inhabilidad absoluta y relativa no reviste mayor importancia en cuanto refiere al valor probatorio de las declaraciones, por cuanto la ley otorga a ambos el mismo efecto, cual es privar de valor a las declaraciones de los testigos inhbiles en el caso de ser acogida la tacha a travs de la cual se hizo valer. No obstante, la distincin entre las
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inhabilidades absolutas y relativas tienen importancia para los siguientes efectos: 1.-Para determinar la forma y el momento en que el tribunal puede pronunciarse acerca de la inhabilidad El juez se encuentra facultado para repeler de oficio, sin necesidad de tomarle declaracin, an cuando no se invoque tacha alguna por las partes, al testigo que adolezca de alguna inhabilidad absoluta art. 375 del C.P.C. Es asi, cuando el testigo antes de prestar declaracin es tachado por la contraparte , y el tribunal, aprecia que se encuentra notoriamente comprendido en una causal de inhabilidad absoluta , procedera acogerla de inmediato y le impedir prestar su declaracin. En el caso de formularse una tacha por causal de inhabilidad relativa, aunque sea manifiesta, se le deber tomar declaracin al testigo y se pronunciar el tribunal respecto de esa tacha en la sentencia definitiva. Adems, el tribunal no se encuentra facultado para declarar de oficio una inhabilidad relativa, sin perjuicio de la facultad para apreciar el valor probatorio de su testimonio al momento de determinar los hechos en la sentencia definitiva. La purga de las tachas.Las causales de inhabilidad absoluta no son renunciables por las partes y el tribunal puede siempre repeler de oficio la declaracin de los testigos que se encuentren notoriamente afectos a una de ellas. Las inhabilidades relativas pueden ser expresamente renunciadas por las partes, adems existe renuncia tcita en el caso de no hacerse valer por la parte en la oportunidad legal . Forma de materializar la iniciativa de las partes para rendir prueba testimonial.Presentacin de la lista de testigos y y minuta de puntos de prueba. Existe una doble carga para la parte que desea rendir prueba testimonial en el juicio 1.- Debe presentar una nmina de los testigos, en la cual se contenga su individualizacin. 2.- Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas. La regla general es que conforme a la nueva redaccin del artculo 320 del Cdigo de Procedimiento Civil cada parte deber acompaar la minuta de Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 139
puntos de prueba y su respectiva lista de testigos desde la primera notificacin de la resolucin aludida en el artculo 318. Sin embargo, si se ha presentado recurso de reposicin respecto de la resolucin que ha recibido la causa a prueba, este plazo de cinco das, se cuenta desde la notificacin por el estado diario de la ltima resolucin recada en la reposicin. Por otro lado, al moficarse el artculo 320, se agreg un ltimo inciso del tenor siguiente: Si habindose pedido reposicin ya se hubiera presentado lista de testigos y minuta de puntos de prueba por alguna de las partes, no ser necesario presentar nueva lista ni minuta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que las presenta estima necesario modificarlas. En consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de los cinco das siguientes a la primera notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, y ella u otra de las partes deduce recurso de reposicin en contra de esa resolucin, no ser indispensable reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin. A menos que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, estime del caso introducirle modificaciones. La lista de testigos se presenta transcurrido el plazo establecido por la ley Sobre esta materia no cabe discusin alguna, pues el trmino para presentar la lista es de carcter fatal, por lo cual de hacerlo con posterioridad al plazo sealado por la ley, se debe tener por no presentada la lista, pues se ha extinguido o precludo el derecho de la parte respectiva. Requisitos que debe cumplir la lista de testigos La parte que desea servirse de la prueba testimonial debe presentar una lista de testigos, debiendo expresar el nombre, apellido, domicilio, profesin u oficio de ellos. La indicacin del domicilio, deber contener los datos necesarios a juicio del juzgado para establecer la identificacin del testigo -art. 320 inc. final C.P.C.. Para los testigos que declaran en el extranjero, tambin debe precisarse la nacin, ciudad y domicilio. Si un testigo est mal individualizado, la contraparte puede oponerse a que preste declaracin; esta situacin se conoce como inhabilidad general. Al efecto, se ha declarado por nuestros tribunales de justicia que no debe examinar al testigo cuya identidad se desconoce expresamente, si al declarar Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 140
da un nombre y residencia diversos de los consignados en la lista respectiva. Esta mala individualizacin en la lista de testigos impedir que presten declaracin siempre y cuando se base en motivos serios que hagan dificil o imposible su individualizacin. Una omisin u error en las menciones de la lista de testigos que no constituya un obstculo para su individualizacin, no impide se le tome la declaracin. Efectos de la presentacin de la lista de testigos El legislador no establecido una limitacin en cuanto al nmero de testigos susceptibles de ser includos en la lista respectiva, la restriccin se seala solo dice relacin en cuanto a los testigos que se admitirn a declarar en el juicio. En todo caso, slo pueden declarar las personas sealadas en la lista de testigos de acuerdo a lo prescrito en el inc. 2 del art. 372 del C.P.C. Como corolario de los anterior, se concluye la imposibilidad de rendir prueba testifical en el caso de no presentarse la lista respectiva. Empero, existen dos excepciones a esta regla en el art. 372 del C.P.C.: 1.- El.- El tribunal puede admitir a otros testigos no contemplados en la lista, en casos muy calificados y siempre que la solicitante jure no haber tenido conocimiento de ellos al momento de su presentacin 2.Tambin pueden deponer testigos no contemplados en la lista, si las Oportunidad y forma de presentar la lista de testigos La lista de testigos debe presentarse ante el tribunal de la causa, pues normalmente su declaracin la prestan ante ese mismo rgano jurisdiccional. En caso sea necesario recibir prueba testimonial fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio, se realizar su examen por el tribunal que corresponda, a quien por medio de un exhorto se remitir copia de los puntos de prueba fijados. En tal caso, el tribunal exhortado proceder a su examen de conformidad a -art. 371 del C.P.C.. Sobre esta materia cabe formular las siguientes observaciones: a.- La residencia del testigo determina a cul tribunal deber enviarse el exhorto para que proceda a recibir la testimonial, empero, no existe inconvenientete para que la parte presente al testigo lo haga directamente ante el tribunal de la causa. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 141 las reglas generales, pudiendo las partes hacerse representar por mandatarios de conformidad al art. 73 de1 C.P.C. partes se ponen de acuerdo en ello.
b. - En el exhorto deber incorporarse no slo la solicitud y la resolucin que da lugar a l, sino tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo de discusin, de la resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos de prueba, tales antecedentes le permiten al tribunal exhortado, resolver cualquiera incidencia que se presente durante la recepcin de la prueba testimonial. c.- Aun cuando no es necesario, de acuerdo a lo previsto en ei inc. final del art. 71 del C.P.C., sera conveniente que en el exhorto se estableciera expresamente la facultad del tribunal exhortado para fijar la o las audiencias en las cuales se rendir la prueba testimonial. d. - Se ha resuelto por nuestros tribunales que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez exhortado, la ley slo exige que se practiquen previo decreto del juez exhortante, notificado a las partes, de suerte que stas, deben apersonarse ante el tribunal exhortado de un modo expreso y de esa manera proceder a la notificacin de la resoluciones dictadas por ste. No obstante, excepcionalmente en las querellas posesorias por expresa disposicin de la ley, no procede el interrogatorio por exhorto de los testigos, tratndose de una facultad privativa del juez de la causa. -art. 559 y 568 C.P.C.. Minuta de puntos de prueba. En el juicio ordinario de mayor cuanta, la resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, pero a las partes se le da la posibilidad de desglosarlos en puntos de prueba sobre cuales se interrogar a los testigos para facilitar su comprensin por stos. Sancin por la no presentacin de la minuta. La ley no seala ninguna sancin especfica por la no presentacin de la minuta de puntos de prueba, constituyendo la nica consecuencia de esa omisin la obligacin de los testigos de declarar al tenor de los hechos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la causa a prueba. Audiencia en que se rinde la prueba testimonia1 Es indispensable que las partes sepan con absoluta certeza la oportunidad en la cual deben rendir su testimonial, para tal efecto el tribunal, debe fijar da y hora para la realizacin de las audiencias destinadas al efecto. El art. 369 del Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 142
C.P.C. establece: El tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento hoy territorio jurisdiccional. La audiencia para recibir la testionial se puede fijar sealando el da y la hora en la misma resolucin que recibe la causa a prueba o posteriormente. Si se procede a travs del exhorto, es el tribunal exhortado a quien corresponde fijar el da y hora para la recepcin de la prueba testimonial. En todo caso, la Jurisprudencia de nuestros tribunales ha manifestado que la designacin del da y hora para el examen de los testigos es un trmite esencial y de ella debe darse conocimiento oportuno a las partes, para que puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus derechos. Si las partes no tienen la certeza de la comparecencia de sus testigos a la audiencia respectiva, es necesario para asegurarse de su concurrencia solicitar su citacin judicial, que para estos efectos tienen extraordinaria lo que importancia, pues si no comparecen una vez citados judicialmente, estamos frente a un caso de impedimento para rendir la prueba testifical, permite requerir un trmino probatorio especial. Esta es una forma indirecta de soslayar la calidad de trmino fatal del probatorio ordinario para rendir la prueba testimonial. El art. 380 del C.P.C. reglamenta la citacin judicial de los testigos: 1.- . - Puede solicitarse la citacin judicial del testigo al presentarse la lista de testigos o con posterioridad, pero hasta antes de la audiencia de prueba. 2.- El tribunal puede decretar siempre la citacin judicial en la forma establecida en el artculo 56, indicndose en la citacin, el juicio en que debe prestarse la declaracin, con expresin del da y hora. 3. - El citado judicialmente que no comparezca, podr ser compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en la imposibilidad de concurrir. Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podr ser mantenido en arresto hasta que preste su declaracin. art. 380 C.P.C.. SISTEMAS DE DECLARACION.Para los efectos de prestar declaracin los testigos, se conocen los siguientes sistemas: 1.- . - Sistema de la libre expresin, en el cual los testigos pueden declarar libremente todo lo que saben respecto de los hechos.
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2.- Sistema de la declaracin dirigida. en el cual los testigos declaran al tenor de las preguntas que les son formuladas por el tribunal o las partes. 3.- - Sistema eclctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes. En nuestro procedimiento civil, se aplica el sistema de declaracin dirigida, tomando en cuenta que los testigos no deponen libremente sobre lo que conocen, sino que deben limitarse a dar respuesta a las preguntas que se les formule por conducto del juez, arts. 365 a 367. FORMALIDADES PARA RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL. Para la prctica de materializacin de la prueba testimonial se deben seguir los trmites que se indican a continuacin: 1.- Intervencin del Receptor.De conformidad con lo dispuesto por el art. 390 del C.O.T., corresponde a los receptores actuar como miristro de fe en los juicios civiles, para la recepcin de la prueba testimonial y en la diligencia de absolucin de posiciones, as fluye de los dispuesto en el inc. 2 del art. 370 del C.P.C: Despus de ledas por el receptor en voz alta y ratificadas por el testigo, sern frmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas el receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba. De lo anterior resulta que el Secretario del tribunal no tienen intervencin alguna en esta diligencia de 2.- Juramento. Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de la frmula establecida en el art. 363 del C.P.C. Este juramento es esencial para la validez de la declaracin de los testigos, salvo el caso del art. 357 N 1 del C.P.C., que se refiere a ia posibilidad de aceptar la declaracin de un menor de catorce aos sin previo juramento, cuando tenga discernimiento suficiente, pudiendo estimrsela como base de una presuncin judicial. 3.- Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos prueba y jams puede suplir al Receptor respecto de las funciones que la ley le ha asignado al respecto.
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A..-- Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los del demandante; sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros. B.- El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin art. 364 C.P.C.. C.- El tribunal procurar tambin, en cuanto sea posible que todos los testigos de la misma parte sean examinados en la misma audiencia art. 369 inc. 2. D.- La declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes -art. 368 C.P.C.-. 4.- Forma de prestar la declaracin.a.- Por disposicin de la ley, los testigos deben ser interrogados por el juez y si el tribunal es colegiado por uno de sus ministros en presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto art. 365 C.P.C.. En la prctica, desgraciadamente no se cumple cabalmente lo ordenado, pues generalmente son los receptores los que en presencia de los abogados interrogan a los testigos al tenor de la minuta de los puntos de prueba o de los hechos substanciaies y pertinentes, establecidos por el Juez como controvertidos en la resolucin que recibi la causa a prueba, segn sea el caso. b.- Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la razn de sus afirmaciones. Para contestar las preguntas no se les permitir llevar escrita su declaracin, art. 367 C.P.C. Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de un interprete art. 382 del C.P.C. c.- El testigo, antes de comenzar a declarar puede ser interrogado por la contraria, por conducto del juez, sobre hechos constitutivos de alguna causal que pueda servir para tacharlo, siendo en la prctica el Receptor, quien desempea esta funcin en lugar del juez -art. 366-. Concluidas tales preguntas, la contendora, podr si procede, formular la tacha pertinente, en caso de no hacerlo precluir su derecho de inhabilitar al testigo con posterioridad. Cuando se tache a un testigo para inhabilitarlo y evitar preste su declaracin, de ella se conferir de inmediato traslado a la parte que presenta al testigo. Esta puede adoptar dos actitudes:
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a. - Pedir se omita la declaracin del testigo y se le reemplace por la de otro testigo hbil, si lo hubiere, siempre que figure en la nmina respectiva art. 374 C.P.C. o; b. - Solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedir el examen del testigo impugnado, dejndose la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva. Slo en caso de tratarse de una tacha fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podr el tribunal repeler de oficio la declaracin del testigo arts. 375 y 379 C.P.C.. (~- Concluidas las preguntas de tacha, se hayan formulado stas o no, se procede enseguida a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa. Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula ei juez en la prctica el receptor al tenor del interrogatorio contenido en la minuta, para el caso de haberse acompaado, caso contrario, sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado en la resolucin pronunciada por el tribunal, pudiendo exigir tambin a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas art. 365 C.P.C.. d.- Luego, la parte que presenta al testigo, tiene el derecho de repreguntarlo. esto es, a dirigir por conducta del juez - receptor - las preguntas pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio. A su vez, la parte contraria tambin tiene la facultad para contrainterrogar al testigo, siempre por intermedio del juez de la causa, art. 366 del C.P.C. e.- Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas hechas por el Tribunal o la contraria, por no ser procedentes, o sea, por no encuadrarse dentro de los hechos substanciales pertinentes y controvertidos de la causa, respecto de los cuales se ha presentado a declarar el testigo. De la oposicin en contra de una pregunta, se le da tramitacin de incidente. Puede darse la situacin que una de las partes pierda en la audiencia dos o ms in-cidentes, sindole en tal caso aplicable los dictados del art. 88 del C.P.C. f.- - Finalmente, de todo lo obrado en la diligencia de prueba testifical, se debe levantar un acta de acuerdo a lo previsto en el art. 370 del C.P.C.: Las declaraciones se consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el testigo. reducidas al menor nmero de palabras. Despus de ledas por el receptor en voz alta y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 146
receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba. 5.- Nmero de testigos que pueden presentar a declarar cada parte. El Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta el nmero de testigos que debe presentar cada parte, pudiendo presentarse hasta seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben acreditarse -art. 372 inc.1 C.P.C. haciendo clara referencia a aquellos fijados por el tribunal en la resolucin en que se recibe la causa a prueba, y no a los consignados por las partes en la minuta acompaada conjuntamente con la lista de testigos LAS TACHAS. A.- Concepto. Constituyen el medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a un testigo. B.- Sujeto activo. E1 sujeto activo de la tacha, es aquel en cuyo beneficio est establecida y que tiene la facultad de hacerla valer o no, siendo la parte en contra de la cual se presenta a declarar el testigo. Se renuncia a la formulacin de la tacha en forma tcita, al dejar transcurrir la oportunidad procesal sin haceria valer. La renuncia expresa se produce cuando a pesar de saberse la causal de inhabilidad, no se hace valer. La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra el de la misma parte.
C. Oportunidad para hacer valer las tachas. Para determinar la oportunidad en que debe formular la tacha, hay que distinguir dos situaciones: 1.- Testigos comprendidos en 1a nmina. 2.-Testigos que no figuren en la lista, pero son admitidos a declarar excepcionalmente. Primer caso: La oportunidad procesal para hacer valer la tacha, es en el perodo que media entre la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a prestar su declaracin, una vez iniciada la declaracin del testigo, precluye el derecho de hacer valer la tacha. En la prctica, Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. se tacha al 147
testigo en la misma audiencia de prueba, no obstante, es posible su ejercicio por medio de la presentacin de un escrito antes de la audiencia fijada para recibir la testimonial. Segundo caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar contemplados en la lista de testigos, este plazo es mayor por cuanto no se ha tenido oportunidad y posibilidad de conocer al individuo que declara. En esta situacin el plazo para formular la tacha se amplia comprendiendo los tres das subsiguientes al examen del testigo art. 373 inc.1 C.P.C.. D. Formulacin de la tacha.En la audiencia de la prueba testimonial, antes que los testigos comiencen a prestar declaracin sobre los hechos de la causa, la parte en contra de la cual se ha presentado el testigo, puede formularle las interrogaciones que estime convenientes y segn las respuestas de los testigos, apreciar si respecto concurre alguna causal de inhabilidad. Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la materia, sta puede decidir hacer va1er o no algunas de las inhabilidades establecidas por la ley, en contra del testigo. La forma de tachar al testigo es invocando alguna de las causales establecidas por la ley en los arts. . E.- Efecto que produce la interposicin de una tacha.-La formulacin de la tacha puede producir los siguientes efectos: 1 .- Si se hace valer antes que el testigo comience a prestar declaracin sobre los hechos del pleito, la parte que presenta a1 testigo puede solicitar que se omita la declaracin del testigo tachado, reemplazando esa declaracin, por la de otro testigo de la lista. Es una facultad de la parte -art. 374 del C.P.C.. 2.- La parte que presenta al testigo, puede oponerse a ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste declaracin el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva art. 375 del C.P.C.-. 3.- El tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que aparezca notoriamente comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta art. 375 del C.P.C.. Esta resolucin es apelable y el recurso se concede en el slo efecto devolutivo. F.- Tramitacin de las tachas 357 y 358 del C.P.C. y sealando con claridad y precisin los hechos que la configuran art. 373 inc. 2 del C.P.C. a su
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Se tramitan como incidente en el mismo acto y en forma verbal. El incidente en este caso se reduce en escuchar a la contraparte. Puede ocurrir que los hechos en que se fundan las tachas no resulten reconocidos, de acuerdo al tenor de las declaraciones del testigo; entonces, si el tribunal lo estima necesario recibir la tacha a prueba, la cual se rendir dentro del trmino otorgado para la cuestin principal, pero si ste se encuentra vencido o lo que de l reste no es suficiente, se ampliar para el solo efecto de rendir prueba de tachas hasta completar diez das, pudiendo adems solicitarse aumento extraordinario, en los mismos trminos a que se refiere el artcuio 329 del C.P.C., la resolucin que ordena recibir prueba sobre tachas opuestas, es inapelable art. 379 C.P.C.. G. Tachas de los testigos de tachas. Se pueden presentar testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de la cuestin principal, respecto de estos testigos pueden a su vez hacerse valer causales de inhabilidad, mas en este caso, no se admitir la prueba de testigos para probarlas, sin perjuicio que el tribunal acepte otros medios probatorios, sin abrir trmino especial y tome en cuenta las incapacidades que contra los mismos testigos aparezcan del expediente -art. 378 C.P.C. Donde y cmo se resuelven las tachas. Normalmente el tribunal se pronuncia sobre las causales de tacha en la parte resolutiva de la sentencia definitiva art. 379 inc. 2. Si el tribunal acoge la tacha formulada en contra del testigo, la declaracin de ste carecer de valor. En tanto, si se rechaza la tacha deducida en contra del testigo, su declaracin tendr validez y su mrito probatorio deber determinarlo el tribunal al dar por establecidos los hechos dentro de la sentencia definitiva que pronunciar para resolver el conflicto sometido a su decisin. Si bien la resolucin de las tachas est comprendida en la sentencia definitiva este aspecto de la resolucin no tiene el carcter de tal sino que conserva su naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria insertada en la sentencia definitiva. Es por ello que en esta parte esa resolucin se regir por las reglas de la sentencia interlocutoria, especialmente en lo que se refiere a la procedencia de los medios de impugnacin que concede la ley. Contra la resolucin que resuelve la tacha no procede el recurso de casacin en la forma, puesto que es una sentencia interlocutoria que no pone trmino al juicio ni hace imposible su prosecusin.
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VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL. Hay que tener presente las limitaciones de los arts. 1708 del Cdigo Civil al 1711 del mismo texto de leyes. Respecto del valor probatorio hay tres situaciones generales y un caso especifico. 1.- Declaraciones de Testigos Menores de catorce aos. Pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten los que tengan discernimiento suficiente, circunstancia sujeta a la apreciacin prudencial del tribunal, y en tal caso, sirven de base para una presuncin judicial. 2. Testigos de odas. Son los que conocieron los hechos a travs del dicho de otra persona o de alguna de las partes, las declaraciones de los testigos de odas basadas en el dicho de otras personas, slo pueden servir de base para una presuncin judicial, sin embargo, cuando se refieren a lo que el testigo oy decir de las partes, son vlidas siempre que sirvan para esciarecer el hecho de que se trata art. 383 C.P.C.. 3.- Declaraciones de los Testigos Presenciales. La ley establece un valor probatorio declinante, segn las condiciones reunidas por las declaraciones de los testigos. Estas normas estn contempladas en el artculo 384 del C.P.C. siendo ellas las siguientes: I.-. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial, que el Tribunal apreciar de acuerdo a su gravedad y precisin suficiente para formar convencimiento. Puede observarse, tanto en esta como en las dems situaciones descritas en el artculo 384, que el legislador entrega al a criterio del juez la apreciacin del valor de conviccin de este medio probatorio, como asimismo, de la calidad del testido singular y la calificacin de las condiciones de gravedad y de la presuncin judicial que puede desprenderse de la declaracin del testigo. II.-- La declaracin de dos o ms testigos.- contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr constituir plena prueba cuando no haya sido desvirtuada por otro medio de prueba. Sabemos que los testigos son contestes o cuando se hallan substancialmente de acuerdo en el hecho y en sus circunstancias esenciales. Aparte de lo anterior, la ley exige que tales testigos han de serlo sin tachas y legalmente examinados y que den razn de sus dichos, es decir, deben manifestar al tribunal, la forma como han tomado conocimiento de los hechos sobre los cuales prestan declaracin en la causa. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 150
Como ltima exigencia, se requiere para que constituya plena prueba, que no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario. III.-.- Cuando las declaraciones de una de las partes sean contradictorias con los testigos de la otra.- tendrn por cierto lo declarado por aquellos que an siendo menor en nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso. Se contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de la otra parte y en este caso se atender a la calidad de los testigos, a las circunstancias y al modo ms verosmil de como habran acontecido los hechos, ms que al nmero de los testigos. IV.- Cuando los testigos de una y otra renan iguales condiciones de ciencia, imparcialidad y veracidad, se atiende al nmero de los testigos,de acuerdo a lo que declaren los que son mayor nmero. En este caso al ser iguales las calidades, ciencia, imparcialidad y veracidad, se tendr por cierto lo que declare el mayor nmero. V.- Cuando los testigos de una y otra parte sean igua1es en circunstancias y nmero,de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho. Alude a la misma hiptesis del N 4 en un grado de mayor avance; renen los testigos las mismas condiciones y nmero, teniendo en este caso el tribunal por no probados los hechos. VI.- Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el mrito de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes. Contempla la hiptesis de la adquisicin procesal, los testigos de una misma parte son contradictorios entre si y en tal caso los testigos de una parte que favorezcan a la contraparte se considerarn presentados por sta. Nuestra Jurisprudencia ha declarado con respecto a estas normas, que la historia fidedigna del art. 384 del Cdigo de Procedimiento Ciil, manifestada en el Acta de la Comisin, demuestra que los tribunales tienen amplia libertad para apreciar el mrito probatorio de las declaraciones, de tal manera que pueden desestimar no slo el dicho de uno sino de cualquier nmero de testigos cuando no fueren dignos de fe. En la oportunidad referida se reemplaz la expresin har por podr constituir.
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Por otra parte, los arts. 383 y 384 utilizan expresiones como imparcialidad, gravedad, precisin, mejor fama, ms imparciales y verdicos, elementos todos que requieren una valoracin por parte de los jueces de la instancia segn las facultades que el legislador le ha otorgado para ello, no existiendo para tal efecto una norma sustentada en el sistema de la prueba legal, al no ser el legislador quien se ha encargado de establecer en forma anticipada y obligatoria el valor que se ha de dar a la testimonial. Por otra parte, el que se haya otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar el valor de la prueba testimonia rendida, le obliga a hacerlo en forma razonada y aplicando para ello, las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia. Este criterio ha sido ratificado por la jurisprudencia de la Corte Suprema como tribunal de casacin. Respecto del valor probatorio de las declaraciones de los testigos tenemos el caso especial del artculo 429 del C.P.C., que se refiere a la impugnacin de una escritura pblica por falta de autenticidad, por medio de cinco testigos que renan los requisitos del N 2 del art. 384 del C.P.C., es decir, testigos presenciales, contestes y hbiles legalmente examinados que den razn de sus dichos, en tal caso, el tribunal califica estas declaraciones de acuerdo a las reglas de la sana crtica. LA PRUEBA DE CONFESION.Concepto.-La confesin como medio de prueba es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, substanciales y pertinentes. Requisitos.- Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de la confesin como medio de prueba, son los siguientes: 1.- . - Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes del proceso. 2.- Reconocimiento que debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean trascendentes para la resolucin del conflicto; 3.- E1 reconocimiento debe perjudicar a la parte que formula la declaracin; 4.- reconocimiento debe efectuarse con la intencin conciente y dirigida del confesante de reconocer un hecho que le perjudica. Analisis de los requisitos.Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 152
Primer requisito.- La confesin es un acto jurdico procesal unilateral, que emana de una de las partes del proceso con capacidad para materializarlo dentro de l; asimismo, constituyendo una manifestacin de voluntad, para que produzca efectos dentro del juicio, debe estar exenta de vicios. Como una derivacin de nuestra anterior aseveracin, reciben cumplida aplicacin las normas generales del Derecho Civil vigentes en todo acto jurdico salvo norma expresa en contrario; por tal motivo adolecer de nulidad la confesin que se hubiere prestado con error, fuerza o dolo. En el Cdigo de Procedimiento Civil s6lo se ha tratado especficamente el error de hecho como un vicio que afecta a la confesin y que permite su revocacin, art. 402 C.P.C. Mas, no existe inconveniente alguno para que la confesin sea anulada en caso de acreditarse la concurrencia del dolo o de la fuerza, sujetndose a las normas vigentes sobre nulidad procesal, la que contempla su procedencia con una causal de carcter genrico dentro de la cual es posible subsumir estos dos vicios que pudieran afectar a la declaracin unilateral de voluntad. Adems de la declaracin unilateral de la voluntad exenta de vicios, para que nos encontremos en presencia de la confesin es requisito sine qua non que no puede faltar - que ella emane de una de las partes en el proceso o de sus apoderados, sobre la materia, se ha decidido por nuestros tribunales que la confesin judicial slo puede exigirse al litigante o a su procurador, en los casos y en la forma determinados por la ley. Por tanto, si una persona no es parte en un juicio, no puede obligrsele a prestar confesin y que la absolucin de posiciones, que el Cdigo de Procedimiento Civil denomina confesin de parte, slo es susceptible de utilizarse o admitirse exclusivamente entre litigantes, resulta improcedente llamar a un testigo a prestar confesin sobre los hechos en que se pretende fundar una tacha. Finalmente la confesin debe prestarse por una persona capaz, dando por sentado que a los actos juridicos procesales se les aplican las disposiciones que regulan los actos jurdicos del derecho comn, la capacidad de la persona que presta declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es as como, a ttulo meramente ejemplar, podemos sealar que se ha declarado que la citacin al deudor a confesar deuda o a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio o a su representante en caso contrario, ya que la ley no
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limita el derecho de pedir esta comparecencia a las personas capaces de comparecer en juicio nicamente. Resulta til referirse con relacin a esta materia a los preceptos legales sobre designacin de abogado patrocinante y de constitucin de mandatario judicial y en especial a los poderes que corresponden a este ltimo y entre los que no se encuentra el de prestar confesin en juicio en representacin del mandante, salvo que se le haya otorgado la facultad especial a que alude el inciso 2 del artculo del C.P.C., sin olvidar que en todo caso la contendora puede exigir la presencia de la parte misma a objeto de evacuar dicha diligencia de prueba. Es as, como se ha declarado por nuestra jurisprudencia que aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad para absolver posiciones, la contraparte puede exigir que comparezca el mandante con ese objeto. Sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la facultad especial referida, ste se encuentra obligado a absolver posiciones acerca de hechos personales de l mismo, prescribe sobre la materia el art. 396 del C.P.C. que podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio aun cuando no tenga poder para absolver posiciones. Segundo requisito.- La confesin debe recaer sobre hechos precisos y determinados que sean trascendentes para la resolucin del conflicto, de lo anterior se desprende una condicin que jams debemos perder de vista, en el sentido que siempre debe recaer sobre hechos y nunca sobre una cuestin de derecho. Al efecto, se ha declarado por nuestra jurisprudencia que el hecho que se dieren por absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada. en que sostenia que sta haba percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo establecido en las leyes que sirven de fundamento a la sentencia. porque el cuestionario se referia a puntos de derecho que slo pueden darse por asentados a virtud del anlisis de las disposiciones legales pertinentes. En consecuencia, el fallo al no dar valor en dichos puntos a la confesin prestada en el juicio, no infringe los preceptos de los arts. 399, 400y 402 del C. de P.C. Luego tambin es conveniente consignar que la confesin puede recaer, tanto sobre hechos personales del confesante como respecto de aquellos que no tengan el carcter de tales. El art. 1713 del C. CIvil prescribe: la confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena prueba en contra de ella... precepto legal que resulta complementado Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 154
con el Cdigo de Procedimiento Civil que ampli la naturaleza de los hechos sobre los cuales debe prestarse confesin, al expresar en el inc. 2 del art. 399 que si los hechos no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. Remarcbamos que la confesin debe recaer en hechos precisos y determinados; pero stos adems tienen que revestir el carcter de trascendentes para la resolucin del conflicto. As lo ha reconocido expresamente nuestra jurisprudencia al declarar: que al litigante que no compareci al segundo llamado no procede darlo por confeso de ser efectivos todos los hechos afirmados por el actor en la demanda, pues tal articulacin contenida en el pliego de posiciones tiene caracteres de una generalidad e indeterminacin que se contraponen a la idea de una proposicin que permita al confesante afirmar o negar clara y sencillamente el hecho sobre cuya efectividad o falsedad pudiera pronunciarse, toda vez que en la demanda se afirma una serie de hechos sobre los cuales el confesante no estara en condiciones de aceptarlos o negarlos en forma explcita y absoluta. Tercer requisito.- La confesin debe recaer sobre hechos que sean desfavorables para la parte que formula la declaracin, condicin que es de la esencia en la confesin, siendo reconocido por todos los autores y puede ser apreciado en las diversas definiciones que de ella se han dado. La confesin nunca existir si prueba. Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino tambin beneficiar a la otra parte; slo as aparecer de manifiesto su utilidad, al liberar a sta de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido. Cuarto requisito.- La declaracin debe ser formulada con la intencin consciente y dirigida del confesante en reconocer un determinado hecho perjudicial para si y favorable a su contendor. Este requisito de la confesin es el reconocido y denominado como animus confitenti y consiste en la intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece a su contendor, pues no toda declaracin de la parte puede considerarse una confesin si no concurre el factor intencional sealado. Limitaciones a la admisibilidad de la confesin como medio de prueba Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 155 slo se reconocen hechos en favor del que presta la declaracin, lo cual importara la posibilidad de crearse por ste su propia
La regla general de acuerdo a lo establecido en los arts. 1713 del C. Civil y 385 del C.P.C., es admitir la confesin como medio de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto, a menos de existir una disposicin legal o un principio jurdico que la excluya como medio de prueba; algunos de los casos ms relevantes en que se exciuye la confesin como medio de prueba son los siguientes: A.-. - La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba incluida la confesin en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad art. 1701 C. Civil sic: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico, dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal, esta clusula no tendr efecto alguno... Dando aplicacin a este principio que el acto o contrato solemne se prueba slo con su solemnidad y su omisin puede ser suplida ni siquiera por la confesin para acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra jurisprudencia, que todo legado debe constar en un acto testamentario y siendo este ltimo siempre solemne, es manifiesto que la confesin del albacea no puede servir para dar por establecida la existencia de aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a la confesin para acreditar actos solemnes y que el marido, para vender voluntariamente un bien raz de la sociedad conyugal necesita la autorizacin, consentimiento o voluntad de la mujer, la que debe otorgarla por escritura pblica y no en otra forma, siendo esta escritura pblica solemnidad del acto, y no puede ser suplida por otra prueba, ni an por la confesin. B.- No se admite la confesin para probar una causal de nulidad de matrimonio, puesto que ello importara admitir la nulidad de matrimonio por mutuo consentimiento, lo que no es permitido por nuestra legislacin. Al efecto, se ha declarado, que la confesin de parte en los juicios de nulidad de matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta, en cuanto con ella se trata de acreditar un hecho fundamental de la accin. Es una excepcin al art. 1713 del C. Civil. C.-. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en que es admisible la prueba de testigos art. 398 inc. C.P.C.. Clasificacin de la confesin.Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 156
1.- Segn ante quien se preste: CONFESION JUDICIAL.- Es la que se presta ante el tribunal que conoce de la causa o frente al tribunal exhortado, a quien se hubieren delegado las facultades a travs de un exhorto. CONFESION EXTRAJUDICIAL.- Es aquella que se presta en un juicio diverso o bien fuera de un proceso, reviste este carcter toda confesin que se rinda fuera del proceso en que se invoca, an cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal. Tiene importancia. puesto que su valor probatorio es diferente de conformidad con lo preceptuado por los arts. 398, 399 y 400 del C.P.C. y 1713 C. Civil. 2.-Segn como se genera puede ser: ESPONTANEA. - Se produce sin requerimiento de parte. PROVOCADA.- Es la que se presta a requerimiento de parte a travs del procedimiento de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de medida para mejor resolver. Tiene relevancia pues la confesin provocada debe ser obtenida ajustndose a las normas procedimentales que la ley establece, lo que no sucede con la espontnea que se puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin. 3.- Segn como se verifica. EXPRESA.- Es aquella que se verifica en trminos formales y explicitos. TACITA.- No se realiza en trminos formales y explcitos, sino que se produce en virtud de haberse dado las condiciones para que el tribunal la de por establecida en el procedimiento de la absolucin de posiciones. Slo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben reunirse para su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo con los establecido en el art. 400 del C.P.C.. 4.- Segn como se manifiesta. VERBAL.- Se presta oralmente ante testigos. ESCRITA.- De ella se deja constancia en un instrumento. Tiene importancia por la forma de acreditarla en juicio, pues tratndose de la oral, slo podr acreditarse cuando es admisible la prueba de testigos como medio de prueba. 5.- De acuerdo a la iniciativa y finalidad. a.- Como medida prejudicial propiamente tal, para los efectos de preparar la entrada al juicio.
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b. - Como medida prejudicial probatoria, art. 284 del C.P.C., destinada a obtener una confesin judicial provocada de una persona que se teme se ausente del pas y con el fin de hacerla valer con posterioridad. c. - Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar dentro del proceso hechos personales o no personales del confesante d. - Como gestin preparatoria de la va ejecutiva, art. 434 N2 5 del C.P.C. Con el fin de procurarse a travs de la confesin judicial, a prestarse en la gestin preparatoria, un ttulo ejecutivo que le permita con posterioridad deducir una demanda ejecutiva. e.- Como medida para mejor resolver, art. 159 N 2, para acreditar hechos que sean de infiuencia en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso. 6..- Segn los hechos sobre los cuales recae: Confesin acerca de hechos personales del confesante y confesin acerca de hechos no personales del confesante. Tiene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo con los arts. 1713 del C. Civil y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado: slo cuando la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba para acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesin se refiere a un hecho no personal. 7.- Segn su contenido: CONFESION PURA Y SIMPLE. - Recibe este nombre, cuando el confesante afirma o niega categricamente el hecho controvertido sin adiciones o modificaciones de ninguna especie, por ej., declara ser efectivo adeudar una suma de dinero recibida a ttulo de mutuo. CONFESION CALIFICADA.- Se produce en cambio, cuando el confesante reconoce categricamente el hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica, por ej., declara ser efectivo haber recibido una suma de dinero pero agrega haberla recibido a ttulo de donacin y no de mutuo. CONFESION COMPLEJA. - En ella el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos diversos, enteramente desligados entre s -compleja de primer grado- o cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s, se modifican los unos a los otros compleja de segundo grado.
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Un ejemplo de la confesin compleja de primer grado, se produce en el caso en que el confesante declara haber recibido una cantidad de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega que la ha compensado con una suma que le adeudaba la contraria. Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado, se presenta cuando el confesante reconoce haber recibido una suma de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega haberlo pagado, esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibilidad de la confesin. 8.- Segn su divisibilidad: DIVISIBLE.- Es la confesin en la cual pueden separarse los hechos que perjudican al confesante de aquellos que le son favorables. INDIVISIBLE.- Es la confesin en la cual no pueden separarse los hechos que perjudican al confesante de los que le favorecen. La regla general en nuestro derecho es la indivisibilidad de la confesin, no obstante, para determinar la posibilidad de dividir una confesin es bsico atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente. La confesin pura y simple y la calificada son por su naturaleza indivisibles. La compleja de primer grado, es siempre divisible y la de segundo grado es divisible, cuando se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que modifiquen o alteren el hecho confesado. 9.-De acuerdo a su valor probatorio.CONFESION EFICAZ. - Es aquella que se genera en los casos que la ley la permite, produciendo efectos probatorios.CONFESION INEFICAZ.- Es aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida por la ley. LA CONFESION JUDICIAL.Concepto.Se presta en el juicio en el cual es invocada como medio de prueba. Puede ser espontnea, significa que se genera en cualquier escrito o actuacin que realiza una parte reconociendo ia existencia de hechos que la perjudican, y favorecen, en cambio, a la parte contraria. Esta clase de confesin ha sido reconocida por la jurisprudencia, al determinar que la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas clasificaciones, entre las cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada, correspondiendo la primera a la que se presta voluntariamente por las partes en algunas de las actuaciones del juicio, sin necesidad de que
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sean requeridos para ello por medio del procedimiento de absolucin de posiciones. Sin embargo, la confesin de mayor trascendencia en el proceso, por su reglamentacin dentro del procedimiento civil, es la confesin judicial provocada, originada mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones, contemplada en el art. 385 a 397 del C.P.C. Es as, como el art. 385 del C.P.C., reconoce a cada parte en el proceso el derecho a solicitar de su contraria comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio. A continuacin, nos abocaremos al estudio del mecanismo de la confesin judicial provocada o absolucin de posiciones que contempia nuestro legislador. Iniciativa.- La iniciativa para que se preste la absolucin de posiciones puede corresponder: A.- A las partes. - En este caso, la absolucin de posiciones la pide una de las partes como medida prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio de prueba art. 385 C.P.C.-. B. al Tribunal.- Se contempla esta iniciativa en el caso de la medida para mejor resolver de confesin art. 159 N 2. Oportunidad procesal.- - Para el efecto de determinar las oportunidades en que puede solicitarse la confesin judicial provocada, es de suyo importante tener presente que esta puede manifestarse de las siguientes maneras: II.- La prueba confesional como medida prejudicial propiamente tal o medida prejudicial probatoria; II.- La prueba confesional puede ser pedida para generarse un medio de prueba en el curso del juicio; y III.- La prueba confesional como medida para mejor resolver. A- La prueba confesional como medida prejudicial. Hay que distinguir dos situaciones: 1 . - Medida prejudicial propiamente tal, segn lo establece el art. 273 N 1 del C.P.C., que es propia slo del futuro demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio; y 2.- Medida prejudicial probatoria de confesin, segn lo establece el art. 284 del C.P.C., que es comn al futuro demandante y futuro demandado, el
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fundamento de la medida es la existencia de un motivo fundado que permita temer la ausencia en breve tiempo del pas de su futura contraparte. En ambos casos, la confesin es solicitada con anterioridad a la interposicin de la demanda en el proceso y nos remitimos a lo sealado al momento de estudiar las medidas prejudiciales. B.- La confesin provocada en el curso del proceso.De acuerdo a lo establecido en el art. 385 del C.P.C., cualquiera de las partes en el proceso puede solicitar a la contraria su comparecencia a absolver posiciones durante el curso del juicio, siendo las oportunidades para ello las siguientes: a.- En primera instancia.- Se puede solicitar y obtener en la primera instancia la comparecencia de la contraparte a absolver posiciones en cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el vencimiento del probatorio. Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la primera instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podr exigirse una vez ms. b.- En segunda instancia.- Se puede solicitar en la segunda instancia la comparecencia para absolver posiciones en cualquier estado de sta, hasta antes de la vista de la causa. Este derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una vez ms. En todo caso, cualquiera sea la instancia en que se ejerza este derecho, la solicitud en que se formula para este efecto, no suspende el curso del procedimiento.
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C.- La prueba confesional como medida para mejor resolver. Los fundamentos para solicitarla y decretarla con este propsito, es comn a la que sealramos a propsito de la prueba documental y testimonial, el tribunal, puede decretar la confesin de cualquiera de las partes como medida para mejor resolver, siendo indispensable, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 159 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, la concurrencia de los siguientes requisitos: a.- La confesin judicial debe recaer sobre hechos considerados por el tribunal de influencia en la cuestin, esto es, de trascendencia para la adecuada resolucin del conflicto; y b.- Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso. De lo expuesto, se desprende que el tribunal debe decretar la medida para mejor resolver en forma limitada y con el solo propsito de cumplir con los objetivos tenidos en cuenta por el legislador, de conformidad con ello, se ha sealado: la absolucin de posiciones decretada para mejor resolver debe indicar los puntos sobre los cuales se prestar la confesin, sin que al hacerlo sea procedente mejorar la condicin de la parte que no hizo oportuno uso de su derecho, decretando con la apariencia de esa medida una diligencia probatoria decretada extemporneamente. Personas que pueden solicitar esta medida probatoria.De acuerdo a lo establecido en el art. 385 del C.P.C.. deben absolver posiciones solamente las partes en el proceso, y revisten tal carcter, el demandante, el demandado, y los terceros coadyuvantes, independientes y excluyentes. Las posiciones debern ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus representantes legales, si fueren personas jurdicas o incapaces. Los mandatarios judiciales slo podrn absolver posiciones si se les ha conferido la facultad especial para ese efecto, de acuerdo a lo establecido en el inc.2 del art. 7 del C.P.C., siempre y cuando el solicitante de la diligencia no hubiere exigido que se efecte con la intervencin personal de la parte. En todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones acerca de hechos personales suyos en el proceso, an cuando no se les haya conferido la facultad especial para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.396 del C.P.C. Solicitud para absolver posiciones.-
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Para la prctica de la diligencia probatoria de la absolucin de posiciones, la parte interesada debe presentar al tribunal de la causa una solicitud, pidiendo se ordene rendirla, fijando una audiencia para tal efecto, y adems, deber acompaar un sobre conteniendo las posiciones o preguntas, a las cuales debe dar respuesta la parte a quien se pide absolverlas. En el escrito, se solicitar al tribunal: 1.- La comparecencia personal de la parte contraria, si no se formula con toda precisin esta peticin, se entender que las posiciones podrn ser absueltas por la propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial, si posee o se le confieren facultades especiales con posterioridad para ello. 2.- Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin del litigante. En este caso, deber el tribunal recibir por s mismo la declaracin art. 388 inc. 2 C.P.C.-. Para el caso de no hacerse esta peticin, puede cometerse al secretario o a otro ministro de fe la diligencia de acuerdo a lo previsto en el inc. 1 del art. 388 del C.P.C. 3.- Que se mande citar para da y hora determinados a1 litigante para que comparezca a absolver posiciones, de acuerdo al pliego acompaado en sobre cerrado y solicitando al mismo tiempo se le mantenga en reserva y custodia en la Secretara del tribunal. La resolucin que recaiga en esa solicitud fijando una audiencia para la recepcin de la prueba de confesin, ser notificada a1 procurador, quien har comparecer a su mandante a absolver posiciones en un plazo razonable que el tribunal fije, todo bajo el apercibimiento indicado en el artculo 394. La notificacin en referencia, corresponde se haga por cdula, al tenor de lo dispuesto en el artculo 48 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues mediante ella se est ordenando la comparecencia personal de las partes. Si la parte contraria no reside en el territorio jurisdiccional del tribunal de la causa, debe solicitarse la prctica de la absolucin de posiciones en el tribunal del territorio jurisdiccional en donde resida o ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno, si ha salido del territorio de la Repblica, de acuerdo a lo previsto en el inc. 2 del art. 397 del C.P.C. E1 Pliego de Posiciones.- Es la lista de preguntas confeccionadas por la parte peticionaria de la diligencia probatoria, para contraria. sean respondidas por la
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Las posiciones o preguntas pueden ser redactadas en forma asertiva o interrogativa, no hay inconvenientes para incluir en el pliego indistintamente, tanto preguntas asertivas como interrogativas, pudiendo referirse a hechos personales del confesante o al conocimiento de otros que no tengan esa calidad, debiendo, en todo caso, ser redactadas en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidos sin dificultad de acuerdo a lo establecido en el art. 386 del C.P.C. Las preguntas asertivas se caracterizan por afirmar la ocurrencia de un hecho determinado, por ejemplo ej: Diga el absolvente cmo es efectivo y le consta que el da viernes 18 de septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap. En cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en las cuales se indaga acerca de la realizacin de un determinado suceso, por ej.: Diga el testigo dnde se encontraba el da 18 de septiembre. Tambin es posible confeccionar para el interrogatorio una pregunta revestida de ambas caractersticas, asertivas e interrogativas, por ej.: Diga el absolvente como es efectivo que el da 25 de noviembre de 1994 se encontraba en la ciudad de Copiap; en el evento de una negativa, diga el absolvente dnde se encontraba ese da. Las preguntas se hacen en un escrito firmado por el solicitante, enumeradas una a una y de acuerdo al orden en que deben ser formuladas. Ese escrito, conteniendo las posiciones se introduce en un sobre debidamente sellado y en su exterior se individualizar el expediente y la persona que debe concurrir al tribunal a absolver las posiciones, el sobre cerrado se acompaa al escrito en que se pide la absolucin de posiciones y se mantendr en custodia y reserva hasta el instante fijado para la prctica de la diligencia, correspondiendo abrirlo en esa oportunidad, para hacer las preguntas al absolvente si hubiere comparecido. Con ello se da cumplimiento a lo establecido en el art. 387 del C.P.C., el cual prescribe: Mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer Tribunal ante el cual se rinde la absolucin de posiciones. Para determinar el tribunal ante el cual se rendir la absolucin de posiciones por el absolvente, se distinguen, de acuerdo a lo prescrito en el art. 397 del C.P.C., diversas situaciones:
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1.- .- El absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio, se substancia el juicio.
recibir la
diligencia probatoria de absolucin de posiciones el tribunal del lugar donde 2.- Si el absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de la causa, pero dentro del territorio de la Repblica, conocer de la absolucin de posiciones, a travs del exhorto, el tribunal del territorio jurisdiccional competente donde resida el absolvente. 3.- Cuando el absolvente reside fuera del territorio de la Repblica, las posiciones debern responderse ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno del lugar donde reside el absolvente. El art. 89 del Reglamento Consular expresa sobre lo pertinente, que los funcionarios consulares tomarn las confesiones en juicio que les encarguen los tribunalesde la Repblica, segn lo previsto en el inciso segundo artculo 397 del Cdigo de Procedimiento Civil. Obligaciones del absolvente.-E1 absolvente tiene tres obligaciones: A) B) C) Comparecer a 1a audiencia, Absolver Ias posiciones que en ella se le formulen; y Decir la verdad.
Excepcionalmente, se encuentran liberados de la obligacin de comparecer de acuerdo a lo prescrito en el art. 389 del C.P.C., las siguientes personas: 1.- E1 Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones. Los Fiscales judiciales de estos Tribunales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; 2.- Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal, se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar declaracin.3.- Las mujeres. en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia. El procedimiento a travs del cual estas personas debern absolver posiciones es uniforme para todas ellas y ste consiste en que el juez se trasladar a sus domicilios con el objeto de recibir la declaracin o comisionar al secretario del tribunal de acuerdo a la facultad emanada del artculo 388 del C.P.C.
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En los tribunales colegiados se puede delegar el cometido de esta diligencia a algunos de sus ministros o al secretario del mismo. Si la persona que ha de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, la encargar al juez competente de ia residencia actual del litigante, e1 juez exhortado practicar por s mismo la diligencia o la cometer a su secretario. No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya solicitado se preste ante el Juez, consecuencialmente nunca podr un absolvente eximido de la obligacin de comparecer, dar respuesta a las posiciones mediante informe u oficio, como sucede con algunas de las personas exentas de la obligacin de comparecer como testigos. A la sancin por la falta de comparecencia nos referiremos al tratar el desarrollo de la audiencia de la absolucin de posiciones. Obligacin de absolver posiciones.El art. 385 establece perentoriamente la obligacin de todo litigante de absolver posiciones; como asimismo, la del procurador respecto de hechos personales suyos, art. 396 C.P.C. En consecuencia, no existe ninguna exencin a la obligacin de absolver las posiciones tal cual ocurre en el caso de la prueba de testigos. A la sancin establecida para la infraccin de esta obligacin nos referiremos al tratar del desarrollo de la absolucin de posiciones. Obligacin de decir la verdad En cuanto a la obligacin de decir la verdad, el absolvente est sujeta a ella desde el momento que presta juramento de acuerdo a lo previsto en el art. 390 del C.P.C.; sin embargo, la infraccin a este deber no tiene una sancin penal, pues el perjurio est configurado respecto de los testigos y no comete este delito quien miente en causa propia. En todo caso, deber ser un antecedente digno de ser tomado en cuenta por el tribunal para el efecto de apreciar comparativamente las pruebas con el fin de determinar cual se encuentra ms conforme con la verdad, de acuerdo lo preve el artculo 428 del C.P.C. Citacin del Absolvente.Como lo hemos destacado anteriormente, la parte interesada en generar este medio de prueba, debe presentar un escrito pidiendo al tribunal fije dia y Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 166
hora para la celebracin de la audiencia a la cual deber comparecer la contraparte a responder o absolver las posiciones. La resolucin del tribunal, mediante la cual se accede a la solicitud de absolucin de posiciones, fijando a1 mismo tiempo, da y hora para la audiencia respectiva, se deber notificar por cdula al procurador del absolvente-art. 48 C.P.C.- quien tiene la obligacin de hacer comparecer a su representado. Puede suceder que a esta primera audiencia no comparezca el absolvente, en cuyo caso, se certificar ese hecho por el receptor, ministro de fe competente de acuerdo con lo establecido por la ley para actuar en la diligencia de absolucin de posiciones. La inasistencia del absolvente a esta primera audiencia convocada para absolver posiciones, no tiene contemplada sancin alguna en nuestra legislacin. En esta hiptesis, la parte interesada en provocar la realizacin de este medio de prueba, presentar un nuevo escrito, pidiendo se cite por segunda vez al absolvente, bajo el apercibimiento contemplado en el art. 394 del C.P.C. Es esencial en esta nueva peticin hacer mencin expresa al referido apercibimiento; de igual manera debe contenerlo la resolucin que con motivo de esa solicitud se dicte por el tribunal, para que de este modo el absolvente tenga cabal conocimiento de las consecuencias que puede acarrear en su contra una nueva inasistencia a absolver las posiciones propuestas, siendo su contenido el que menciona el artculo 394, cuyo inciso primero expresa: Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo, se niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dar por confeso a peticin de parte, en todos aquellos hechos que estn categricamente afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin . Para el caso de omitirse el apercibimiento, no ser posible aplicar al absolvente rebelde las sanciones contempladas en ese precepto legal al efecto, se ha resuelto: establecido que la parte demandada no fue citada expresamente a absolver posiciones bajo el apercibimiento de darlas por absueltas en su rebelda, la resolucin que las declara absueltas en rebelda contraviene el art. 393 del C.P.C.. Esta resolucin deber ser notificada en la misma forma y a la misma persona aludida en el artculo 397 del C.P.C. Desarrollo de la audiencia en la cual se absuelven las posiciones. El absolvente frente a la citacin a absolver posiciones puede adoptar tres actitudes:
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1.- Comparecer y absolver las posiciones, dando respuestas a las preguntas formuladas; 2.- Comparecer y negarse a dectarar o dar respuestas evasivas; 3.- No comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones. Para comprender cabalmente la forma como se materializa la absolucin de posiciones, analizaremos el desarrollo de la audiencia en que se practica esta actuacin procesal. Ministro de fe encargado de autorizar la audiencia. Tal como acontece con la prueba testimonial, el funcionario encargado de actuar como ministro de fe en la audiencia de absolucin de posiciones es el receptor, de acuerdo a lo previsto en el art. 390 del C.O.T., y en consecuencia, nos remitimos a lo sealado en la debida oportunidad. Sujetos que pueden asistir a la audiencia. Adems del ministro de fe, se deben encontrar presentes en la diligencia: 1.- El juez o el secretario del tribunal, si se hubiere comisionado a ste, para que tome la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts. 388 y 389 del C.P.C.; 2.- El absolvente: 3.- La parte peticionaria de la diligencia y su procurador y abogado art. 392 C.P.C.. 4.- El abogado y el procurador del absolvente. Juramento. Antes de ser interrogado el absolvente prestar juramento de decir verdad, bajo la misma frmula establecida para el caso de los testigos art. 390-. Declaracin. Una vez prestado el juramento por el absolvente, se procede a abrir el sobre en cuyo interior se contienen las posiciones a las cuales debe dar respuesta. Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos claros y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad -art. 386 C.P.C. y deben, adems, guardar relacin con los hechos de la causa. En consecuencia, el absolvente o su abogado podr objetar la formulacin de preguntas cuando no aparezcan claramente redactadas o no guarden relacin con los hechos de la causa. En ese caso, se puede generar un incidente que deber ser resuelto de inmediato por el tribunal para proseguir con la diligencia de prueba. Se ha decidido por nuestros tribunales, sobre el particular, lo siguiente: no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento sobre una objecin a determinadas posiciones Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 168
por ser improcedentes o impertinentes. Si se hiciere asi, no habria ocasin para que se practicara la diligencia en el caso que el tribunal considere pertinente la pregunta. Realizada la pregunta, el absolvente, inmediatamente prestar su declaracin de palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla. Si se trata de hechos personales, deber contestar afirmndolos o negndolos. Podr, sin embargo admitirse la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables. En todo caso, podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado -art. 391 C.P.C.. El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos, antes de responder y el tribuna1 se lo otorgar siempre cuando haya fundamento plausible para pedirlo y lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal, accediendo a la concesin del plazo, es inapelable art. 394 inc. final. La parte solicitante de la absolucin de posiciones, adems de presenciar las declaraciones, podr hacer al tribunal las observaciones conducentes para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele. Puede tambin, antes de concluir la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir se repita si hay en las respuestas dadas algn punto oscuro o dudoso susceptib1e de aclaracin art. 392 del C.P.C.. De las declaraciones realizadas por el absolvente deber dejarse constancia escrita, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido, reducidas al menor nmero de palabras. Posteriormente, se deber dar lectura y levantar un acta de la misma forma establecida para la prueba testimonial, debiendo ser suscrita por el juez, el ministro de fe, el absolvente y las dems personas concurrentes al acto art. 395 C.P.C.. LA CONFESION TACITA Se puede generar a travs del mecanismo de la absolucin de posiciones, cuando se presente algunas de las siguientes situaciones: 1.- Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y responde claramente las posiciones que se le formulan. Cuando el absolvente comparece a a la primera o segunda citacin efectuada, y reconoce en sus respuestas los hechos que le perjudican, nos encontramos lisa y llanamente, Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 169
frente a un confesin provocada, pero expresa respecto de esos hechos. En este caso, no existir una confesin tcita, pues es la propia parte quien reconoce los hechos que la perjudican, y no el tribunal, mediante una resolucin, previa constatacin de la concurrencia de los presupuestos en el art. 394 del C.P.C. Si de las respuestas del absolvente frente a las preguntas formuladas, no se desprende ningn reconocimiento expreso de hechos perjudiciales a su persona, se habr llevado a cabo el mecanismo de la absolucin de posiciones, pero no se ha generado confesin alguna. 2.- Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a declarar o da respuestas evasivas. Si el absolvente concurre a declarar a la primera o segunda citacin y se niega a declarar o da respuestas evasivas frente a las preguntas que se le dirigen, es procedente aplicarle las sanciones establecidas en el art. 394 del C.P.C. La primera situacin, o sea, la negativa a prestar declaracin, se produce cuando el absolvente en forma expresa o tcita adopta una actitud de no prestar declaracin alguna para dar respuesta a las posiciones. Sobre este aspecto nuestros tribunales han manifestado que: El retiro del absolvente de la sala de la audiencia, despus de haber sido juramentado y abierto el pliego de posiciones, constituye una negativa a responder las preguntas del pliego, por lo que es procedente aplicar la sancin del art.394. La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas, se producir cuando el absolvente con sus respuestas no las contesta derechamente. La respuesta es evasiva, cuando tiende a eludir la pregunta que se le formula. Para que se produzca la confesin tcita,. es menester que la parte solicite al tribunal formule la declaracin del carcter evasivo de las respuestas, y a su vez, el tribunal, en caso de acceder a esa peticin, con su mrito, dicte una resolucin teniendo a la parte por confesa, respecto de las preguntas redactadas de manera asertivas, y referente a las cuales ha respondido evasivamente. Se ha estimado por nuestros tribunales que slo a peticin de parte y en ningn caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente por estimarse evasivas sus respuestas. Solamente se dar por confeso al absolvente mediante la resolucin del tribunal, de las preguntas formuladas en forma asertiva y a las cuales se respondiere de manera evasiva.
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Pero si las respuestas evasivas se refieren a preguntas realizadas en forma interrogativa, no corresponde se le tenga por confeso tcitamente respecto de ellas, caso en el cual, recibe aplicacin lo establecido en el inc. 2 del art. 394 del C.P.C., al consignar: Si no estn categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste. 3 .- No comparece el absolvente a la segunda citacin a absolver posiciones bajo el apercibimiento legal contemplado en el art. 394 del C.P.C. Para configurar la confesin tcita en este caso es preciso la concurrencia de los siguientes requisitos: a. - Debe practicarse una citacin al absolvente para que concurra al tribunal a absolver posiciones. Si la inasistencia del absolvente se produce en la primera citacin, sta no tiene sancin alguna, solo trae consigo el efecto referido en el art. 393 del C.P.C.. esto es, si el litigante citado ante el tribunal no comparece, se le volver a citar bajo los apercibimientos que expresan los articulos siguientes. b.- Esta segunda citacin debe hacerse bajo el apercibimiento contenido en el art. 394 del C.P.C.Dicho apercibimiento es esencial, de acuerdo a lo establecido en el art. 393 del C.P.C.. transcrito precedentemente y segn el criterio sustentado por nuestra Jurisprudencia, adems, se ha sealado que no puede declararse incurso en el apercibimiento ai litigante que no comparece despus de la segunda citacin, si goza de fuero por su carcter de Diputado y en consecuencia, no est obligado a comparecer ante el tribunal. c.- El- E1 absolvente no debe haber comparecido a la segunda citacin a absolver posiciones. En la prctica se acostumbra una certificacin del receptor dejando constancia del hecho de haber llamado al absolvente por segunda vez a absolver posiciones y que ste no compareci d. - La parte solicitante debe pedir al tribunal se tenga incurso al absolvente en el apercibimiento del artculo 394 dei C.P.C., respecto a las preguntas redactadas en forma asertiva, siendo esta exigencia indispensable, en consonancia con lo dispuesto por el art. 394 inc. 1 C.P.C., cuyo texto es del tenor siguiente, sic: Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo, se niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dara por Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 171
confeso, a peticin de parte, en todos aquellos hechos categricamente afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin.... e. - Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva. Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino en interrogativa, se dar aplicacin a las sanciones previstas en el inc. 2 del art. 394 del C.P.C., esto es, multas y arrestos y suspensin en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, hasta que la confesin se preste, a solicitud de parte. De lo expuesto, emana que la confesin tcita solo se producir respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva, ante la negativa de prestar declaracin, dar respuestas evasivas o no comparecer a la segunda citacin a absolver posiciones efectuada bajo el apercibimiento legal. Si las preguntas se formulan en forma interrogativa, nunca se podr generar una confesin tcita, sino solamente se aplicarn las medidas establecidas en el inc. 2 del art. 394 del C.P.C. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION.Para determinar el valor probatorio de la confesin es imprescindible atender a algunas de las clasificaciones de la misma y de las cuales nos preocupamos en su ocasin. A.- CONFESION EXTRAJUDICIAL. 1.- Confesin extrajudicial verbal. Slo ser admisibie en la medida que lo sea la prueba de testigos, y en tal caso, puede constituirse en base de una presuncin judicial art. 398 inc. 1. 2.-Confesin extrajudicial escrita. Esta confesin tiene el valor de una prueba instrumental. 3.-Confesin extrajudicial prestada en presencia de la parte que la invoca.-Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados art. 398 inc. 2. 4.- Confesin extrajudicial prestada ante juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin. Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados art. 398 inc. 2. 5.-Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso.-Se apreciar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados 398 inc. 2. En los casos 3, 4 y 5, cuando la confesin se estima como presuncin grave, debemos tener presente que puede constituir plena prueba cuando, a juicio Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 172
del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento art. 426 inc. 2 6.- Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las mismas partes que litigan. En este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as art. 398 inc. 2. Siempre que el juicio se haya seguido entre las mismas partes que actualmente litigan. B.- CONFESION JUDICIAL.Confesin judicial expresa o tcita y espontnea y provocada.La confesin judicial. cualquiera sea la forma en que se exprese, produce en el proceso los mismos efectos probatorios, de acuerdo a lo prescrito en los arts. 399 y 400 del C.P.C. Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin judicial, el legislador, ms que atender a la forma de producirla, se preocupa de hacer una distincin de los hechos sobre los que recae. Confesin judicial acerca de hechos personales.- La confesin judicial acerca de hechos personales tiene el valor de plena prueba. El art. 399 inc.1 del C.P.C. prescribe: Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el art. 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Por su parte, el inciso 1 del art. 1713 del Cdigo Civil, expresa: La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena prueba en contra de ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el art. 1701 inciso 1 y los dems que las leyes excepten. Luego, prosiguiendo con esta materia nos corresponde poner nuestra atencin en lo dispuesto por el inciso primero del art. 402 del C.P.C.: no se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio, de all el aforismo a confesin de parte relevo de pruebas. Y para reforzar lo anterior, es preciso sealar que la confesin judicial sobre hechos personales prima de acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina y de la jurisprudencia, sobre cualquier medio de prueba. Siendo as, en presencia de pruebas contradictorias para acreditar un hecho, siempre habr de optarse por ella.
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A travs de la jurisprudencia de los tribunales se ha expresado: La confesin del demandado no puede ser desvirtuada por las declaraciones de los testigos del mismo demandado o por otras pruebas; si bien el instrumento pblico hace fe contra los declarantes, no es menos cierto que la confesin que alguno hiciere en juicio relativa a un hecho personal suyo, como la falta de dinero que ella cobra, produce plena fe en su contra, sin que ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna que desvirte tal hecho . En cambio, otro sector de la doctrina y de la jurisprudencia sustenta una opinin contraria, y sobre lo pertinente afirman: frente a una prueba de confesin judicial acerca de hechos personales, no cabe dar por acreditado el hecho por ella reconocido, si existen otros medios probatorios de igual valor, ms conformes con la verdad para probar el hecho de que se trata, respaldndose en la interpretacin del articulo 428 del C.P.C. Al efecto tambin se ha expresado: Si la confesin judicial tcita se contrapone a la prueba instrumental y la testifical, el tribunal debe preferir la que crea ms conforme con la verdad. Confesin judicial acerca de hechos no personales.El valor probatorio de la confesin judicial acerca de hechos no personales del confesante, se encuentra reglamentado nicamente en el inc. 2 del art. 399 del C.P.C.. que vino a llenar un vacio del art. 1713 del Cdigo Civil, que no se refiri a esta materia; de acuerdo a ese precepto del Cdigo de Procedimiento Civil: si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin, de ello se sigue que la confesin judicial acerca de hechos no personales produce plena prueba. Empero, en lo atingente con esta clase de confesin, no recibe aplicacin el inciso primero del art. 402 del C.P.C.: consecuencialmente, no hay duda de que la confesin referente a hechos no personales del absolvente, es susceptible de desvirtuarse mediante prueba en contrario, y si son de igual valor probatorio el tribunal podr optar por establecer los hechos valindose del medio probatorio ms conforme con la verdad, al efectuar la apreciacin comparativa, de acuerdo a lo establecido en el art. 428 delC.P.C. Revocabilidad de la confesin. Esta materia se encuentra reglamentada en el art. 402, inciso segundo y tercero del Cdigo de Procedimiento Civil. De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto respecto de la confesin judicial de hechos personales como no personales, la confesin judicial, una Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 174
vez prestada en juicio, es irrevocable, es decir, no puede el absolvente, con posterioridad, retractarse o dejarla sin efecto. Excepcionalmente, atento lo preceptuado en el artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civi!, es posible retractarse de la confesin en los trminos expresados en dicha disposicin: no se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio, podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio en la causa, cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. Dicha prueba deber ser rendida dentro del trmino probatorio ordinario, y si este hubiere expirado y el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino especial de prueba. Divisibilidad de la confesin.El artculo. 399 del Cdigo de Procedimiento Cicil dispone: Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el art. 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. Por su parte el artculo 401 prescribe: En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante. Podr, sin embargo, dividirse: 1.- Siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre si; y 2.- Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre si o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que. segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. Al hacer un somero anlisis de las diversas clasificaciones de la confesin, sobre el particular, reviste especial importancia en la materia en examen, la que distingue entre: a.- Confesin pura y simple. b.- Confesin calificada, y c. - Confesin Compleja. Esta, a su vez, admite una subdivisin en.I.- Compleja de primer grado, cuando el confesante reconoce el hecho acerca del cual se le interroga, pero le suma otros hechos enteramente desligados de primero; y
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II.- Compleja de segundo grado, se produce cuando el absolvente reconoce el hecho materia del interrogatorio, pero, le agrega circunstancias ligadas o modificatorias del mismo. Con relacin a esta materia, el artculo 401 del C.P.C., enuncia un principio bsico al expresar: en general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante, lo que significa que al invocarse este medio de prueba, debe aceptrselo en su integridad, tanto en lo beneficioso como en lo perjudicial para el absolvente. As ha quedado de manifiesto en el artculo 401 del C.P.C., que consagra la indivibilidad de la confesin, no como principio absoluto, sino como regla general, tratndose de las confesiones simples y calificadas. No as, ambos grados de la compleja, susceptibles de ser divididas, como lo apreciaremos. Tratndose de la confesin simple, se reconoce o niega limpia y puramente el hecho, sin agregar ninguna circunstancia que altere o desfigure la confesin. Mientras, en la confesin calificada, el confesante, al hecho reconocido, le agrega circunstancias que lo explican o ilustran con alguna modalidad u otro hecho en conexin material o jurdica con aquel. Por otra parte, estamos en presencia de una confesin compleja, de primer grado, cuando al hecho confesado se le agregan otros, diversos o inconexos. Y, de segundo grado, en el caso en que al hecho confesado le aaden hechos o circunstancias, destinados a enervar los efectos de ellas; y se acreditado o encontrndose facultada la contraparte para justificar con otros medios probatorios la falsedad de tales hechos o circunstancias. La confesin simple, por su propia configuracin es siempre indivisible; asimismo la calificada tambin presenta el carcter de indivisible, pues como su nombre lo seala, la circunstancia agregada slo tiene la virtud de calificar el hecho confesado, es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita el hecho que le perjudica, al mismo tiempo, lo explica o ilustra con alguna modalidad u otro hecho en conexin material o jurdica con aquel Por su lado, mediante la confesin compleja, si bien es cierto se reconoce el hecho material acerca del cual se interroga al absolvente, se le agregan otros hechos enteramente desligados del primero y constituye lo que hemos denominado confesin compleja de primer grado, y si los hechos agregados se relacionan con el primero o lo modifican, nos encontrarnos en presencia de la confesin compleja de segundo grado. En ambos casos, la confesin compleja es divisible, tanto cuando la confesin comprende hechos diversos e inconexos con el confesado, que no importan Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 176
ninguna modalidad de ste, como cuando a la confesin se le agregan hechos o circunstancias y el contendor ha justificado o puede justificar con otros medios probatorios la falsedad de tales hechos o circunstancias. As aparece de manifiesto en el texto del artculo 401 Ns 1 y 2 del C.P.C.: Podr, sin embargo, dividirse: 1 Siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre s; y 2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. Algunos ejemplos: primeramente de una confesin simple: es cierto no es cierto; as sucedi o fue; lo niego. Como podemos apreciar, estas confesiones-. material y jurdicamente no admiten divisin. Ahora de una confesin calificada: a la pregunta, diga el absolvente como es verdad que le di en prstamo en tal fecha tal cantidad de dinero contesta el confesante: Es efectivo, pero le devolv la cantidad prestada con sus intereses en tal otra fecha o bien, es efectivo, pero mi contendor me remiti la deuda despus. Como se comprende, estas confesiones tienen carcter indivisible porque la obligacin y su solucin son hechos conexos, forzosamente ligados entre s, sobre todo, si el contendor ha invocado como nica prueba la confesin, pues, no se justificara que se pudiera usar de la declaracin del confesante para el solo efecto de acreditar la deuda y rechazarla en cuanto justifica el pago, como quiera que la confesin necesita tomarse en conjunto, siempre que el hecho pretendido por el contendor y el que invoca el confesante se encuentren ntimamente relacionados o entre ellos exista un encadenamiento natural, an ms, son indivisibles porque el nuevo hecho agregado por el confesante presupone necesariamente el hecho principal. Veamos a continuacin, ejemplos de confesin compleja en sus dos grados: a) A la misma pregunta anterior, el absolvente contesta: Es cierto debo esa cantidad; pero mi contendor me adeuda otra mayor por mis servicios profesionales. Este ltimo hecho, secundario o accidental, es enteramente extrao del propuesto en la confesin y slo cabe desligarlo del que es actualmente objeto del juicio, pues de otra suerte el resultado no sera otro que permitirle al confesante que se creara as un crdito a su favor, a expensas y contra la propia voluntad de su colitigante que lo requiri nicamente para que confesara su deuda. b) Se le pregunta al absolvente: Confiesa Ud. que me compr un famoso cuadro del pintor XX y hasta hora no me paga su precio, que se convino en Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 177
tanto; y el interpelado contesta el cuadro no se lo compr; lo recib a consignacin en un establecimiento de remates y consignaciones que yo tena en esta ciudad en donde no alcanz a estar dos meses dos meses. Estos hechos y circunstancias que rodean a la confesin de la entrega del cuadro, son falsos: el contendor prueba que el absolvente jams ha tenido casa de consignacin y de remate. Por cuanto la especie estuvo en su casa particular por algn tiempo y que la vendi al seor Zutano, en cuyo poder se encuentra en la actualidad. En casos como el de este ejemplo nadie se atrevera a mantener el principio de la indivisibilidad, si al confesante pudiera convencrsele de su impostura, y fue por esto que la ley concedi a la parte contraria el derecho de revelarla al tribunal con los medios de prueba conducentes e imponer la verdad en el pleito, suprema finalidad de la justicia Los dos ejemplos anteriores de confesin compleja divisible, en el fondo, constituyen excepciones concebidas y expresadas en nuestro cdigo al principio de la indivisibilidad que l consagra, pues quien intenta valerse de la declaracin de su contendor no debe ni puede aceptarla en lo que le sea favorable y hacer abstraccin de ella en cuando le perjudica, de suerte que habr de tomarse en su integridad tal como ha sido prestada, a menos de probarse la falsedad de las adiciones introducidas por el absolvente al hecho principal. En consecuencia, a modo de aclaracin, pueden formularse estas premisas: 1.- La confesin es indivisible cuando sobre un hecho no existe ms prueba que ella, o sea, no procede que se le acepte en una parte y se le desestime en la otra, como se hiciera presente en la discusin del Cdigo; y 2.-Para determinar la indivisibilidad o divisibilidad de la confesin, es preciso distinguir previamente la conexin o inconexin de los diversos hechos declarados por el confesante. Los hechos por completo extraos e incoherentes del que motiva la confesin, permiten dividir sta; y, en cambio, los hechos ntimamente relacionados con el mismo hecho, nos llevan a verificar la indivisibilidad de la confesin, por regla general, mxime cuando el nuevo hecho destruye el efecto del anteriormente confesado. Por lo dems, los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos en la confesin son conexos o inconexos con el principal y aceptado; o se trata de hechos diversos desligados entre s, sin que el Tribunal de Casacin pueda alterar estas conclusiones.
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La distincin entre la confesin divisible y la indivisible, en consecuencia, tiene mucho inters por lo que atae al peso de la prueba, y es as como el principio de la indivisibilidad slo se entiende y acepta, cuando la confesin comprende hechos conexos o modificatorios, en caso que el litigante que pretenda dividirla no acredite con otros medios de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el declarante, modifican o alteran el hecho confesado, porque de haber sido divisible la confesin, el confesante habra estado obligado a probar los hechos complementarios que alega y no acepta su contendor. En efecto, cuando el confesante introduce en su confesin hechos diversos enteramente desligados entre s, los nuevos hechos debern ser probados por su parte, supuesto que segn se ha observado varias veces en tales oportunidades existen, en realidad, dos o ms confesiones distintas antes que divisin de la confesin; y como al confesante se le haba exigido nicamente que expresara la verdad sobre un hecho determinado, lo que hiciera, aunque crey conveniente aseverar otro u otros hechos independientes de aqul, nada ms natural y legtimo que no se varen las reglas del onus probandi, y de conformidad, asimismo con lo dispuesto por el art. 1698 del Cdigo Civil, se le imponga a l la obligacin de probar su extraa aseveracin. La indivisibilidad de la confesin, por expresa disposicin de los arts. 1704 y 1705 del Cdigo Civil y 39 del Cdigo de Comercio, se extiende a los asientos, registros y papeles domsticos, y a las notas escritas o firmadas por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de los documentos que siempre han estado en su poder, del propio modo que a la fe de los libros de comercio. Asimismo, las reglas recin expuestas relativas a la indivisibilidad y divisibilidad de la confesin, tienen aplicacin delante de las declaraciones formuladas por las partes en sus escritos y dems actuaciones que son base del juicio, como quiera que el art. 401 del C.P.C. no ha hecho ninguna distincin al respecto, comprendiendo a toda clase de confesin; y ya ha demostrado la igualdad entre la confesin a que se acaba de aludir y la realizada por medio de la absolucin de posiciones, en cuanto a sus efectos, sin que pueda sostenerse fundadamente que el Cdigo, al reglamentar la confesin en juicio, en los arts. 385 a 402, haya querido circunscribirse a la declaracin jurada y provocada, pues un intento semejante estara desmentido por el propio contexto de este prrafo, si nos atenemos a los trminos de los artculos 400 y 402 del C.P.C., aparte del art. 398, que trata todava de la confesin extrajudicial, necesariamente tambin comprendida Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 179
en el art. 401 del C.P.C. y, por lo tanto, aplicables sus reglas a la confesin espontnea de las partes de sus escritos, en el supuesto de considerara confesin extrajudicial y no confesin de parte o confesin en juicio.
LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL La inspeccin personal del tribunal como medio de prueba se encuentra reglamentada, en lo que a nuestro estudio se refiere, por el Cdigo Civil, en sus artculos 1698 y l7l4 y en el Cdigo de Procedimiento Civil en los arts. 403 a 408. Concepto.- Es un medio de prueba por percepcin, consistente en que el juez examine por s mismo o acompaado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que constituyen el objeto de la prueba en un juicio. Couture-. Examen que el tribunal realiza por si mismo de los hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito, para adquirir la conviccin acerca de su verdad o exactitud. Del anlisis de estas definiciones, emanan como elementos que contribuyen a configurar este medio de prueba. los siguientes: 1.- Slo se acreditan a travs de este medio de prueba los hechos apreciados directamente por el tribunal; 2.- La inspeccin personal del tribunal slo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o hechos materiales Caractersticas.Las caractersticas del medio de prueba inspeccin personal del tribunal, son las siguientes: 1.- .- Es un medio de prueba directo, siendo de su esencia que los hechos a acreditarse sean apreciados directamente por el tribunal y nunca a travs de un tercero, en l rige plenamente el principio de la inmediacin..2.- Es un medio de prueba circunstancial, siempre se genera dentro del proceso y nunca a travs de conocimientos personales obtenidos por el juez con anterioridad a la iniciacin del proceso.
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3.- Constituye plena prueba, reunindose los requisitos exigidos por el legislador. 4.- - Aparte de ser la inspeccin personal del tribunal un medio probatorio comn a todos los procedimientos, se constituye en ciertos casos una diligencia obligatoria por disposicin de la ley, dentro de algunos procedimientos. Por ej. la denuncia de obra ruinosa y en los interdictos especiales. Arts. 571 y 577 del C.P.C. Clasificacin. La inspeccin personal del tribunal admite diversas clasificaciones atendiendo a los siguientes puntos de vista: a.- De acuerdo a la manera como se practica: Atendiendo a este criterio, la inspeccin personal del tribunal. se clasifica en: 1.Extrajudicial, y 2.- Judicial. La inspeccin extrajudicial, se realiza fuera del proceso, sin resolucin previa del tribunal que la ordene, cumplida de esa manera, carece de todo valor probatorio. La inspeccin judicial se verifica por e1 tribunal, mediando resolucin judicial dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio de prueba reglamentado por la ley y concurriendo las circunstancias previstas por ella, es posible otorgarle el carcter de plena prueba. b.- De acuerdo al sujeto que la origina.- Se refiere a la iniciativa para realizarla, puede emanar de la ley, del juez o de las partes. Iniciativa legal. En este caso la inspeccin personal del tribunal puede tiene su fuente en la imposicin de la ley, es el caso de los asuntos que se tramitan ntegramente a travs de la inspeccin del tribunal, ej. denuncia de obra ruinosa, artculo 571 del C.P.C. Iniciativa de parte. Las partes tambin pueden solicitar la inspeccin personal del tribunal en dos oportunidades: a.- Como medida prejudicial probatoria. Es una medida comn, tanto para el futuro demandante, como para el futuro demandado. Los requisitos de procedencia son: Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 181
I.- El peligro inminente de un dao o perjuicio o, II. Que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer art. 281 C.P.C.. Para la realizacin de esta medida se notifica a la futura contraparte, cuando sta se encuentra en el lugar donde se decreta la medida o en el lugar en donde deba cumplirse. En su defecto, se le notifica al defensor de ausentes art. 281 inc. 2 C.P.C.. b.- Durante el curso del juicio. Dentro del Ttulo XI del Libro II del C.P.C., no se establece ninguna norma especial para los efectos de determinar la oportunidad que tienen en primera instancia, las partes para solicitar se decrete la inspeccin personal del tribunal. En consecuencia, debemos aplicar la norma general establecida en el inc. 1 del art. 327, el cual nos seala: todo trmino probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin . De acuerdo con ello, la inspeccin personal del tribunal, debe ser solicitada por las partes dentro del trmino probatorio. En segunda instancia, no procede solicitar la inspeccin personal del tribunal, de acuerdo a lo prescrito en el art. 207 del C.P.C., el cual establece que en la segunda instancia no se admitir prueba alguna, salvo las excepciones que indica, dentro de las cuales no se menciona este medio de prueba. Iniciativa del tribunal La iniciativa puede ser tambin del tribunal en dos casos genricos: 1.-Durante el curso del juicio.- Al efecto el artculo 403 del C.P.C. establece: Fuera de los casos expresamente sealados por la ley, la inspeccin personal del tribunal slo se decretar cuando ste lo estime necesaria... 2.- Como medida para mejor resolver Al efecto, el art. 159 N3, establece como una de las medidas para mejor resolver, posibles de ordenar, la inspeccin personal del objeto del juicio. No est dems agregar que estas medidas slo pueden ser ordenadas a iniciativa del tribunal y dentro del lapso comprendido entre la citacin para or sentencia y el pronunciamiento del fallo. TRAMITACION Si se origina en la iniciativa de las partes, se deber presentar un escrito solicitando se lleve a cabo la diligencia, debiendo indicarse cules son los Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 182
hechos materiales sobre los cuales debe recaer la observacin y constatacin del tribunal y la razn de su necesaria rea1izacin. En el caso de estimarse indispensable por la parte que se oigan peritos en el acto del reconocimiento, debe solicitarse y as resolverlo el tribunal. Para enseguida proceder a su designacin conforme a las reglas generales, establecidas por el Cdigo de Procedimiento Civil. El tribunal, acceder a la solicitud de la parte y ordenar la prctica de la inspeccin personal conjuntamente con la prueba de peritos, slo si, a su juicio esa medida es necesaria para el xito de la inspeccin y se hubiese solicitado con la anticipacin conveniente art. 404 C.P.C.-. Para tal efecto, el tribunal dictar una resolucin fijando da y hora para su prctica, con la debida antelacin, a fin de hacer posible la concurrencia de las partes con sus abogados art. 403 C. P. C.. Habitualmente esta resolucin se notifica por el estado diario, aunque podra sostenerse que deba procederse a la notificacin por cdula, resultante de concordar los arts. 48 y 403 del C.P.C. Las partes deben costear los gastos de la inspeccin personal, de modo si sta se decreta a peticin de parte, deber el solicitante depositar en manos del secretario antes de proceder a su practica, la suma que ste considere necesaria para costear los gastos que se causen. Si la inspeccin se decreta de oficio o ella es ordenada por la ley, el depsito de los gastos se har por mitad entre demandantes y demandados art. 406 del C.P.C.. En la inspeccin personal existe una excepcin a la base orgnica de la territorialidad, puesto que la inspeccin podr verificarse an fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del tribunal art. 403 inc. 2. Se trata de una mera facultad pudiendo el tribunal disponer, si lo estima conveniente, se lleve a efecto por el tribunal del lugar en donde deba practicarse la diligencia, previo el exhorto de rigor. En el da y hora fijado para la diligencia probatoria, deber el juez constituirse en el lugar de los hechos conjuntamente con el secretario del tribunal, a quien le corresponder autorizar el acta de la actuacin a realizarse. Si el tribunal es colegiado, podr comisionar para su prctica a uno o ms de sus miembros, adems, pueden concurrir las partes, los abogados y los peritos, no siendo su asistencia un impedimento para llevar a cabo la actuacin, pudiendo verificarse por el tribunal en ausencia de ellas -art. 405 C.P.C.. De la diligencia debe levantarse una acta, dejndose constancia de Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 183
todas las circunstancias o hechos materiales observados por el tribunal; dichas observaciones no pueden ser reputadas como una opinin anticipada sobre los puntos en debate art. 407 inc. Las partes pueden pedir, durante la diligencia, se deje constancia en el acta de las circunstancias que estimen pertinentes -art. 407 inc. 2 C. P. C.. El acta de la inspeccin personal deber ser suscrita por el Juez y las dems personas asistentes, y como toda actuacin judicial, deber ser adems, autorizada por el Secretario del tribunal Valor probatorio de la inspeccin personal del tribunal. El art. 408 del C.P.C. seala su valor probatorio, es uno de los reglamentados por el Cdigo de Procedimiento Civil. Para que produzca plena prueba se requiere la concurrencia de tres requisitos copulativos: 1 . - Debe recaer sobre hechos o circunstancias materiales; 2. - Tales hechos o circunstancias materiales deben asentarlos de acuerdo a las observaciones del tribunal y 3. - Que se deje constancia en e1 acta de dichos hechos o circunstancias materiales. Respecto de esta materia, nuestra Jurisprudencia ha declarado: la inspeccin personal slo constituye prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el juez establezca como resultado de su propia observacin, pero no en cuanto a las deducciones o a los hechos de carcter cientfico que establezca; si bien es efectivo que la inspeccin personal del tribunal constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin, no lo es menos que la eficacia de este medio probatorio queda circunscrita a la materialidad de tales hechos o circunstancias, de modo que fuera de esta rbita la inspeccin no constituye probanza plena. El hecho que en el acta se dejara constancia que la persona inspeccionada en el juicio de interdiccin se encontraba en estado de demencia, no importa un hecho de la naturaleza de los que trata el art. 408 del C.P.C. porque no toca o pertenece a lo material o fisico, sino significan conclusiones que no pueden ni deben valorarse como un medio de conviccin eficaz para concluir el estado de demencia de la demandada , pues para formular un diagnstico de esa naturaleza se requiere conocimiento cientfico patrimonio exclusivo de los especialistas de esta rama de la medicina. Dentro de los preceptos de nuestra legislacin ms
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positiva, en situaciones como la anteriormente descrita, la inspeccin personal del tribunal no tiene el mrito de una plena prueba . Tampoco tiene valor probatorio una inspeccin ocular del tribunal, si ella se refiere a consideraciones jurdicas y no a hechos materiales observados por el tribunal.
INFORME DE PERITOS Concepto.El informe de peritos consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona poseedora de conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio, acerca de un hecho substancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolucin de un asunto. Peritos son las personas llamadas a exponer al juez no slo sus observaciones materiales y sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que se derivan objetivamente de los hechos tenidos a la vista. Chiovenda. Perito es el auxiliar de la justicia que en el ejercicio de una funcin pblica o de una actividad privada, es llamado a emitir parecer o dictamen sobre puntos relativos a su ciencia, arte o prctica, asesorando a los jueces en las materias ajenas a la competencia de stos. Couture. El perito es un tercero extrao al juicio que posee conocimientos especiales de alguna ciencia, tcnica o arte y que en virtud de ellos, le es requerida su opinin por el tribunal respecto de un hecho controvertido en el proceso o de algun punto de derecho extranjero. Paralelo entre el perito y el testigo. El perito como tercero ajeno al juicio se parece al testigo, pero se diferencia en lo siguiente. 1.- El testigo, para serlo, requiere no estar afectado por alguna inhabilidad arts. 357 y 358 del C.P.C.. El perito, adems, de no estar afectado por alguna inhabilidad art. 431 N1 del C.P.C., requiere poseer algn conocimiento de ciencia, arte o tcnica y no estar afectado por alguna causal de implicancia o recusacin art. 113 inc. 2 del C.P.C.-. 2.- El testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce con motivo del juicio. En este sentido, se dice que los testigos no son Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 185
fungibles, al no poder ser reemplazados por cualquier otra persona en cuanto a su conocimiento de los hechos. En cambio, los peritos son fungibles, pues ellos conocen los hechos con motivo del proceso, de tal forma que la necesidad del informe requerido, puede ser cubierta por cualquier otra persona poseedora de los conocimientos cientficos o tcnicos para apreciarlos. Ello se resume, como seala Carnelutti, en que el juez llama al testigo porque ya conoce un hecho, y al perito para que lo conozca. 3.- El juramento que presta uno y otro es diferente. El testigo jura decir la verdad de lo que se le va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo que se le ha encomendado. 4.- El testigo nunca declara acerca del derecho. En cambio, el perito, puede efectuar informes acerca del derecho extranjero. 5.- Finalmente, se seala que la nota diferencial entre el testimonio y la pericia ha de buscarse, no en la estructura, sino en la funcin; el testigo tiene en el proceso una funcin pasiva y el perito, activa; el testigo est en l como objeto, y el perito como sujeto; el testigo es examinado y el perito examina; el testigo representa lo que ha conocido con independencia de todo encargo del juez, mientras que el perito conoce por encargo de ste. El juez busca al perito, mientras que en cambio, respecto del testigo, se ve constreido a servirse del que encuentra. Caractersticas de la prueba pericial. Es una prueba de prueba que presenta las siguientes caractersticas: 1 . - Circunstancial, y 2. Mediata Circunstancial puesto que se verifica a travs del juicio y mediata en atencin a que no existe en ella un contacto directo entre el tribunal y los hechos. Finalmente, podemos sealar que esta prueba tiene como caracterstica el ser apreciado su valor probatorio conforme a las reglas de la sana crtica. Procedencia de la Prueba Pericial.La procedencia de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo Esta clasificacin, en cuanto a la procedencia de la realizacin de la prueba pericial, se ha reconocido por nuestra jurisprudencia, al sealarse que es obligacin para el tribunal decretar el nombramiento de perito cuando as lo ordena la ley o se ordene resolver en juicio prctico o previo informe de peritos y es facultativo en los dems casos. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 186
Procedencia obligatoria de la prueba pericia1 El art. 409 se encarga de establecer el peritaje obligatorio, al sealar: se oir informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley lo disponga, ya sea que se valga de esas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales. Dicha procedencia obligatoria se complementa con lo prescrito en el art. 410 del C.P.C., al sealarnos que cuando la ley ordena que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida. En consecuencia, la ley puede disponer obligatoriamente la realizacin del informe pericial en forma directa o a travs de expresiones anlogas como sera, a modo ejemplar, la de resolver un asunto en juicio prctico. Existen muchos casos en que debe realizarse el informe de peritos con carcter obligatorio por mandato legal, pudiendo sealarse, a modo de ejemplo los siguientes: 314, 460, 848, 855, 1335, 1998, 2002 y 2397 del Cdigo Civil y arts. 347, 350, 438 N 2, 571, 602 y 657 del C.P.C. La omisin del informe pericial dentro de un procedimiento en que se encuentre establecido con carcter de obligatorio, generar la nulidad de ste y la sentencia que se dicte dentro de l, nulidad, que podr hacerse efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso en la omisin de una diligencia probatoria que acarrea la indefensin art. 768 N 9 en relacin con el art. 795 N1 del C.P.C.. Procedencia facultativa del informe pericial La procedencia facultativa del informe pericial se encuentra establecida en el art. 411 del C.P.C. al sealarse que podr tambin oirse el informe de peritos: 1.- Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. Al respecto, se ha sealado que un peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y texto de esas leyes, pero no su alcance. Adems, comentando este precepto, se ha expresado: que son cosas distintas la prueba del texto de la ley extranjera y la interpretacin que del mismo hace el tribunal de la causa.
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En general, se estima por la jurisprudencia que la prueba de la ley extranjera es un hecho de la causa, para lo cual la parte interesada recurre al informe del perito experto en el respectivo derecho art. 41 1 N 2 del C.P.C.. Sin embargo, el tribunal debe aplicar dicha ley de oficio, tratndose de la legislacin vigente de los Estados que ratificaron el Cdigo de Bustamante arts. 408 y 410 de ese Cdigo y tambin en los casos en que la ley chilena se remite expresamente a la ley extranjera, ordenando su aplicacin a relaciones jurdicas que surtirn efecto en Chile. Pero en todo caso, la interpretacin de la ley extranjera a los hechos controvertidos en el litigio actual, no es materia probatoria, ni de la competencia del perito, sino que corresponde privativamente al tribunal dentro del conocimiento y decisin de la litis Iniciativa para rendir la Prueba Pericial La iniciativa para rendir la prueba pericial puede corresponder a la peticin de las partes del juicio o de oficio por el tribunal. Iniciativa de parte. Las partes pueden solicitarla en las siguientes oportunidades: a.- Como medida prejudicial probatoria art. 281 C.P.C.-.Esta medida es comn tanto para el futuro demandante, como para el futuro demandado y el requisito especfico de procedencia es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan faclmente desaparecer. b. - Durante el curso del juicio. De acuerdo a lo previsto en el art. 412 del C.P.C. en primera instancia, las partes pueden solicitar que se decrete el informe pericial slo dentro del probatorio. Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento. En segunda instancia, no es procedente que las partes soliciten e informe de peritos de acuerdo a lo prevenido en el art. 207 del C.P.C. Iniciativa del tribunal.El tribunal, procediendo de oficio puede decretar el informe pericial dentro del proceso en las siguientes oportunidades: a. - Durante el curso del juicio. El artculo 412 del C.P.C., faculta al tribunal para que el reconocimiento de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado del juicio. En consecuencia, el tribunal para decretar el informe de peritos, tiene una oportunidad ms amplia que las partes, pudiendo hacerlo en cualquier estado del juicio y no slo dentro del probatorio.
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b. - Como medida para mejor resolver. De acuerdo a lo previsto en el art. 159 N 4 del C.P.C., los tribunales dentro del plazo para pronunciar sentencia, como medida para mejor resolver, pueden decretar el informe de peritos. Excepcionalmente, la resolucin que dispone esta medida para mejor resolver es apelable, en el solo efecto devolutivo, si es decretada por el tribunal de primera instancia. Requisitos para ser Perito Las partes, de comn acuerdo, pueden designar perito a quien estimen conveniente. Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, ser designado por el tribunal, debiendo reunir las siguientes condiciones: 1 .- Debe ser hbil para declarar como testigo en el mismo juicio -art. 413 N 1 C.P.C. 2.- Debe tener ttulo profesional emitido por autoridad competente; salvo que la ciencia o arte que se requiera no est reglamentado por la ley o no haya en el territorio jurisdiccional a lo menos dos personas tituladas que puedan desempear el cargo art. 13 N 2 del C.P.C.. A respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones tienen confeccionada una lista de peritos para evacuar informes en distintas materias. 3.- Los peritos no pueden estar afectados por alguna causal de implicancia o de recusacin establecida para los jueces y que pudiera serle aplicable art. 113 inc. 2 del C.P.C.La razn de estos requisitos que debe reunir el perito, se explican sealando que los peritos pueden ser llamados justamente a exponer sus observaciones y el juicio tcnico que se formen sobre ellas. Por esto, la ley rodea este medio de prueba de las mismas garantas que se requiere para los testigos y para los jueces. Procedimiento para designar perito.-Los arts. 414 a 417 del C.P.C. establecen el procedimiento que ha de seguirse para la designacin de perito, es importante destacar que estas normas tienen un carcter relevante, puesto que tienen aplicacin no slo para la designacin de los peritos, sino que tambin para la nombramiento de los rbitros y partidores de bienes. Para el caso que las partes no se pongan de acuerdo sobre la designacin de las personas, har el nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer en tal caso en ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte. Para ello ser necesario presentar al tribunal una solicitud para la designacin del perito o decretado el informe pericial de ofcio por el Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 189
tribunal, ste debe proceder a citar a las partes a una audiencia, fijando da y hora al efecto. Esta resolucin se notificar por cdula, por requerir la comparecencia personal de las partes cuando se decreta durante el curso del juicio, como sucede normalmente en el caso de los peritos; no es as, en el caso de los rbitros o partidores de bienes, en que la designacin ser notificada personalmente, por ser la primera resolucin que se dicta en el juicio. Esta audiencia tiene los siguientes objetivos: 1 . - Determinar el nmero de peritos. 2. - Designar Ia o Ias personas de Ios peritos. 3. - Especificar Ia calidad, aptitudes o ttulos que deben reunir e1 o los peritos. 4. - Indicar el punto o puntos sobre los cuales ha de recaer et informe. El da de la audiencia puede suceder que todas las partes asistan a ella y se pongan de acuerdo en todos esos puntos para proceder a la designacin de los peritos, en tal caso prevalece el acuerdo de las partes y el peritaje se llevar a efecto segn lo convenido por ellas art. 414 inc. 1 C.P.C.. El da de la audiencia puede suceder tambin que concurran todas las partes y no exista acuerdo entre ellas o que no concurran todas las partes a sta, caso en el cual deber ser el tribunal quien designe al perito y pronunciarse, a la vez, sobre los otros puntos que sean materia de la audiencia. El legislador presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la audiencia fijada por el tribunal para la designacin del peritoart. 415 C.P.C.. Existe si una limitacin cuando es el Tribunal quien designa al perito; puesto que ste nunca podr designar a ninguno de los dos primeros nombres que le hubieren propuesto las partes para su designacin-art. 414 inc.2~ C.P.C.-. La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que cita a las partes al nombramiento de perito, no impide que se proceda a la designacin y slo despus de efectuada ella, se lleva adelante el recurso. Designacin del perito por el tribunal.De acuerdo con el nuevo texto del artculo 416 cuando el tribunal deba designar , lo har de entre los peritos de la especialidad requerida que figuren en las listas a que se refiere el artculo siguiente: Pues bien, en el artculos 416 bis.- se establece que las listas de peritos indicadas en el artculo precedente sern propuestas cada dos aos por la Corte de Apelaciones respectiva, previa determinacin del nmero de peritos que en su concepto deban figurar en cada especialidad. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 190
Una vez nominado el perito por el Tribuna1, dicha resolucin debe ser notificada a las partes, quienes tienen un plazo de tres das fatales para hacer valer cualquier incapacidad legal que pueda afectarlo. Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender aceptado el nombramiento -art. 416 C.P.C.-. El art. 424 del C.P.C., dispone tambin que los incidentes a que da lugar la designacin de los peritos y, en general, las actuaciones que estos realicen, se tramitarn en ramo separado. Vencido que sea el plazo de oposicin de las causales de incapacidad o en el caso de haber sido designado perito por las partes, se notifica al perito para que declare si acepta o declina el cargo. La notificacin se le har por cdula, por ser un extrao al juicio. Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as, y prestar juramento de desempeo con fidelidad, esta declaracin deber hacerse verbalmente o por escrito en el acto de notificacin o dentro de los tres das inmediatos y de ella se dejar testimonio en el proceso art. 417 inc. 1 y 2 del C.P.C.Al respecto, debemos tener presente que se ha declarado que carece de eficacia legal el informe evacuado por un perito sin haber prestado el juramento referido en esta disposicin. Por otra parte, en los casos en que el juez debe nombrar el perito por haber desacuerdo entre las partes, si la persona designada no acepta el cargo, puede el tribunal proceder a nombrar otra en su reemplazo, sin necesidad de nuevos trmites. Procedimiento para llevar a cabo el peritaje. Dentro del procedimiento pericial se distinguen tres etapas: 1.- Una etapa previa, que comprende la aceptacin del cargo, el juramento del perito y la citacin de las partes al reconocimiento. 2.- Reconocimiento, que es el acercamiento del perito al objeto del informe. 3.- El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusin en la cual resume el perito a travs de su ciencia o arte, la apreciacin que tiene de los hechos. Reconocimiento. El reconocimiento lo constituyen las actuaciones realizadas por el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho, respecto del cual se le ha recabado el informe. El perito citar a las partes para que concurran, si quieren, al reconocimiento art. 417 inc.3 del C.P.C.. El reconocimiento, en caso de ser varios los Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 191
peritos, deben realizarlo juntos, a menos que el tribunal los autorice para proceder de otra manera art.418 del C.P.C. En la prctica, el perito presenta un escrito al tribunal sealando el da, la hora y el lugar en que se va a llevar a cabo el reconocimiento y la resolucin que en ese escrito recaiga se notifica a las partes en el estado diario. Las partes pueden intervenir en el acto de reconocimiento haciendo las observaciones que estimen oportunas, podrn pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas presentes. De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos celebrados por los peritos art. 419 del C.P.C.. La asistencia de las partes al reconocimiento, es facultativa, pudiendo ellas asistir si lo desean y no ser obstculo su inasistencia para que esa diligencia se lleve a efecto. El Informe o Dictamen. El informe o dictamen, es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del tribunal la labor realizada y la conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre el cual se le ha requerido su opinin. Si se hubieren designado varios peritos, stos pueden emitir su informe en forma conjunta o separada art.423El legislador no ha establecido un plazo para que los peritos evacuen su informe o dictamen. Sin embargo, se faculta a los tribunales para, en cada caso, sealar el trmino dentro del cual los peritos deben evacuar su encargo; si dentro de ese plazo no cumplen, se les puede apremiar por medio de multas, pudiendo incluso el tribunal prescindir de su informe o decretar que se nombre un nuevo perito -art. 420 del C.P.C.. Si se hubieren designado varios peritos y existiere discordia entre ellos, podr el tribunal, a su arbitrio, si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe resolver, disponer que se proceda a la designacin de un nuevo perito de acuerdo a las reglas generales art. 421. Si nombrado este nuevo perito, no coincide en sus apreciaciones con las de los anteriores, el Tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del proceso. El informe o dictamen que evacua el perito es acompaado al proceso por el tribunal, con citacin. Las partes, dentro del plazo de citacin, debern formular el incidente cuya finalidad ser de impugnar Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. el informe, por 192
defectos formales, como sera haberse evacuado sin haber realizado el reconocimiento, haberse extendido el informe a puntos distintos a los establecidos por las partes de comn acuerdo, o, en su defecto, por el tribunal. No obstante, las objeciones al informe pericial que se refieran a su mrito probatorio y no a aspectos formales, como lo relativo al nombramiento y normas sobre la diligencia misma, deben desecharse, porque es funcin del juez de la causa valorar el mrito probatorio de cada medio de prueba y en este caso el juez quien valora el informe con arreglo al art. 425 del C.P.C., esto es, conforme a las reglas de la sana crtica. Gastos y honorarlos del perito.La regla general es que los gastos y honorarios que se originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde deba practicarse, sean de cargo de la parte que haya solicitado la medida, salvo que le tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre el pago de costas. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que, previamente, se consigne una cantidad prudencial para responder de los gastos y honorarios referidos. La resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin se notificar por cdula al que solicit el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite art. 411 incisos 2, 3 y 4 del C.P.C.-. Valor probatorio. De conformidad al art. 425 del C.P.C. el valor probatorio del informe de peritos se aprecia de acuerdo a las reglas de la sana crtica. LAS PRESUNCIONES Concepto.- Es un medio de prueba que supone una actividad lgica; una actividad deductiva. Las presunciones estn desarrolladas por la propia ley en el caso de las presunciones legales, o es el propio Tribunal el que deduce, en el caso de las presunciones judiciales.
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Consiste en el empleo por la ley o el Tribunal, de hechos o antecedentes conocidos para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos, substanciales, pertinentes y contradictorios del proceso.
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Al efecto, se ha declarado que la llamada prueba de presunciones consiste en un razonamiento que partiendo de un hecho conocido, proporciona certeza sobre el hecho desconocido por la vinculacin o relacin lgica existente entre uno y otro. ELEMENTOS DE LAS PRESUNCIONES En toda presuncin es posible distinguir los siguientes elementos: 1 .- El hecho o circunstancia conocido, lo que constituye la base de la presuncin. 2.- El elemento lgico o actividad raciona1, que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo con el hecho desconocido. 3. - El hecho presumido, que era desconocido y que como consecuencia del juego de los elementos anteriores pasa a ser determinado. Clasificacin.1 .- Segn quien la establece. De acuerdo al art. 1712 del C. Civil, las presunciones se clasifican en: Legales Judiciales En las presunciones lega1es, es el legislador quien establece el hecho presumido partiendo del hecho base o premisa; y en las presunciones judiciales es el Juez quien efecta esa labor. 2.- De acuerdo a si se puede rendir prueba en contra del hecho presumido El art. 47 del C. Civil contempla las presunciones legales al sealarnos que si los antecedentes que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se las subclasifica en: Presunciones de derecho, y Presunciones legales propiamente tales o simplemente legales. Esta clasificacin de las presunciones legales se realiza a partir de si se puede o no rendir prueba para destruir el hecho presumido, que el legislador establece partiendo del hecho conocido o premisa. La presuncin de derecho es aquella establecida en la ley en que, acreditado el hecho conocido o premisa, no es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido a partir de aqul. En la presuncin de derecho nos encontramos con que: a.- Es el legislador el que establece la determinacin del hecho presumido a partir del hecho base o premisa;
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b. - Para que pueda operar la presuncin, siempre es necesario probar el hecho conocido o premisa, a partir del cual se establece el hecho presumido; c. - Acreditado el hecho conocido, base o premisa, se debe tener por acreditado el hecho presumido, sin que sea posible rendir prueba en contrario: Al efecto, el inc. final del art. 47 del C. Civil, establece que si una cosa segn la expresin de la ley se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias. d. - De acuerdo con lo anterior, en la presuncin de derecho, para los efectos de determinar el objeto de la prueba, debemos tener presente que siempre es necesario rendirla para acreditar el hecho base o premisa, pero que, acreditado ste, existir una exclusin de prueba respecto del hecho presumido, puesto que ste siempre deber ser establecido de acuerdo al mandato legal, sin que sea posible rendir prueba en contrario. Constituyen ejemplos de presunciones de derecho en nuestro ordenamiento legal, la presuncin de la concepcin a partir del nacimiento art. 76 C. Civil y la de mala fe a partir del error en materia de derecho art. 706 inc. 4 C. Civil-. La presuncin simplemente legal es aquella establecida por la ley y constituye por s misma prueba completa respecto del hecho presumido, pero admite la recepcin de prueba en contrario para los efectos de destruirla. Proposiciones normativas de carcter legal acerca de la verdad de un hecho, contra la cual se admite, sin embargo, prueba en contrario. Al igual que la presuncin de derecho, en la presuncin legal nos encontramos con que ella es establecida por el legislador y para que opere siempre es necesario probar el hecho base o premisa, a partir del cual se establece el hecho presumido. No obstante, en la presuncin simplemente legal, es posible rendir prueba con el fin de destruir el hecho presumido por el legislador, lo que nunca ser admisible en la presuncin de derecho. Al efecto, el inc. 2 del art. 47 del C. Civil, establece que se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente de derecho. En lo que dice relacin con el objeto de la prueba en relacin con el hecho presumido en forma simplemente legal, debemos sealar que ella puede recaer tanto sobre el hecho base o premisa como respecto del hecho presumido, no existiendo una exclusin de prueba, como acontece en la presuncin de derecho respecto del hecho presumido. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 196 se presume. aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley, a menos que se trate de presunciones
En la presuncin simplemente legal, se ha sealado que nos encontramos en presencia de una alteracin de la carga de la prueba, puesto que en ella la parte que desee valerse del hecho presumido no deber rendir prueba para acreditar su existencia, como acontece segn la regla general, sino que deber ser la parte que desee destruir su existencia, la que deber rendir la prueba para desvanecer e hecho presumido. A ttulo meramente ejemplar, podemos citar como presunciones simplemente legales, la del art. 180 del C. Civil el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo art. 700 C. Civil. Se presume la remisin o condonacin de deuda cuando el acreedor entrega vo1untariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deudaart. 1.654 del C.Civil-. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en en el proceso; accin y efecto de conjeturar el juez, mediante razonamientos de analoga, induccin o deduccin, la existencia de hechos desconocidos partiendo de los conocidos. Couture. Al efecto, se ha declarado que las presunciones judiciales son los razonamientos por los cuales los jueces del fondo establecen la verdad de un hecho desconocido por la relacin entre ste y otros hechos conocidos. Para establecer una presuncin judicial, se requiere la existencia de un hecho real y debidamente probado que sirve de base para deducirla; un hecho desconocido, cuya existencia se pretende averiguar, y una relacin que la determina el juez mediante estos razonamientos. El Cdigo Civil en el inc. final del art. 1712, nos dice que para constituir plena prueba, las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o ms, por emplear trminos en plural. En cambio, el Cdigo de Procedimiento Civil en el art. 426 inc.2, altera las disposiciones del art. 1772 del C.Civil, por cuanto permite que una sola presuncin judicial pueda constituir plena prueba, cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin para formar convencimiento. Bases de las presunciones judiciales. Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador, en la propia ley, la que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presuncin judicial. Por ej. En la prueba testimonial: de acuerdo al art. 383. el testimonio de oidas y la declaracin del menor de 14 aos de edad, segn Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 197
el art. 357 del C.P.C., y la confesin extrajudicial verbal, segn el art. 398 inc.1, constituyen una base de presuncin art. 398 C.P.C..La base de la presuncin judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por las partes. mbito de aplicacin de las presunciones judiciales. Es muy amplio, con la sola limitacin de que no podr por medio de presunciones judiciales probarse los actos o contratos que no pueden acreditarse por lo hechos o circunstancias que sirven de base a la presuncin judicial. Por ej. No puede probarse la compraventa de Bienes Races por medio de presunciones judiciales fundadas en declaraciones de testigos. La amplitud de las presunciones judiciales est limitada por los actos y contratos solemnes que deben probarse por la solemnidad. Valor probatorio de las presunciones judiciales. El Cdigo Civil exige que sean graves, precisas y concordantes. Que sean graves, significa que la presuncin sea ostensible debe aparecer plenamente configurada de los hechos que le sirven de base, de manera que a partir de ellos exista un nexo causal que lleve como consecuencia lgica a la determinacin del hecho presumido. Que sean precisa quiere decir que no debe ser vaga, difusa y susceptible de conducir a conclusiones diversas. Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armnicas, no deben ser contradictorias entre s, de manera que induzcan todas a la misma conclusin de haber existido el hecho presumido. Al efecto, se ha sealado que la presuncin debe ser grave, o sea, que resulte de una deduccin lgica que d la certeza sobre el hecho presunto; debe ser precisa, o sea, que no se preste para deducir consecuencias diferentes a la deducida, y concordante, porque todas las presunciones deben coincidir entre s dirigindose al mismo objetivo. El C.P.C. es menos exigente que el Cdigo Civil, pues establece que una sola presuncin puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento-art. 426 C.P.C.Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha manifestado un criterio uniforme en el sentido de establecer que la construccin de la presuncin judicial y la determinacin de los caracteres de gravedad y precisin suficientes para que Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 198
constituyan plena prueba, son facultades privativas de los jueces de fondo y quedan por ello a1 margen del control del tribunal de casacin. En el art. 427 del C.P.C., se encuentran dos presunciones simplemente legales, que constituyen medios especficos de prueba que seala el legislador. La declaracin de un Ministro de Fe y los hechos declarados por la parte en otro juicio, se reputarn verdaderos, salvo prueba en contrario. DE LOS PROCEIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA Y DE LA APRECIACIN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA. Tan pronto como vence el trmino probatorio, las partes tienen el derecho de hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera, dentro de los diez das siguientes a dicho vencimiento. El objeto de tales escritos, es dar a las partes la oportunidad de hacer las alegaciones conducentes sobre la prueba rendida en el proceso y tratar de este modo de convencer al tribunal en lo relativo a la mejor opcin que les asiste en el reconocimiento de sus respectivos derechos. Cualquiera otra pretensin ser inadmisible, como la de intentar agregar nuevas acciones o excepciones o introducir alguna alteracin a las que fueron ya materia del pleito. Vencido el plazo de diez das en cuestin que tiene los caracteres de comn y fatal art. 432 del C.P.C.: Vencido el plazo a que se refiere el artculo 430, se hayan o no presentado escritos y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar para or sentencia, o sea, con esta resolucin, que es inapelab1e, por expresa disposicin de la ley, el pleito queda concluso, a lo menos virtualmente. Sin embargo, se puede recurrir en contra de ella de reposicin, la que se presentar dentro de tercero da y fundada en un error de hecho. En cambio, debemos recordar que la resolucin que cite a las partes para or sentencia definitiva luego de evacuada la dplica, omitiendo la recepcin de la causa a prueba es apelable, por cuanto explcita o implcitamente niega el trmite de recepcin de la causa a prueba. Ahora, la condicin de inapelable de la citacin para oir sentencia evita por completo las dificultades que antes se presentaban frente a esta resolucin, tanto para saber si era o no apelable y en qu forma, en caso afirmativo, cuanto si bastaba su solo pronunciamiento para surtir efectos, o bien, por el contrario, se requera su notificacin a las partes y, an, que la misma Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 199
resolucin quedara ejecutoriada, cuestiones que dieron motivo a diferentes interpretaciones y, por lo mismo, a continuas dilaciones y entorpecimientos de los juicios. En su empeo de evitar dilaciones, a veces mal intencionadas, el Cdigo de Procedimiento Civil art. 431 previno el caso de que las diligencias de prueba evacuadas fuera del tribunal no hubieran sido devueltas oportunamente para ser agregadas a los autos, y es as que no es obstculo alguno para la prosecucin del juicio. No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal o el no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por resolucin fundada, lo estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver y se estar a lo establecido en el art. 159. En todo caso. si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a sta. Mucho menos justificado para suspender el curso del juicio ser el motivo de la falta de agregacin de las pruebas rendidas ante el mismo tribunal, como la pericial, la de testigos, etc. Con el fin de precaver cualquiera divergencia ulterior sobre tales pormenores, lo mismo que en lo referente a verificar si e1 tribunal tuvo o pudo tener a la vista todas las pruebas rendidas a la fecha del pronunciamiento de la sentencia, el secretario de la causa cuidar dar cumplimiento al art. 34 del C.P.C., o sea, agregar al proceso las piezas aquellas inmediatamente despus de ser entregadas o recibidas en su oficio, con indicacin de la fecha pertinente. Aunque para algunas de las partes siempre ser un trastorno el hecho de que el tribunal no alcance a considerar aquellas pruebas, por los motivos expuestos, es evi-dente que no les producir el mismo hecho un perjuicio irreparable. toda vez, que el inc. 2 del art. 431, ordena agregar dicha prueba a1 expediente para ser considerada en segunda instancia, si procediere. La citacin para or sentencia Es un trmite esencial, segn lo establece el art. 795 N 7 del C.P.C. En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuantia y en los juicios espe-
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ciales: La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite. La citacin para or sentencia slo necesita ser notificada por el estado diario y desde que se produzca este hecho, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero, lo que prcticamente se traduce en la obligacin que le corresponde al tribunal de rechazar de plano estas presentaciones, las cuales no debern agregarse a los autos, y si ello ocurriera, a pesar de todo, no corresponder al fallo considerarlas. En otras palabras, cabe decir que, a partir de dicha oportunidad, la tramitacin del juicio se detiene por completo, a excepcin de los casos expresamente contemplados en el art. 433 del C.P.C. Tales excepciones son: Incidentes sobre nulidad de lo obrado. La que puede ser declarada, de oficio o a peticin de parte: a. - En los casos que la ley expresamente lo disponga; y b. - En las ocasiones en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. Decretar de oficio medidas para mejor resolver. Es, precisamente, en este estado del proceso cuando el juez puede hacer uso de las medidas para mejor resolver, ya que el art. 159 del C.P.C., dice que los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia podrn dictar de oficio las medidas para mejor resolver que les faculta esa disposicin. Puede solicitar el actor alguna o algunas de las medidas precautorias que contempla el art. 290 del C.P.C. Ello es natural y adems lgico porque muchas veces la medida precautoria ser la nica manera de asegurar el resultado de la accin, ya que el demandado al percibir que se ha acogido la demanda puede ocultar o enajenar sus bienes. Adems de los casos sealados por el legislador, con posterioridad a la citacin para or sentencia, es posible formular las peticiones y rea1izar las actuaciones siguientes: impugnar los documentos pblicos, privados y traducciones de stos, si el plazo contemplado para ese efecto venciere luego de la citacin para or sentencia art. 433 inc. 2 del C.P.C. Solicitar privilegio de pobreza; Pedir la acumulacin de autos, con el objeto que se dicten sentencias contradictorias; Desistirse de la demanda;y el tribunal puede citar a las partes a conciliacin. MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER.Una vez cumplidas las diligencias y trmites subsiguientes al vencimiento del trmino probatorio, el juez queda en situacin de expedir el fallo definitivo de la causa en la forma y plazo determinados por la misma ley, salvo que estime Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 201
necesario decretar previamente alguna o algunas de las medidas para mejor resolver, que aparecen establecidas en el artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta facultad concedida a los jueces, no pueden ejercerlas stos caprichosamente, ni mucho menos; se trata de una excepcin a la regla general que les impide proceder de oficio en la substanciacin de los juicio y, por consiguiente, dicha autorizacin debe amoldarse en su ejercicio a los trminos estrictos que tanto la letra como el espritu de la ley conciben. En primer lugar. para dictar tales medidas, se exige que la causa se halle en estado de sentencia, lo que es igual a que aparezca ya finalizada la tramitacin y cumplida la tarea que correspondi a las partes dentro del juicio, de donde resulta que el juez no est llamado entonces a suplir los medios de prueba y las defensas de ninguna de ellas, sino, sencillamente, a esclarecer sus derechos, salvar los puntos dudosos o las deficiencias de que adolezca el proceso en una palabra, a perfeccionar los antecedentes que ya existen y se conocen, con el fin de averiguar ms a fondo y mejor la verdad del pleito y dictar as un fallo en condiciones de mayor acierto y justicia. La oportunidad para ello, como se ha visto, no puede ser ms propicia ni su afn ms legitimo, siempre que se proceda con absoluta imparcialidad y limitndose a los casos en que realmente se impone un mtodo semejante. Con cunta razn se sostuvo el establecimiento de este precepto por la Comisin Revisora del Cdigo, diciendo que la ley deba mirar en el magistrado a una persona imparcial y recta, empeada en buscar la verdad y no sospechar de l hasta el punto de vedarle los caminos de encontrarla; y que si, realmente, el sistema propuesto tena sus inconvenientes, stos no eran tales que de ordinario hubieren de ser superiores a los bienes que estaba llamado a producir. La Jurisprudencia de nuestros tribunales, por su lado, ms de una vez ha confirmado las proposiciones anteriores y sentado como doctrina inamovible que: para ejercitar la facultad que concede este artculo es menester que haya en los autos antecedentes, alguna presuncin de verdad en favor del hecho que debe ser establecido, alguna prueba aunque insuficiente que sirva en el sentido indicado, porque el presente artculo no dispensa al juez del deber primordial de fallar con arreglo al mrito de los autos, o sea, absolviendo o condenando segn que el demandante haya acreditado o no la accin de la demanda. Tambin en el propio texto de la ley, tenemos la misma confirmacin, esto es, que la facultad de los jueces en este sentido no es absoluta: as, por ejemplo, Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 202
la relativa a la comparecencia de los testigos, se limita a los que hayan declarado en el juicio y slo cuando sus dichos sean obscuros o contradictorios y todava con el nico fin de que los aclaren o expliquen, de tal manera que esta medida no se justifica cuando sus declaraciones hayan sido dadas en forma clara y explcita. lo mismo se deduce de lo dispuesto especialmente con relacin a las medidas consignadas en los Ns. 1, 2 y 6 del art. 159 del C.P.C. De las medidas en cuestin, mejor dicho, de la resolucin que las decreta, debe darse conocimiento a las partes, requisito indispensable para la validez de la misma diligencia y, an, de la sentencia en que se las considere, ya que es imposible desconocer el carcter probatorio que revisten dichas diligencias, las cuales se decretan tanto en favor como en contra de todas y cada una de las partes que intervienen en el juicio. Por este medio, adems, se ha querido dar la oportunidad de representar al tribunal la improcedencia o inconveniencia de las medidas decretadas, no obstante que las respectivas resoluciones son inapelables, salvo las que dicten en los casos contemplados por el inciso final del mencionado artculo: 1.- La primera de esas excepciones se refiere al informe de peritos, porque la medida, a ms de innecesaria, puede ser dispendiosa para las partes; 2.- La segunda, a la apertura de un trmino de prueba breve e improrrogable. limitado a los puntos de prueba que el mismo tribunal determine, cuando en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, en cuyo caso tambin se justifica la apelacin, si bien este recurso slo procede al tratarse de una resolucin dictada por un tribunal de primera instancia. El hecho de que en ciertos casos, como el anotado, la ley conceda el recurso de apelacin contra las resoluciones que decretan estas medidas, no significa que estas resoluciones dejen de ser meros decretos o providencias, que slo tienden a determinar o arreglar la substanciacin del proceso y, por consiguiente, de ningn modo son susceptibles, en s mismas, de los recursos de casacin. Tambin es conveniente tomar en cuenta que si bien el expresado art. 159 del C.P.C. faculta al juez para hacer consideraciones no aducidas por las partes y traer al proceso pruebas que ellas no rindieron, tal cosa no lo autoriza para prescindir de resoluciones ejecutoriadas que las mismas partes, o ms propiamente una de ellas, obtuvo con anterioridad. As, por ejemplo, no podr Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 203
el tribunal por este medio dejar sin efecto la resolucin que hubiera dado por confeso al litigante de ciertos hechos. Como verdaderas diligencias probatorias que son, aparte de lo preceptuado, especialmente en el art. 159 del C.P.C. las medidas para mejor resolver deben practicarse previo decreto judicial notificado a las partes, conforme a la exigencia que formula el art.324 del C.P.C., de aplicacin general y corresponde a las mismas partes, oportunamente, lo mismo de la obligacin de procurar que dicha esta resolucin logre el debido notificacin o conocimiento de la respectiva resolucin judicial se efecte que cumplimiento. De modo, pues, que si el tribunal, para mejor resolver, ordena agregar un documento al proceso, notificada que sea esta resolucin, la parte a quien interesa la medida o el pronto fallo de la causa proceder a verificar esa agregacin, hecho lo cua1 se dar citacin del documento a todas las partes del juicio, toda vez que, en la especie, se trata de una agregacin hecha por orden del tribunal, en uso de las facultades de oficio, diligencias que, como se ha dicho, son decretadas tanto en favor como en contra de todos y cada uno de los litigantes. La falta de dichas diligencias o el defectuoso cumplimiento de las mismas, acarrear necesariamente la nulidad de la sentencia que as se dictare, en vista de lo preceptuado al respecto por lo arts. 768 N 9 y 795 N 4del Cdigo de Procedimiento Civil. Naturalmente, si el cumplimiento de estas diligencias correspondiera de un modo exclusivo a alguna de las partes, podrn las dems solicitar del tribunal que se apremie a aqulla con tal objeto, bajo apercibimiento de proceder a su costa, de prescindir de las medidas decretadas, u otros arbitrios que se estimen pertinentes. En principio, siempre corresponder la prctica de las diligencias necesarias para llevar a cabo las medidas ordenadas por el tribunal, al litigante que las haya invocado a su favor, sin perjuicio de lo dispuesto por la ley para casos particulares o de lo que se resuelva judicialmente, en caso de una controversia sobre la materia. Con tales salvedades y advertencias, la regla general es que las medidas para mejor resolver se ordenan con simple conocimiento de las partes: y se comprende que as sea, porque vista la causa queda cerrado el debate, por lo cual no procede el trmite de la citacin que de suyo tiende a abrir la discusin. Las medidas para mejor resolver pertenecen indistintamente a los tribunales de primera y de segunda instancia, y por lo que respecta a estos ltimos, los Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 204
jueces que las hayan decretado sern los nicos competentes para fallar la causa, sin que sea necesario, una vez cumplidas, que la causa se ponga nuevamente en tabla, ya que ello sucede despus de la vista y sin perjuicio del acuerdo. Adems, el tribunal de alzada no est impedido para decretar tales medidas por la circunstancia de que el tribunal de primera instancia haya hecho uso de esa misma facultad; ni siquiera por la de ordenarse una nueva de igual naturaleza que la cumplida en primera instancia, siempre que los antecedentes del juicio justifiquen este procedimiento, como quiera que la ley ha concedido expresamente a uno y otro dicha facultad, la que slo puede serles coartada por la misma ley. LA SENTENCIA DEFINITIVA. A contar desde la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia, el juez tiene el plazo de sesenta dias para dictar sentencia definitiva art. 1 62 inc.3 C.P.C.-. Si el juez no dicta sentencia dentro de ese plazo, ser amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva; y si, a pesar de esta sancin, no expide el fallo dentro del nuevo plazo que aqulla le designe, incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretado por la misma Corte art. 162 inc.4 del C.P.C.. Ahora bien, es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio art. 158, inc. 2 del C.P.C. y como el juicio ordinario de mayor cuanta es conocido siempre en primera instancia, esta sentencia ser tambin de primera instancia, o sea, susceptible del recurso de apelacin. En cuanto a los requisitos de forma, deber ajustarse estrictamente a lo que prescribe el art. 170 del C.P.C., en relacin con el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias de 30 de septiembre de 1920 materia que fue estudiada en el curso de normas comunes. La sentencia definitiva de primera instancia se notifica por cdula art. 48 inc. L C.P.C., sin perjuicio de que el secretario anote en el estado diario el hecho de haberse dictado, el da de su dictacin y el envo de aviso a las partes. formalidades, que, en caso a1guno implican su notificacin -art. 162, inc. final C.P.C.. Una vez notificada la sentencia definitiva de primera instancia queda firme o ejecutoriada, desde que transcurren todos los plazos que la ley concede para Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 205
la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes, y el secretario certifique este hecho, a continuacin del fallo art. 174 C.P.C.. Si se deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde que se notifique el decreto que la manda cumplir. una vez que terminen los recursos deducidos art174 Formas de Terminar el juicio ordinario Equivalentes jurisdiccionales. El juicio ordinario de mayor cuanta tiene una forma normal y otras extraordinarias de terminarse. Normalmente, termina por sentencia definitiva, toda vez que ella pone fin a la instancia resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. Hay, adems, algunas formas especiales y extraordinarias de concluir y a ellas pasamos a referirnos: Desistimiento de la demanda.Antes de notificada la demanda, el actor puede retirarla sin trmite alguno, estimndose como no presentada. Pero si ya ha sido notificada la demanda, se produce la relacin procesal y el actor slo puede desistirse de ella, mas no retirarla art. 148 C.P.C.. El demandante puede desistirse de la demanda en cualquier estado del juicio y la resolucin que la acoge produce cosa juzgada, no slo respecto de las partes litigantes sino de todas las personas a quines habra afectado la sentencia del juicio art. 150 C.P.C. La resolucin en referencia es una sentencia interlocutoria, de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin. Abandono del Procedimiento.El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos art. 152. El abandono podr hacerse valer slo por el demandado durante todo e1 juicio y hasta que se haya dictado sentencia de trmino en la causa art. 153 inc. 1. E1 abandono no hace perder las acciones y excepciones deducidas y opuestas por las partes en tiempo y forma: pero pierde todo lo actuado en el juicio.Y as es como el art. 156 en su inc. 1 dispone: No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las
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partes; pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. La conciliacin De esta actuacin procesal nos preocupamos oportunamente, motivo por el cual nos remitimos a lo expuesto sobre la materia. La transaccin Es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual art. 2446 Cdigo Civil.Para transigir en un pleito puede presentarse un escrito de comn acuerdo, en el cual los litigantes expresan su voluntad de poner trmino al juicio; o bien, puede celebrarse el contrato de transaccin ante notario, acompandose al juicio copia de la escritura respectiva El Compromiso.Las partes pueden tambin, poner trmino al juicio conocimiento y resolucin del asunto materia del juicio otorgndole las facultades que estimen convenientes. La celebracin de un contrato de compromiso puede traducirse, naturalmente, en una mayor celeridad en el procedimiento. entregando el a un juez rbitro,
EL JUICIO SUMARIO Campo de aplicacin El procedimiento de que trata el Ttulo XI del Libro 111 del Cdigo del Cdigo de Procedimiento Civil, se aplica, en defecto de otra regla especial, a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz; y, adems, a los casos expresamente contemplados en la ley -art. 680 C.P.C.. En consecuencia, son dos las situaciones que determinan el mbito del juicio La primera, que precisa a la vez la concurrencia de dos requisitos, a saber, que la accin por su naturaleza requiera de una tramitacin rpida para que sea eficaz y que el legislador no haya previsto un procedimiento especial para esa accin; La segunda, que solamente exige texto legal expreso determinante de la aplicacin de este procedimiento sumario Como se comprende, en el primer caso, al tribunal se le reserva la facultad para que soberanamente resuelva si debe aplicarse o no el procedimiento sumario; y, en el segundo, la labor del tribunal y del intrprete se reduce a
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examinar la ley y constatar si contempla o no para la accin de que se trata esta tramitacin o procedimiento sumario. Ahora bien, los casos en que el legislador exige expresamente la aplicacin del procedimiento sumario, son los siguientes: 1.- A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga - art. 680 N 1 C.P.C. As, el legislador contempla, indistintamente, tres especies de frmulas para dar a entender que desea que una determinada accin se ventile de acuerdo al procedimiento sumario, a saber: a.- Ordenar que debe procederse sumariamente; b. - Ordenar que debe procederse breve y sumariamente: y c. - Ordenar que debe aplicarse el procedimiento sumario, pero empleando frmulas anlogas a las anteriores. 2.- Las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar art. 680 N 2 del C.P.C.. En la prctica, quiere decir que toda controversia sobre servidumbres naturales y legales, se somete al procedimiento sumario, desde su constitucin hasta las prestaciones a que de lugar. Se excluyen, evidentemente, de este precepto, las servidumbres voluntarias; pero si la controversia que pueda originar requiere, por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que sea eficaz, no divisamos inconveniente legal para que la accin respectiva se ventile de acuerdo con el procedimiento sumario, en conformidad a lo prescrito en el inciso primero del art. 680 del C.P.C. 3..- Los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del art. 697 del C.P.C. Por honorarios, se entiende el estipendio o remuneracin que se debe a una persona por su trabajo en algn arte liberal y que a diferencia de los sueldos y salarios, carece de los caracteres de fijeza y periodicidad. De suerte que la remuneracin adeudada a un profesional liberal, podr ser exigida por ste en conformidad al procedimiento sumario; pero, tambin hay otras personas que, por expresa disposicin del legislador, reciben estipendios llamados honorarios, ejs., los mandatarios, los guardadores, los depositarios, etc. Puede, en consecuencia, este ltimo grupo de personas cobrar tambin en juicio sumario el pago de sus honorarios?. En nuestra opinin, la respuesta debe ser afirmativa. En efecto, la historia fidedigna del establecimiento de la ley asi lo demuestra. Recordemos que en el C.P.C. primitivo exista un Ttulo especial que reglamentaba un juicio tambin Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 208
especial sobre pago de ciertos honorarios. Dicho juicio, a virtud de la ley N 7760, fue suprimido, en razn de que el pago de honorarios, de acuerdo a la nueva redaccin del art. 680. se exigira ahora en juicio sumario. Aun ms, obsrvese que este ltimo precepto reglamenta los juicios sobre cobro de honorarios, y no de ciertos honorarios como antao; lo cual demuestra, evidentemente, que hoy dia se ventilan en juicio sumario toda clase de honorarios, cualquiera que sea su origen. Hace excepcin a la regla anterior, cuando los honorarios procedan de servicios profesionales prestados en juicio; pues, en tal caso, el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al juicio sumario, o bien interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del juicio, la que ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los incidentes art.697 C.P.C.. 4. - Los juicios sobre remocin de guardadores y los que susciten entre los representantes legales y sus representados -art. 680 N 4 C.P.C..Este caso se refiere a dos clases de juicios diferentes, a saber: a. - A los juicios sobre remocin de guardadores: y b.- A los juicios que se susciten entre los representantes legales y sus representados Las personas que desempean las tutelas y curadurias reciben el nombre de tutores o curadores. 338 C. Civil y su remocin consiste en privarlos judicialmente del cargo, cuando exista causa legal que lo justifique art. 539 C. Civil.Esta accin de remocin le corresponde a cualquiera de los consanguneos del pupilo, a su cnyuge, y an a cualquiera persona del pueblo; pudiendo provocarla el pupilo mismo, que haya llegado a la pubertad, recurriendo al respectivo defensor, y tambin el juez puede actuar de oficio art. 542 C. Civil-. Mientras pende el juicio de remocin, se nombrar curador o tutor interino, siempre que el tribunal, oyendo a los parientes, estimase que conviene dicho nombramiento. El interino excluir al propietario que no fuere ascendiente, descendiente o cnyuge; y ser agregado al que lo fuere art. 543 C. Civil. Son representantes legales de una persona, en cambio, el padre. la madre, el adoptante y su tutor o curador art. 43 C. CivlEn consecuencia, cualquiera que sea la naturaleza del juicio que se suscite entre estas personas, por tratarse de representantes legales y representados, se ajustar al procedimiento sumario. Tampoco mporta, como se comprende, el rol procesal que ellas desempean en el juicio respectivo. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 209 de
5. - Los juicios sobre separacin de bienes art. 680 N 6 C.P.C.-. Recordemos que la separacin de bienes judicial se obtiene mediante sentencia del juez, pronunciada en juicio promovido por la mujer en contra del marido, y siempre que se constate la existencia de causa legal. La sentencia judicial que acepta la demanda de separacin de bienes solicitada por la mujer, disuelve la sociedad conyugal art. 1764 C. Civil; y, adems, para que produzca efectos respecto de terceros, es necesario que se subinscriba al margen de la correspondiente inscripcin matrimonial 6.- Los juicios sobre depsito necesario y comodato precario -art. 680 N 6 . Se trata, como se ve, de dos juicios enteramente diversos. El depsito, propiamente dicho, se llama necesario, cuando la eleccin de depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante art. 2236 C. Civil-. No est dems recordar que acerca del depsito necesario es admisible toda clase de prueba art. 2237 C. Civil-. El comodato, en cambio, toma el ttulo de precario, si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo art. 2194 C. Civil-. Se entiende, adems, precario, cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo art. 2195 C. Civil. 7.- Los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de los dispuesto en el art. 2515 del Cdigo Civil art. 680 N 7 C.P.C.De conformidad a este ltimo precepto, el tiempo necesario para que las acciones y derechos ajenos se extingan a virtud de la prescripcin es, en general, de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco aos para las ordinarias; y, convertida la accin ejecutiva en ordinaria, durar solamente, como tal, otros cinco aos. Ejemplo: soy acreedor, en un contrato de mutuo, y he dejado transcurrir cuatro aos desde la fecha en que poda exigir la restitucin de la suma prestada. A pesar de constar dicho contrato en un documento que trae aparejada ejecucin, no puedo ejercer mi accin por la va ejecutiva, pues sta se halla prescrita. Tendr, en consecuencia, que hacer valer la Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 210
declarativa, pero sin someterme al juicio ordinario, sino que me valdr del procedimiento sumario. 8..-Los juicios en que se persigue nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 696art. 680 N2 8 del C.P.C.-.En general, deben rendir cuenta todas las personas que administran bienes ajenos; obligacin que debe constar del contrato o de la ley: Arts. 415, 492, 1309 y 2080 del C. Civil, 292, 506, 514 y 654 N 4 del C.P.C. Ahora bien, si la persona obligada a rendir una cuenta desconoce su obligacin, la llamada a exigrsela demandar a aqulla en juicio sumario, con el objeto que se declare a existencia de esa obligacin. El juicio sumario, en consecuencia, debe versar exclusivamente sobre la existencia o no de la obligacin de rendir cuenta. Toda cuestin relacionada con la cuenta misma, escapa a este juicio, y ser materia de otro juicio especial diverso, llamado juicio sobre cuentas. Habr veces en que el acreedor de una cuenta no necesite someterse a los trmites de un juicio declarativo, como es el sumario, porque la obligacin de rendir cuenta consta de antemano de un ttulo ejecutivo. A este evento alude la frase sin perjuicio de lo dispuesto en el art.696, pues en tal caso, la obligacin de rendir la cuenta, por constituir una obligacin de hacer y constar de un ttulo ejecutivo, se exige su cumplimiento por la va ejecutiva correspondiente. 9.- Los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo art. 680 N 9 del C.P.C.. E1 art. 945 del C. Civil fue suprimido en virtud del N 9 de la Ley 9909, de 28 de mayo de 1951, que aprob el texto definitivo del Cdigo de Aguas, y aparece reproducido en el art. 56 del referido cuerpo de leyes, de suerte que la anterior referencia debe entenderse hecha respecto de este ltimo precepto. La naturaleza de la accin justifica por s sola el procedimiento sumario que ahora seala perentoriamente el legislador.y 10.- A los juicios en que se deduzcan las acciones derivadas de un delito o cuasidelito de conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal condenatoria.
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Caractersticas generales e importancia del Juicio sumario Estas caractersticas generales son: a.- Es un juicio declarativo, o sea, destinado a obtener el reconocimiento de un derecho; no como en el juicio ejecutivo, el cual tiene por objeto obtener el cumplimiento de una prestacin preestablecida, por medios compulsivos o de apremio: b.- Es un juicio comn o de aplicacin general, pues sirve para hacer valer cualquiera clase de accin siempre que, por su naturaleza, requiera de un procedimiento para que sea eficaz; pero, por excepcin, es tambin especial o de aplicacin particular, cuando as lo ha dispuesto expresamente el legislador; c.- Es un juicio extraordinario o especial, desde el punto de vista de su estructura, porque difiere en este aspecto notablemente del juicio ordinario de mayor cuanta y de ah tambin que haya sido reglamentado en el Libro 111 del C.P.C., o sea, entre los juicios especiales; d. - Es un juicio que admite substitucin de procedimiento, esto es, iniciado como sumario, puede decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello. y viceversa, si aparece la necesidad de aplicarlo art. 681 C.P.C.; e. - Es un juicio verbal, no obstante que las partes pueden, si lo desean, presentar minutas escritas en que establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen art. 682 C.P.C.-; f.- Es un juicio en que la rebelda del demandado presume la efectividad del derecho del actor, de suerte que ste puede pedir, siempre que lo haga con fundamento plausible, se acceda provisionalmente a la demanda, sin perjuicio del derecho a oponerse posteriormente el demandado, o bien, que el juicio siga adelante sin la oposicin de este ltimo -art. 684 C.P.C.; g. - Es un juicio breve, rpido, en razn de su estructura; se inicia como la generalidad de los juicios por medio de la demanda, luego prosigue con el comparendo de contestacin, enseguida un trmino de prueba de ocho das; citacin para oir sentencia y culmina normalmente con el fallo, cuyo pronunciamiento se hace tan pronto como se encuentre en estado el proceso o, a ms tardar, dentro de segundo da art. 688 del C.P.C.; por la facultad otorgada al tribunal de alzada para pronunciarse, a solicitud de parte, sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, an cuando no las resuelva el fallo apelado, en lugar de invalidarlo Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 212
o bien, ordenar al juez de primera que lo complete art. 692 C.P.C.; y por la preferencia para el fallo, en los tribunales unipersonales y para la vista y decisin en los tribunales colegiados, sobre el resto de los negocios judiciales art. 319 C.O.T.-; h. - Es un juicio concentrado; tanto la cuestin principal cuanto las accesorias, o sea, los incidentes, cualquiera sea su naturaleza, deben promoverse y tramitarse en la audiencia respectiva, sin paralizar el curso de aqulla, debiendo la sentencia definitiva pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con dicha accin art. 690 C.P.C.. En resumen, las caractersticas anteriores del juicio sumario nos demuestran por s solas su innegable importancia, puesto que hacen ms oportuna, expedita y econmica la accin de la justicia, permitiendo obtener la declaracin de un derecho sin tener que someterse su titular a los formalismos y a la lentitud del juicio ordinario. Tramitacin.LA DEMANDA Y SU PROVEIDO.- El juicio sumario, como todo otro juicio, comienza por demanda del actor. Desde el momento que el procedimiento sumario es verbal, la demanda tambin deber revestir esta forma; pero, como las partes pueden, si lo desean, presentar minutas escritas en que establezcan los hechos invocados y las peticiones que formulen art. 682 C.P.C., no hay inconveniente legal alguno para que el actor presente la demanda por escrito. En la prctica, por razones de comodidad y seguridad, los demandantes utilizan siempre esta ltima forma, o sea, la escrita, para interponer la demanda. A falta de disposicin legal en contrario, la demanda se ajustar a los requisitos de forma sealados en el art. 254 del C.P.C. Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima notificacin, amplindose este plazo, si el demandado no est en el lugar del juicio, con todo el aumento que corresponda en conformidad a lo previsto en el artculo 259 del C.P.C En consecuencia, la resolucin que debe recaer en la demanda del juicio sumario es la siguiente: Por interpuesta la demanda en juicio sumario. vengan las partes a comparendo para el quinto da hbil, despus de la ltima notificacin, a las .... horas. Obsrvese que el tribunal no se halla facultado para sealar un da fijo a fin de que se lleve a efecto la audiencia respectiva; ya que si el demandado no Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 213
est en el lugar del juicio, o sea. si se encuentra en el territorio jurisdiccional de otro tribunal o fuera de la Repblica, la audiencia se verificar dentro del quinto da a contar desde la ltima notificacin, aumentado el plazo de la forma sealada en la tabla de emplazamiento. Es preciso hacer notar que en el caso del juicio sumario, no recibe aplicacin el aumento que establece el art. 258 del C.P.C., o sea, cuando el demandado se encuentren el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal.Tratndose de la primera notificacin a las partes deber hacerse personalmente, dando as, cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 40 del C.P.C. Personas con derecho a asistir a la audiencia.Por regla general, las personas con derecho a asistir a la audiencia fijada por el tribunal, al dar curso a la demanda interpuesta de acuerdo al procedimiento sumario, son las mismas partes litigantes, esto es, el demandante y el demandado. Excepcionalmente, hay casos en que tambin tienen derecho a asistir a esta audiencia otras personas, cuales son, el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico, cuando deba intervenir de conformidad a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue necesario, y los parientes de alguna de las partes cuando sea necesario oirlos arts. 683 inc. 2 y 689 C.P.C.-. En consecuencia, si el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico debe intervenir en conformidad a la ley o por orden del tribunal debe tambin ser oportuna y legalmente emplazado a fin de concurrir a la correspondiente audiencia, notificndosele personalmente o por cdula, por ser tercera persona que no es parte en el juicio -art. 56 C.P.C. Puede ocurrir que por expresa disposicin legal, tambin sea necesario oir a los parientes en un determinado juicio sumario. En tal evento, se cita en trminos generales a los designados por el art. 42 del Cdigo Civil, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndoseles personalmente a los que puedan ser habidos, pudiendo concurrir los dems aun cuando slo tengan conocimiento privado del acto art. 689 inc. 1 C.P.C..
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LA AUDIENCIA .En nuestra opinin, llegado el da y la hora sealados para llevar a efecto la audiencia o comparendo dispuesto por el tribunal, diversas situaciones pueden presentarse en la prctica y que es muy importante analizar: a.- Comparecen ambas partes litigantes y adems, el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico y los parientes, en el caso que estos ltimos deban hacerlo; b.- Concurre slo el demandante; c.- Asiste nicamente el demandado; d.- No comparece el respectivo oficial del ministerio pblico, debiendo hacerlo; e.- No concurren los parientes, estando obligados a hacerlo hacerlo; y f.- No comparezcan demandante ni demandado. Estudiaremos cada una de estas diversas situaciones, porque, segn ellas sean, tambin distinto ser el curso que siga el juicio. a.- En el evento de la primera hiptesis, esto es, cuando comparecen ambas partes litigantes y, adems, el oficial respectivo del ministerio pblico o defensor pblico y los parientes: con el mrito de lo que en ella se exponga, se recibir la causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia art. 683 inc. 2 parte fina1. La audiencia de rigor, en consecuencia, est destinada, fundamentalmente, a or a las partes y a los dems asistentes; y, en especial, a escuchar y dejar constancia de la contestacin a la demanda. Es tanta la importancia de este comparendo que su omisin equivale a la falta de emplazamiento del demandado; con lo cual se habria omitido un trmite o diligencia esencial y, por consiguiente, la sentencia que pudiere dictarse en semejantes condiciones, sera susceptible de ser anulada por la va del recurso de casacin en la forma. Si comparece, adems, el respectivo defensor pblico, se dejar constancia de su parecer en el acta que se extienda; y si tambin lo han hecho los parientes, el tribunal les pedir informe verbal sobre los hechos que considere conducentes art. 689 inc. 2.Enseguida, para determinar si ha o no de recibirse la causa a prueba, recurrir a las normas generales, o sea, adoptar esta actitud siempre y cuando en el juicio exista controversia sobre hechos substanciales y pertinentes. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 215
En caso afirmativo, dictar la resolucin correspondiente de la cual se impondrn personalmente las partes, si es pronunciada en la audiencia misma, y si lo ha sido posteriormente, deber notificrsele por cdula art. 48 C.P.C.b.- Comparece slo el demandante. El comparendo se lleva a efecto en rebelda del demandado y, desde ese instante, dos son las actitudes que puede asumir el tribunal: recibir la causa a prueba, o bien, acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda, si el actor as lo solicita con fundamento plausible art. 684 inc. 1 del C.P.C.-. En consecuencia, la actitud del tribunal est condicionada, en cierto modo, a la conducta que observe el demandante: si nada dice, recibir la causa a prueba, puesto que la rebelda del demandado implica negacin de las pretensiones del actor; y si, por el contrario, pide que se acceda provisionalmente a lo solicitado en su demanda, acceder a ello, siempre que la peticin aparezca revestida de fundamento plausible. Dada la importancia de la institucin de la aceptacin provisional de la demanda. nos referiremos a ella, separadamente, ms adelante c.- Comparece slo el demandado: Nada precepta sobre ello el Ttulo XI del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. En su silencio, se debe recurrir a las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento, o sea, el comparendo se celebrar en rebelda del demandante y el tribunal recibir la causa a prueba o resolver la contienda, segn sea la naturaleza de este ltima. d.- No comparece el respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico debiendo hacerlo: Sabemos que, en este caso, la intervencin del oficial ya referido es exigida por la ley o el tribunal. Empero su inasistencia no frustra el comparendo, el cual siempre se lleva a efecto, pues el legislador no ha facultado al juez para suspender la audiencia por este evento. La solucin no es otra que pasar enseguida, los autos en vista a ese funcionario para que dictamine sobre la controversia pendiente, en razn que se trata de un caso en que la audiencia del ministerio pblico o defensor pblico es obligatoria. e.- No comparecen los parientes, tambin debiendo hacerlo. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 216
Aqu es preciso distinguir la calidad de los parientes. En efecto, si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente art. 689 inc. 32 C.P.C.-. f.- Por ltimo no comparecen ni demandante ni demandado: Ninguna trascendencia ni gravedad tiene dicha situacin; slo se habr perdido la notificacin, y la parte que desee activar el procedimiento, pedir la fijacin de nuevo da y hora para que se lleve a efecto la audiencia de rigor, debiendo notificarse por cdula la resolucin que as lo determine art. 48 C.P.C.. La aceptacin provisional de la demanda.Hemos expresado que si slo comparece el demandante, la audiencia se lleva a efecto en rebelda del demandado y en tal caso, el tribunal, tiene dos alternativas o recibe la causa a prueba o accede provisionalmente a la demanda, si el actor lo solicita con fundamento plausible. Pues bien, en este segundo caso, el demandado, por su parte, frente a l resolucin que accede provisionalmente a lo pedido en la demanda, puede adoptar dos actitudes: a.- Se opone al requerimiento de la actora o b.Guarda silencio. A. - Si opta por formular oposicin, este derecho deber hacerlo valer dentro del trmino de cinco das contados desde la notificacin y una vez formulada, se citar a una nueva audiencia, procedindose como si se tratara de la primera audiencia art. 684 del C.P.C., o sea, con el mrito de lo que en ella se exponga se resolver la contienda o se recibir la causa a prueba art. 683 inc. 2, parte final C.P.C.-. Entretanto, no se suspender el cumplimiento provisional de lo decretado con tal carcter; ni menos se alterar la condicin jurdica de las partes, es decir, el demandante continuar siendo actor y el demandado conservar su calidad de tal. art. 684 inc. parte flnal C.P.C. B. En cambio, si opta por no deducir oposicin, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime de derecho art. 685 C.P.C.-. Cualquiera de las dos actitudes anteriores que asuma el demandado, frente a la resolucin que accede provisionalmente a lo pedido en la demanda, no es
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bice para que pueda apelar de esta ltima resolucin, concedindosele el recurso en el slo efecto devolutivo art. 691 inc. 2 C.P.C.Si, en la sentencia definitiva, se accede a lo pedido en la demanda, el cumplimiento provisional de lo resuelto se transformar en permanente; y, a la inversa, si se rechaza, habr que deshacer el cumplimiento provisional con todos los inconvenientes prcticos que es de imaginar. En resumen, la institucin de la aceptacin provisional de la demanda, en el juicio sumario, es una reminiscencia del derecho espaol antiguo y de dudosa utilidad prctica. Fase de prueba.Rige sobre el particular el principio general: la prueba, cuando haya lugar a ella, es decir, en cuanto existan hechos controvertidos, substanciales y pertinentes, se dictar la correspondiente resolucin que reciba la causa a prueba y comenzar a correr un trmino probatorio ordinario de ocho das: y aqulla parte que desee rendir prueba testimonial deber presentar su lista de testigos dentro del plazo de segundo da, a contar de la primera notificacin y se rendir en el plazo y en la forma establecido para los incidentes art. 686 del C.P.C.-. Este es el trmino probatorio ordinario; puesto que sabemos que tambin hay trmino probatorio extraordinario en los incidentes, cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en se sigue el juicio, el que no podr exceder de treinta das art. 90, inc. 32 C.P.C., e incluso trmino especial, de conformidad a las reglas generales. No est dems recordar que la resolucin que recibe el juicio sumario a prueba, se notifica por cdula art. 48 C.P.C. y que no ser necesario presentar junto a la lista de testigos, minuta de puntos de prueba desde el momento en que esta prueba se rinde en la forma establecida para los incidentes. LA SENTENCIA Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para oir sentencia art. 687 C.P.C. y enseguida se proceder a dictar sentencia en el plazo de diez dias siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 218
LOS RECURSOS Pronunciada sentencia definitiva de primera instancia en el juicio sumario, las partes agraviadas tienen a su disposicin los recursos de casacin en la forma y de apelacin. La sentencia definitiva de segunda instancia es susceptible de casacin en la forma y de casacin en el fondo. El recurso de apelacin en el juicio sumario se halla sometido a rgimen especial, en cuanto dice relacin a sus efectos, a su tramitacin y a las facultades del tribunal de alzada, en efecto: a.- La regla general es que todas las resoluciones pronunciadas en el juicio sumario, sean apelables en el solo efecto devolutivo art. 691 inc. 2 C.P.C. ; por excepcin, son apelables en ambos efectos la sentencia definitiva y la resolucin que de lugar al procedimiento sumario cuando ste se hubiere iniciado como ordinario art. 691 inc. 1 C.P.C.-. Sin embargo, la sentencia definitiva y la resolucin que ordena sustituir el procedimiento ordinariopor el sumario, sern apelables en el s1o efecto devolutivo en caso que concedido el recurso en esa forma, hayan de eludirse sus resultados art. 691 inc. 1 parte final del C.P.C.. Como se ve en estos dos casos se vuelve a la regla general. Al respecto conviene tener presente lo dispuesto por el art. 194 N 1 del C.P.C., en cuanto expresa que se concedern en lo devolutivo las apelaciones deducidas respecto de las resoluciones dictadas contra el demandado, en los juicios sumarios. b.- La tramitacin del recurso de apelacin se ajustar en todo caso a las reglas establecidas para los incidentes art. 691 inc. 3 C.P.C.. c. - En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado art. 692 C.P.C. En consecuencia, para que tenga ap1icacin legal la regla anterior, se requiere: que se trate de una cuestin debatida en primera instancia para ser resuelta en definitiva; que la sentencia no se haya pronunciado sobre dicho asunto y que se haya sido apelado de este fallo; y, por ltimo, que exista peticin expresa de parte interesada en orden a que esta omisin sea subsanada por el tribunal de alzada.
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De no existir esta disposicin excepcional en el juicio sumario, al tribunal de segunda instancia, en presencia de una omisin semejante, y en conformidad a las reglas generales, no le habra quedado otro camino a seguir que invalidar de oficio la sentencia apelada, por falta de decisin del asunto controvertido, o bien, limitarse a ordenar al de primera que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omitido, y suspendiendo entre tanto el fallo del recurso arts. 170 N 6 y 776 del C.P.C..El art. 692 del C.P.C., en cambio, permite evitar este largo rodeo, en obsequio tambin a la brevedad y rapidez que informan la estructura del juicio sumario, como una de sus caractersticas fundamentales. Sin embargo, es de advertir que la cuestin no resuelta en el fallo de primera instancia debe ser compatible con las dems que en dicho fa1lo se contengan; pues, de no serlo, est facultado el tribunal de primera instancia para omitir su decisin, y el de segunda, para resolverla sin nuevo pronunciamiento del inferior art. 170 N 6 y 208 del C.P.C., tanto tratndose de un juicio ordinario, como de uno sumario, por ser reglas de aplicacin general. Los incidentes.Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. Es por ello, tratndose de un juicio sumario, las cuestiones accesorias que requieran especial pronunciamiento del tribunal tienen una oportunidad especial para ser propuestas que no es otra que la audiencia de contestacin de la demanda y deben tramitarse en ese mismo comparendo conjuntamente con la cuestin principal y sin paralizar su curso, para el caso que el incidente deba recibirse a prueba, se utilizar el mismo trmino probatorio de la cuestin principal, y en cuanto a la decisin de estas cuestiones accesorias de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 690 del C.P.C. se fallarn conjuntamente con la accin materia del pleito o slo sobre los incidentes cuando sean previos e incompatibles con aqulla. Si el incidente se funda en un hecho originado con posterioridad a la audiencia, en este caso, de conformidad con las reglas generales deber formularse tan pronto como el hecho en que se funda llegue a conocimiento de la parte que lo promueva art. 85 inc. 1 C.P.C. sin perjuicio de dejar su resolucin para definitiva art. 690 C.P.C.. La substitucin del procedimiento. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 220
Es principio elemental de derecho que la naturaleza de la accin determina su procedimiento. Pero, a veces en el curso del mismo juicio, por razones de manifiesta conveniencia, puede ordenarse su continuacin como ordinario, en el supuesto de haberse iniciado como sumario, y viceversa. Cundo puede acontecer esta situacin, tan aparentemente anormal, dentro del proceso? En dos casos: 1.- Cuando, iniciado el juicio de conformidad a las reglas del procedimiento sumario, en razn de lo preceptuado en el inc. 1 del art. 680 del C.P.C., se pide que se contine conforme a las reglas del procedimiento ordinario, y existan motivos fundados para ello art. 681 inc. 1 C.P.C.-; y 2.- Cuando, iniciado el juicio de conformidad a las reglas del juicio ordinario, se pide que contine conforme a las reglas del procedimiento sumario y aparece la necesidad de aplicarlo art. 681 inc. 2 C.P.C.. En el primer caso, el procedimiento sumario ha debido ser aplicado en atencin a que la accin deducida, por su naturaleza, requera de un procedimiento rpido para que fuera efcaz, sin existir tampoco una regla o procedimiento especial al respecto; pero, en el curso de la causa, se demuestra que la necesidad de una tramitacin rpida era slo aparente: en tal caso, se impone la substitucin del procedimiento por el ordinario. Escapan, como se comprende, a este primer caso, todos aquellos que, por expresa disposicin del legislador, deben ser ventilados conforme a las reglas del procedimiento sumario. Ej.: un juicio sobre separacin de bienes no tiene otro procedimiento que el sumario. Si se pretendiera substituir el procedimiento por el ordinario, la incidencia sera rechazada de plano, a menos que el juicio versara sobre otra materia diversa; en otras palabras, salvo que el juicio no fuere sobre separacin de bienes. Aqu el procedimiento a seguir est especficamente sealado por el legislador de antemano. En el segundo caso, la substitucin del procedimiento ordinario por el sumario no tiene limitacin alguna; slo exige que aparezca la necesidad de aplicar este ltimo. Oportunidad para pedir la substitucin. Esta es materia discutida en la jurisprudencia de nuestros tribunales, dos tendencias se han diseado al respecto. A. - Segn algunos, ante el silencio de la ley, la substitucin de procedimiento contemplada en el art. 681 del C.P.C., debe plantearse de conformidad a las reglas generales; o sea, si se trata de un juicio ordinario para ser convertido Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 221
en sumario, como excepcin dilatoria, esto es, en el plazo para contestar la demanda y como previa a esta ltima; y si se trata de un juicio sumario para ser convertido en ordinario, como incidente promovido y tramitado en la misma audiencia. B.- Otros, en cambio, a cuya opinin nos sumamos, piensan que la interpretacin restrictiva anterior no se aviene ni con el objetivo, ni con los trminos empleados en la disposicin legal citada. En efecto, no existe silencio del legislador que obligue recurrir a los principios generales, ya que el instante para promover el incidente de substitu-cin de procedimiento est claramente sealado, o sea, desde que existan motivos fundados para ello, si se trata de continuar como ordinario un juicio sumario, y desde que aparezca la necesidad de aplicarlo, cuando a la inversa para el caso que un juicio iniciado como ordinario se estime del caso proseguirlo como sumario. Tramitacin de la solicitud de substitucin de procedimiento. La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento a otro, se tramitar como incidente art. 681 inc. 3 del C.P.C.. incidente que se tramitar conforme a las normas generales contenidas en los arts. 82 y siguientes del C.P.C. La substitucin deber pedirse, tan pronto exista motivo fundado para ello o aparezca la necesidad de aplicar un nuevo procedimiento; deber conferirse traslado a la contraria por tres das y con lo que sta exponga o no, se recibir a prueba el incidente o se fallar de inmediato: y, en todo caso, ser de previo y especial pronunciamiento, o sea, se tramitar en la misma pieza de autos, suspendindose entre tanto su tramitacin. Recursos.Se trata de determinar los recursos que proceden en contra de la resolucin que falla el incidente de substitucin del procedimiento, acogindolo o denegndolo. Desde luego, como se trata de una sentencia interlocutoria, ser susceptible del recurso de apelacin; pero sus efectos estn condicionados a la naturaleza del procedimiento que se pretende substituir. As, si se pretende substituir el procedimiento ordinario por el sumario, y se accede a dicha substitucin, la apelacin que se deduzca ser concedida en ambos efec-tos, salvo que, concedida en esta forma, hayan de eludirse sus resultados art. 691 inc. 1 del C.P.C. y a la inversa, si se deniega dicha substitucin, la apelacin ser concedida en ambos efectos, de conformidad a las reglas generales art. 195 C.P.C.. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 222
En cambio, si se pretende substituir el procedimiento sumario por el ordinario, y se accede a dicha substitucin, la apelacin que se deduzca deber concederse en el slo efecto devolutivo art. 691 inc. 2; y otro tanto ocurre, si se niega lugar a dicha substitucin art. 194 N 1 y 691 inc. 2 C.P.C.-. En cuanto al recurso de casacin, todo el problema de su procedencia estriba en si la resolucin que resuelva la incidencia de substitucin del procedimiento, es de las que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, o no. La Jurisprudencia se ha uniformado en el sentido que si la resolucin mantiene el procedimiento primitivo iniciado, no es susceptible de casacin; y, a la inversa, si lo substituye, procede dicho recurso. Se agrega que, en el primer caso, la sentencia abre o mantiene el procedimiento; y, en el segundo, en cambio, lo cierra, al impedir continuar en l. Efectos de la substitucin del procedimiento.Una vez decretada por resolucin ejecutoriada o que cause ejecutoria, la substitucin del procedimiento sumario por el ordinario, o viceversa, dicha resolucin produce como efecto especial, la continuacin del juicio en conformidad a las nuevas normas de procedimiento. Tal continuacin significa que las diligencias efectuadas con anterioridad al cambio, o sea, dentro del procedimiento inicial o primitivo, no desaparecen. Por el contrario, como el juicio que contina es siempre el mismo, aun cuando sometido a diversos trmites o estructura, ellas conservan todo su valor y eficacia legal. Muy diversa, en cambio, es la situacin que se produce frente a una accin en que, por expresa disposicin de la ley, debe ser tramitada de conformidad al procedimiento especial; y, no obstante, se le ajusta, en su tramitacin un procedimiento distinto. En efecto, si en el curso de la tramitacin se advierte el error y se ordena rectificarlo, o sea, encauzar la accin en su real y verdadero procedimiento, aqu se est en presencia de una nulidad procesal, la cual, como sabemos, tiene la virtud de hacer desaparecer todo lo obrado y restituir e proceso a su estado inicial. En otros trminos, el incidente de substitucin de procedimiento que regla el art. 681 del Cdigo de Procedimiento Civil, produce efectos para lo futuro; y el incidente de substitucin de procedimiento fundado en las reglas generales, en cambio, por tratarse de una verdadera nulidad procesal, afecta al pasado. Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil 2008. 223
LOS MANDAMIENTOS DEL ABOGADO l. Estudia: El Derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus pasos sers cada da un poco menos Abogado. 11. - Piensa: El Derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando. 111. Trabaja: La Abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de la Justicia
lv.- Lucha: Tu deber es luchar por el Derecho; pero el da que encuentres en conflicto el Derecho con la Justicia, lucha por la Justicia V.Ser leal: Leal para con tu cliente, al que no debes abandonar hasta que comprendas que es indigno de ti. Leal para con el adversario, aun cuando l sea desleal contigo. Leal para con el Juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que t dices; y que en cuanto al Derecho alguna que otra vez, debe confiar en el que t le invocas vl. - Tolera: Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieras que sea tolerada !a tuya. Vll. - Ten paciencia: El tiempo se venga de las cosas que se hacen sin colaboracin. Vll!. Ten fe: Ten fe en el Derecho, como el mejor instrumento para la convivencia
humana; en la Justicia, como destino normal de Derecho; en la Paz, como sustitutivo bondadoso de la Justicia; y sobre todo, ten fe en la libertad, sin la cual no hay Derecho, ni Justicia, ni Paz lx - Olvida: La Abogaca es una lucha de pasiones. Si bien en cada batalla fueras cargando tu alma de rencor, Iiegar un da en que la vida ser mposible para ti. Concluido el combate, olvida tan pronto tu victoria como tu derrota
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X. - Ama a tu profesin: Trata de considerar !a Abogaca de tal manera que el da en que tu hijo te pida consejo sobre su destino, consideres un honor para ti proponerle que se haga Abogado.
Eduardo J. Couture
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Universidad Catlica de Temuco, Ctedra de Derecho Procesal Civil. 2008

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