Introduccion-Al-Derecho-El-Conocimiento-Cientifico - Argañaras

UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 Autor: Prof.
Myrtha Argaars
Compendio Bibliogrfico EL CONOCIMIENTO CIENTFICO Unidad II
1. - El Conocimiento
Consideramos necesario en ste mundo en que nos movemos, que es casi siempre en el de las opiniones, establecer la diferencia, entre: conocimiento cientfico. opiniones, conocimiento comn y
La filosofa se ocupar, en su Teora del Conocimiento o Gnoseologa, (gnosis: conocimiento), de preguntar por los lmites de nuestros saberes, para lo cual se ver obligada a extender la vista ms all de esos lmites, debido a las distintas posiciones y criterios expuestos por los filsofos. Desde sus remotos orgenes, queda enredado el problema de distinguir lo filosfico y lo jurdico. No se puede, pues, demostrar cual de las diferentes teoras del conocimiento estn en lo cierto, si es que alguna lo esta (y aun, podra uno preguntarse, s tiene algn sentido, hablar de la verdad de una teora del conocimiento. Esta grave situacin, podra zambullirse en interminables y estriles especulaciones sobre el Ser, el Uno, y el Mundo y an trabar el desarrollo de cualquier ciencia, si no fuera porque, en general, optamos por seguir viviendo como lo hacemos, sin preocuparnos por el problema. La pregunta es: Tiene alguna justificacin una conducta tan displicente? y una respuesta posible sera: por lo menos, no trae consecuencias desagradables. Por eso todos actuamos, en la prctica, como realistas empedernidos. El tema queda fuera del alcance de nuestro tratamiento, en consecuencia no nos introduciremos en sus discusiones; pero resulta indispensable considerarlo, aunque sea del modo ms somero, tan slo para mostrar que existe como problema especulativo y que cualquier construccin que se haga sobre la ciencia, reposa sobre ciertos presupuestos en los que habitualmente no reparamos.1
Por razn de su propiedad de conocer, el hombre est en continuo trabajo para adquirir nuevos conocimientos2, por el poder de abstraccin de su inteligencia puede llegar a conocer diferentes objetos, ms de los que podra conocer un animal irracional, porque ste
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GUIBOURG, Ricardo, Ghigliani Alejandro, Guarinoni Ricardo Ob. Cit. Remitimos a lo expuesto en el Captulo I
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 Autor: Prof. Myrtha Argaars
slo tiene conocimientos sensitivos. El animal irracional, jams reflexiona acerca de sus conocimientos. El hombre, por el contrario, tiene conocimientos sensitivos y suprasensitivos. Por su inteligencia abstrae, universaliza, reflexiona, compara, investiga las razones de las cosas, las causas prximas y remotas. Nos preguntamos: Qu es el saber? Qu determina el conocimiento? Distintos criterios - como veremos ms adelante - sustentarn dichas preguntas. En sentido estricto, distinguimos entre: saber y conocimiento. El saber, se da en un sentido amplio, el conocimiento vulgar. Aprehende la realidad en situaciones objetivas y subjetivas, tericas o prcticas, incluyendo El saber a que atenerse. Conocimiento es un concepto ms estricto, es saber comprobado y sistematizado, el conocimiento cientfico, da lugar a la ciencia. Es decir acepta ciertas bases o
postulados, dogmticamente, sin discutir. La ciencia presupone, sin hacer de ello un problema, la existencia del mundo exterior, el espacio, el tiempo etc.
El problema gnoseolgico no
considerar,
directamente, ni el conocimiento
sensitivo, ni el pre cientfico o vulgar, sino el conocimiento cientfico cierto. Para comprender el alcance, de los diferentes grados de conocimientos, es necesario distinguir los diversos estado psicolgicos que la mente podr encontrar respecto a los mismos. Tendremos cuatro estados subjetivos: Ignorancia, duda, opinin y certeza. La Ignorancia: es la carencia de conocimiento, desconocemos ignoramos todo respecto de algo o de alguien. Esa ignorancia, la mayora de las veces, llevar al hombre a la accin, debido a su espritu indagatorio y de curiosidad. La duda: es una indeterminacin del entendimiento. La duda puede ser real o ficticia. La primera, porque realmente la inteligencia no ve de que lado debe inclinarse, en cambio la ficticia, es fingida. Las opiniones: no llegan a ser conocimientos propiamente dichos, aunque se les parecen, porque son tambin afirmaciones sobre la realidad. No son ideas corroboradas, podramos considerarlas como un sustituto del saber. Es la inclinacin de la
mente hacia un juicio que ella tiene como verdadero, pero no confirmadas. Las opiniones no han recibido un anlisis suficiente como para convertirse en un saber seguro. Cuntas veces no ha ocurrido, que ante la confirmacin de una hiptesis que habamos lanzado, decimos yo me lo haba imaginado o Yo ya lo haba dicho, y lo que habamos imaginado o dicho, no haba sido corroborado, simplemente opinamos que era as.3 En efecto, dando nuestra opinin podramos decir: la superficie de Francia es mayor a la de Provincia de Buenos Aires que se encuentra en Argentina, o podemos tambin opinar que del nogal se come la fruta y no la semilla. Estas afirmaciones, podrn ser fcilmente desmentidas por quin posee un conocimiento estricto sobre la materia. La certeza: es la firmeza del acontecimiento de la mente hacia uno de los juicios. Significa tranquilidad intelectual legtima. Podremos hablar de juicios ciertos, proposiciones ciertas, teoras ciertas. El problema gnoseolgico trata la certeza cientfica, los conocimientos ciertos.
1.1. Elementos del conocimiento
Gnoseolgicamente, para que haya conocimiento son necesarios dos elementos: Por un lado, alguien que conoce: el sujeto cognoscente. Por otro, aquello que se conoce: el objeto cognoscible. En la relacin cognoscitiva el sujeto capta, aprehende al objeto. Tal aprehensin se produce cuando queda como resultado, en el sujeto, una imagen. Esta se constituye con las caractersticas captadas en el objeto por el sujeto. Sinnimo de imagen es idea, nocin, concepto. Slo habr conocimiento, si la imagen repite las propiedades del objeto. Hay adecuacin o coincidencia, entre la imagen y el objeto conocido, la imagen es verdadera.
Quin Conoce?: el sujeto, en principio, un hombre: un ser humano, con determinados conocimientos y experiencias previas. Qu se conoce?: Se conocen objetos: aquello que se presenta, se enfrenta al sujeto. En principio se conocen los objetos que nos rodean, que ocupan un lugar en el espacio y en el tiempo (objetos reales). Sin embargo, esta no es la nica posibilidad de relacin sujeto objeto, pues, los objetos pueden llegar a ser personas, entonces la relacin sujeto - objeto ser distinta. Roco, puede conocer a Carolina y
PRADO, Juan Jos Manual de Introduccin al Conocimiento del Derecho Editorial Eude 1992 Pg.22
a Sofa, a su vez Carolina y Sofa en esa relacin, conocen a Roco, es una relacin de ida y vuelta, las tres, se encuentran conociendo.
Tambin pueden ser aprehendidos, los propios estados mentales afectos, pensamientos, deseos etc. Estos objetos psquicos parecen ms difciles de conocer que los objetos externos al sujeto. La idea no tiene existencia temporo espacial, pero son aprehensibles. Los nmeros, las figuras geomtricas, se aplican a la realidad, pero no se
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presentan a nuestra experiencia. El hombre puede conocer un lago, un paisaje, sin que jams
ese lago o paisaje, pueda conocer al hombre.
El que conoce
Lo conocido
SUJETO
Correlacin
OBJETO
Lo ms importante para el idealismo
Lo ms importante, para el realismo
1.1.2. Grados de Conocimiento.
A lo largo de la evolucin cultural, se ha establecido la existencia de diferentes modos de interaccin del sujeto con los objetos. En la actualidad se considerar a stos modos de conocimientos como diferentes aproximaciones a lo real, sin que ello implique la supremaca de uno sobre otro. El conocimiento humano, desde el punto de vista lgico, puede ser: a) Vulgar, b) Cientfico y c) Filosfico. Esta distincin nos ir aproximando a la ciencia. a) El saber vulgar, precientfico, ingenuo, es el modo comn y espontneo, de toda persona, por conocer. Se posee sin buscarlo, indispensable para el diario vivir.
4 ESTHER DAZ HLLER MARIO El Conocimiento Cientfico. Hacia una visin crtica de la Ciencia. - Volumen I - Editorial Universitaria de Buenos Aires Sexta Edicin - Ao 1989
Es un modo de conocer adquirido en el proceso de socializacin y que hace que cada grupo humano, despliegue modos particulares de explorar la realidad. Este saber, es producto de un largo proceso de aprendizaje social, transmitido de generacin en generacin. Los conocimientos, pueden ser verdaderos o falsos. Es el conocimiento que tiene una persona si preparacin especial sobre l y derivado de la experiencia: El da le sucede a la noche, el fuego quema etc. La base de este conocimiento es la observacin de los fenmenos y el establecimiento de ciertas regularidades, a partir de sucesivas pruebas de ensayo y error. Se caracteriza por ser: Un conocimiento superficial, se conforma con lo aparente, o mejor dicho, se basa en lo aparente. Sensible, ya que se obtiene a partir de las vivencias, las emociones y las sensaciones que recibe el sujeto en las actividades que realiza habitualmente. Subjetivo, en la medida que es el propio sujeto, el que organiza las experiencias. No sistemtico, carece de mtodo y sistematizacin. Acrtico, puesto que apoyado slo en la evidencia inmediata, percibe nicamente la epidermis de la realidad.
b) Conocimiento o saber cientfico: es saber con supuestos. Acepta ciertas bases o postulados, dogmticamente, sin discutir. Desde los albores de la cultura occidental hubo una marcada preocupacin por distinguir entre un conocimiento azaroso, opinante y verstil y un conocimiento que asegurase la adquisicin de la verdad. El conocimiento vulgar, reflejaba los hechos tal como aparecen en los sentidos (realismo ingenuo); el cientfico, por el contrario, buscar la realidad tal cual es y no tal como se nos parece, vale decir, buscar la verdad. Para construir el conocimiento cientfico, (Ciencia) no se precisarn recetas infalibles, pero s de ciertos procedimientos lgicos y metodolgicos, que, fijados de antemano nos permiten aproximarnos a la realidad objeto de estudio. La ciencia5 est hecha de conocimientos, es decir de verdades producto del buen uso de un mtodo6 adecuado, y no de opiniones. Pero no todo conocimiento es propiamente
La palabra Ciencia es una palabra ambigua al designar tanto las actividades y procedimientos cientficos, cuanto al conjunto de proposiciones (verdades) que son el resultado de tales actividades. 6 Etimolgicamente, Mtodo deriva de la palabra Griega, meta (hacia) y odos (camino), significando: camino hacia algo. El mtodo cientfico, es precisamente, el camino que permite acceder al conocimiento cientfico.
cientfico, porque muchos de los conocimientos que tenemos, a pesar de ser correctos, no corresponden a lo que propiamente se conoce con el nombre de ciencia. La ciencia, para serlo exige una elaboracin mayor que la suma de conocimientos aislados y desperdigados que, en la mayora de los casos, posee la gente.
El saber o conocimiento cientfico supone un sistema de conocimientos, ciertos y probables, respecto de un determinado sector de objetos de la realidad universal, a los que es posible acceder a travs de una adecuada fundamentacin metodolgica.
Objeto propio y mtodo adecuado son, pues, los ingredientes fundamentales de un saber con pretensin cientfica.
Han sido numerosos los intentos filosficos para encontrar la respuesta Qu es el conocimiento?, algunos datos quedan claros pero no hay una solucin total. Hay distintos saberes, con diferentes grados de veracidad, confiabilidad y extensin.
Valindonos de un ejemplo, ser tal vez ms fcil establecer diferencias entre un saber vulgar y un saber cientfico: El experto tcnico, que tiene un pequeo taller y rutinariamente repara un aparato de radio, puede no haber atendido nunca a consideraciones electromagnticas, ni a la teora de las ondulaciones; puede no conocer siquiera la existencia de la teora de Ampre, ni lo que sucedera en caso de que se intentara comunicar dos conductores de electricidad cargados de signos contrarios. Lo que l sabe, lo sabe empricamente y sabe que haciendo determinados agregados, superiores o transformaciones, se obtendrn los resultados perseguidos.7 George Russel Harrison,8 transcribe una cita de Hazlitt en la cual afirmaba que el hombre es el nico animal que re y llora, porque es el nico al que le es dado percibir la diferencia entre lo que las cosas son y lo que tendran que ser. Y es casualmente a travs del conocimiento superior como es dable trocar las cosas, de lo que son, en lo que deberan ser.
ALVAREZ G. Manual de Introduccin al Derecho 2 Edicin revisada Editorial Juris 1995 Pg. 14
Conocimiento Filosfico
c) Conocimiento o saber filosfico: es un saber sin supuestos. Tiene siempre un carcter universal, pretende bucear en los ltimos fundamentos de ese conocimiento y esta suprema unificacin del saber a que aspira, tiene pretensiones de ponderacin estimativa. Examina y fundamenta los postulados de las ciencias e indaga en sus propios fundamentos, trata de autojustificarse. Ortega y Gasset, ha dicho que el conocimiento filosfico es: autnomo y pantnomo. 1) Es autnomo, en el sentido de que es un saber sin supuestos. La ciencia presupone la posibilidad de conocer la realidad; en cambio, la filosofa, hace de ello un problema y lo somete a un riguroso anlisis. 2) Es pantnomo, en el sentido que abarca la totalidad de los objetos, en aquello que tienen de esencial, es decir en los problemas de mayor profundidad, cualquier objeto, puede ser materia de reflexin de la filosofa.
En pocas disciplinas jurdicas, como el Derecho, la polmica respecto de su objeto propio ha sufrido tantas vicisitudes. Las Ciencias Jurdicas, dan por supuesto una serie de conceptos, como la nocin de derecho, de justicia etc., que son problematizados por el pensamiento filosfico, y estudiados intensivamente, analizndose as los fundamentos mismos sobre que reposan las Ciencias Jurdicas. El conjunto de estos problemas, es los que originar la Filosofa del Derecho
Si se piensa en el saber a partir de un objeto determinado extrado del mundo de la realidad, es posible predicar un saber vulgar que atienda a las singularidades concretas de ese objeto; o un saber cientfico, que sistematizando los conocimientos de ese objeto en relacin con la regin ontolgica a la cual pertenece, penetra metodolgicamente en las generalidades del mismo, suministrando, no obstante, una visin fragmentaria y parcial; o un saber filosfico, que, en un anhelo total hacia la sabidura, aspira a la unidad, a la universalidad, preocupndose por los cimientos en los cuales se apoya el saber y los valores a los que aspira en su realizacin.
HARRISON, George R. Lo que el hombre puede ser. El lado humano de la Ciencia Bs. As. Sudamericana, 1958, Pg. 29 Citado por lvarez G en Manual Introduccin al Derecho Ob. Cit.
1.1.3. - Investigacin Cientfica y Conocimiento Cientfico Debemos diferenciar, nos dicen Daz y Heler9,
la investigacin cientfica del
conocimiento cientfico. La primera constituir la actividad productora del segundo. La manera en que se efecta la investigacin cientfica determinar el tipo de conocimiento que llamamos cientfico.
Investigacin Cientfica
Conocimiento Cientfico
El hecho de que el conocimiento cientfico pueda ser aplicado a la realidad tambin distingue a la ciencia. Designamos como tcnica a los procedimientos para dominar los fenmenos reglas tcnicas Como la primera vez que el hombre prehistrico tom una piedra y la utiliz. Cuando los procedimientos para dominar los fenmenos se originan en la aplicacin de los conocimientos cientficos, se habla de tecnologa. La Tecnologa tomar determinadas teoras cientficas y las adaptar para determinados fines. La construccin de un edificio, los medicamentos, las computadoras, etc., se obtienen de la tecnologa.
Investigacin cientfica
Conocimiento Cientfico
Tecnologa
Al abarcar en su totalidad lo que se denomina ciencia, observamos cmo una tarea terica, como la produccin de un conocimiento cientfico, tiene connotaciones prcticas mediante la tecnologa.
Se puede distinguir, en consecuencia, un nivel terico y un nivel prctico de las ciencias. Esto nos permite hablar de ciencia pura cuando en la investigacin se plantean slo problemas tericos, es decir, se intenta dar cuenta y explicar la realidad independientemente de su aplicacin En tanto nos referimos a ciencia aplicada, cuando se estudian problemas prcticos. Tiene connotaciones prcticas mediante la tecnologa. De ese modo la ciencia contribuye al bienestar de la humanidad desarrollar una vacuna contra cierto virus pero como nada es perfecto, puede ser causante de graves perjuicios: la aplicacin del
DIAZ, Esther; Heler Mario Ob. Cit- Pg. 14
conocimiento cientfico produce medicamentos pero tambin armas; la energa nuclear puede servir para fines positivos pero tambin provoca la destruccin de los pueblos. 10 Mario Bunge (Epistemlogo argentino contemporneo, residente en Canad) afirma: Todo avance cientfico es beneficioso: La ciencia es neutra. Lo que ocurre es que la tecnologa es ambigua: nos brinda instrumentos que tanto pueden servir al bien como al mal. Desde luego algunos productos de la tecnologa slo sirven para el mal. Con un fusil o ametralladora slo se puede matar, mientras que con explosivos que tambin matan se pueden abrir tneles. Se cuestiona el principio de neutralidad de la ciencia. Esta, en realidad, sera cmplice de la sociedad opresora e injusta. El desarrollo de la ciencia y la sociedad estn ntimamente vinculados.
De una u otra manera, el desarrollo cientfico influye sobre la humanidad y determinadas situaciones polticas o sociales pueden condicionar dicho desarrollo. As, el SIDA requiere imperiosamente de presupuestos para investigaciones tendientes a prevenirlo y curarlo, pero a veces no existe la decisin poltica al respecto; en cambio, el proyecto Cndor II, que insumi mucho dinero en investigaciones, fue producto de una decisin poltica sin que, quiz, existiera una urgencia social al respecto. Es necesario obtener propone Bunge una ideologa cientfica que con la ayuda de la mejor ciencia organice los proyecto ms convenientes para la sociedad11
Otra cuestin a considerar es que, aun cuando estemos convencidos de la importancia de la ciencia, solemos identificar a stas solamente con las formales o las naturales en el mejor de los casos. Difcilmente nos parezca relevante instrumentar investigaciones en el rea de las ciencias sociales, como las de reforma educativa o estructuras judiciales por nombrar algunas. Histricamente se demuestra que, si bien el desarrollo cientfico y tecnolgico es condicin necesaria para el crecimiento de un pas, no es condicin suficiente; ya que debera complementarse con un progreso en investigaciones tendientes a fortalecer las reas sociales que hacen a una mejor calidad de vida. La humanidad ha llegado a un momento crtico de su evolucin, al cual contribuye el conocimiento cientfico (ciencia) y sus aplicaciones. La
FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166 11 DIAZ, Ester; HELER, Mario El conocimiento Cientfico Hacia una visin crtica de la Ciencia Editorial Eudeba Bs. As 1989 FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166
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ciencia dar solucin a sta crisis como pretende el positivismo de viejo y nuevo cuo?, o bien la Ciencia slo es una alternativa de solucin entre otros posibles?. 12
2. - Que entendemos por Ciencia
Preguntar por la ciencia no debiera parecer una tarea innecesaria para el hombre postcontemporneo. En efecto, el impacto del desarrollo cientfico y tecnolgico en el siglo XX se manifiesta en todos los mbitos del quehacer humano. Desde la simple aspirina, el trasplante de rganos, el avin, la televisin, los misiles, etc., nos muestran como el desarrollo cientfico compromete nuestra vida actual.13 El trmino ciencia14, deriva etimolgicamente del latn Scire que significa saber conocer. Ms que saber, alude el verbo latino a una forma de saber y a la acumulacin de conocimientos. Como tantos otros no es unvoco, ms an, tambin es ambiguo. Sin embargo, su uso no genera incomprensin ni obstaculiza la comunicacin. Algunos significados ya estn sedimentados y slo a partir de ellos surgirn diferencias y matices. La palabra ciencia, genricamente, designa el conocimiento avalado
Aun cuando no hay unanimidad para definir ciencia debido, en algunos casos, por las distintas concepciones y los distintos periodos que la misma ha debido vivir decimos que es: El conjunto de conocimientos racionales, ciertos o probables, que obtenidos de manera metdica y verificados en su contrastacin con la realidad, se sistematizan orgnicamente haciendo referencia a objetos de una misma naturaleza, cuyos contenidos son susceptibles de ser transmitidos mediante un lenguaje riguroso y apropiado. La importancia de la ciencia en la vida, justifica plenamente una reflexin sobre las caractersticas y los mtodos del conocimiento cientfico. Creemos que no se agota all esa reflexin. Debemos considerar adems, la validez de sus teoras, las consecuencias de sus aplicaciones, los principios metdicos, los presupuestos, tanto internos a la ciencia como socio culturales. El ntegro edificio de las ciencias hunde sus cimientos en un suelo harto
DIAZ, Ester; HELER, Mario El conocimiento Cientfico Hacia una visin crtica de la Ciencia Editorial Eudeba Bs. As 1989 DIAZ, Ester; HELER, Mario El conocimiento Cientfico Hacia una visin crtica de la Ciencia Editorial Eudeba Bs. As 1989 Pg10 14 Usaremos las palabras: ciencia y conocimiento cientfico indistintamente. Hay pensadores, que establecen distinciones al respecto.
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ssmico, que aun en sus momentos de quietud tiene partes blandas y lodosas. Este suelo es la epistemologa, una parcela del vasto, brumoso y disputado territorio de la filosofa. El hombre de ciencia investiga en pos de su propio objeto, pero corre graves riesgos sino tienen en cuenta la problemtica que sirve de base a su estudio: entre ciencia y filosofa existe una constante realimentacin recproca, ya que el avance cientfico ayuda a clarificar el fundamento filosfico y una variacin de ste, acaso pequea, puede abrir nuevos e insospechados rumbos a la investigacin. Aquel riesgo se agiganta cuando se trata de las ciencias sociales: la evolucin de stas ha sido muy lenta a lo largo de la historia, porque el hombre, demasiado comprometido como objeto ltimo del estudio que comprende, encuentra difcil tomar la distancia adecuada para examinarse con imparcialidad.15
La familiaridad que hoy existe con la ciencia y sus productos, no significar poseer, una conciencia clara acerca de Qu es la ciencia?, de cuales son las caractersticas del Conocimiento Cientfico y de cmo se concreta la aplicacin Tecnolgica de las Teoras Cientficas.
3. - Distintos Periodos Sobre la Problemtica del Conocimiento y la Ciencia.
Para llegar a lo que hoy denominamos Ciencia, se ha recorrido un largo camino de siglos, que nacen con la curiosidad de conocer y problematizar16 algn aspecto de la realidad. En sta larga bsqueda podemos sealar como fundamentales: la mitologa, la magia y el conocimiento racional. Con la mitologa y la magia en cuanto intento de explicacin de aquello que se tiene inters en comprender comienza el primer esbozo precursor de la ciencia. Una y otra dan respuesta - en la forma que en esas circunstancias es posible a los interrogantes que los hombres se formulan en ese momento.17 La magia, en cuanto conducta destinada a obtener la realizacin de los deseos, mediante la coercin sobre las fuerzas y seres sobrenaturales y los mitos en cuanto a narracin con pretensiones explicativas, son las primeras formas fundamentales de respuestas.
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GUIBOURG, Ricardo, Ghigliani Alejandro, Guarinoni Ricardo Introduccin al Conocimiento Cientfico Editorial Eudeba. Buenos Aires 1991- Pg. 13 16 Hacer problemtica 17 LUNA, Rosala La Construccin del Conocimiento en las Ciencias Sociales C y F Impresiones La Rioja 2.005 Pg. 97
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Ms tarde Siglo VI a C., cuando las colonias Griegas de las costas de Asia Menor, entraron en contacto con las culturas que posean conocimientos y saberes tcnicos astronoma babilnica y arquitectura egipcia etc. gran parte de las explicaciones msticas, entraron en crisis. Los Griegos, arrinconaron las viejas explicaciones y trataron de desvelar la realidad (aletehia, verdad significa literalmente: desvelar) Qu hicieron entonces?, quitar los velos del mito, utilizando la razn o logos. Como resultado, surgi una actitud nueva amtica y racional de abrirse al conocimiento de las cosas. Dentro del mbito del conocimiento cientfico de la ciencia - visualizares distintos periodos sobre la problemtica del conocimiento y la ciencia.
3.1. - Concepcin Clsica de las Ciencias Hablamos de una concepcin clsica de la ciencia,18 para definir un tipo de saber enmarcado en una concepcin general de la poca. Nos ubicamos en el perodo de gestacin de la ciencia: Siglo VI a C., en Grecia, en razn de que en la misma encontramos, desde nuestra visin occidental, un esfuerzo sistemtico del hombre griego para acceder al conocimiento verdadero, por encontrar explicaciones racionales y por justificar las afirmaciones que realizaban, no quedndose en los hechos individuales.19
Una
primera diferencia entre los grados del saber, la encontramos, en esta
Concepcin Clsica: a) Periodo Cosmolgico20 Siglo VI y V a. C, Grecia. Por entonces, Parmnides, que se le conoce como el primer racionalista, deca referente al conocimiento: hay dos mundos, El Ser y el No Ser el Mundo Sensible y el Mundo Inteligible -, de all que hay dos vas de conocimiento: a) La va de la verdad: que se conoce por la razn y llega al Ser (El verdadero conocimiento derivaba de la razn). b) La va de la opinin: que se conoce por los sentidos y llega al No Ser Su aporte, original, fue el considerar la razn, usar la razn que, a travs de un esfuerzo especulativo, comenzar a buscar la explicacin de los primeros principios y
causas. Una parte de la humanidad, algunos hombres, comienzan a seguir la va de la razn, la va de la verdad, como la nica que da acceso a la misma, y en ese quehacer intelectual, aparece como forma de conocer por la razn el proceso de abstraccin.
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PIERO, Mara Teresa Introduccin a las Ciencias Sociales en Ciencia, Derecho y Sociedad Facultad de derecho de la Universidad nacional de Crdoba Tomo 3 Crdoba ao 2.003 19 Los griegos vivan pensando filosficamente acerca de todo lo que los rodeaba, a tal punto que un tema muy popular en la Antigedad, era la burla que se haca de los filsofos, especialmente en el teatro, ya que se los caracterizaba caminando ensismimados, pensando en la constitucin del mundo y cayendo en un pozo ciego ( Guibourg, 1986) . 20 Sobre el punto, emitimos al Capitulo I
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b) Periodo Antropolgico Estudio del hombre por el hombre - Grecia Siglo V y IV a C. Nos encontramos con Scrates, con su lema: Concete a ti mismo. No elabor una doctrina sistemtica, su enseanza era inmediata y prctica, de sabidura y virtud, que se desarrollaba en conversaciones con cualquiera que quisiera hablar con l. Investigaba con sus interlocutores la verdad. No como lo hacan los sofistas verdad relativa a las
circunstancias contingentes sino, la que captara la esencia de las cosas, la esencia que le permiti la definicin: el qu, de lo que fuera. Su mtodo del conocimiento era la Mayutica (Dar a luz la verdad). Se desarrollaba en forma de dilogo en tres etapas: a) La irona, por medio de preguntas, conduce al interlocutor a reconocer su propia ignorancia. b) La refutacin, ante una pregunta, el interlocutor da una respuesta y esta es refutada, para encontrar otra mejor. c) La mayutica propiamente dicha: luego de sucesivas preguntas y respuestas se da a luz el comn y se tiene una definicin de lo que se estaba averiguando.
Ciencia estaba identificada con la filosofa y dialctica. Con la discusin dialctica ciencia es un cuerpo de ideas armoniosas y coordinadas sistemticamente, cada idea se va ampliando completndose con la anterior. Tienen una idea motriz que las unifica dndole sentido.
c) Periodo Sistemtico: Idealismo y Realismo Siglo IV a C Grecia Atenas. Platn, discpulo de Scrates y fundador de la Academia, lugar donde se realizaban los estudios de filosofa, matemtica, astronoma y fsica. Fue el continuador de las ideas de Parmnides, sobre la Teora de los dos Mundos: Sensible e Inteligible. Correspondan a estos dos mundos dos tipos de conocimientos: doxa opinin y Episteme o Ciencia. Para Platn conocer es recordar y el conocimiento era progresivo. La doxa u opinin estar referida a las imgenes, la episteme es el grado superior de conocimiento. El hombre enfrentado con la esencia de las cosas21. De alguna manera conocer es reconocer. Reconocer, en los objetos sensibles la imagen de la Idea de la que participan. Slo puede hacerlo la inteligencia humana
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CASTRO DE CABANILLAS, Ana Manual de Introduccin a la Filosofa Editorial T.A.P.A.S Crdoba 1997
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Doxa: Opinin
Platn
Episteme o Ciencia: Grado Superior de conocimiento
Aristteles, por su parte, difiere dos grados del saber: experiencia y ciencia. La experiencia, es un tipo de conocimiento mudable y contingente que estaba ligado a lo individual, lo que ocurre con respecto a fenmenos aislados, que slo pueden describir lo que ocurre y sobre lo que puede lograrse un conocimiento inseguro y opinable. Deca en su obra Metafsica que: Todos los hombres desean por naturaleza conocer. Ese conocimiento se daba por grados.22 La cosmovisin de la poca permita relacionar los distintos aspectos y grados del saber; no haba una distincin tajante entre objetos de estudio y mtodos de trabajo, ya que lo importante era la bsqueda de la verdad. Y esto se entenda que perfeccionaba al ciudadano del Estado, ya que ste problema era fundamental para el hombre griego, cuyo pensamiento, era primordialmente, filosfico poltico. Este, precisamente, sera el motivo para dedicarse a la ciencia.
El pensador griego buscaba distinguir el conocimiento cierto y seguro del mudable y contingente. Ya expusimos que con Platn encontramos la distincin entre episteme y doxa, con Aristteles, dos grados del saber: experiencia y ciencia. La experiencia es un tipo de conocimiento mudable y contingente que est ligado a lo individual, a lo que ocurre con respecto a fenmenos aislados, que slo describir lo que ocurre y lo que puede lograrse un conocimiento inseguro y opinable.
Nos detendremos en Aristteles, no porque fue el nico que especulaba sobre ciencia o el que ms verdades cientficas descubri, sino porque su pensamiento ofrece mayor
22 Ese conocimiento se daba por grados: 1er Grado: La sensacin: Conocimiento que se da por los sentidos, y no se transmite. 2 Grado: La experiencia: Conocimiento de las cosas individuales. 3er Grado: La tcnica o Tekne, que ser el conocimiento de las cosas generales. 4 Grado: La ciencia: Conocimiento de los Primeros principios o causas Cmo se produce el conocimiento? El conocimiento se une a una relacin entre los sentidos y la Razn. Comienza por los sentidos y termina por la Razn. Los sentidos captan por sensacin una imagen del objeto que es representado en la razn. La inteligencia abstrae por intuicin de esa imagen del concepto o la idea, dejando de lado los
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sistematicidad, en tanto, con sus especulaciones intentaba construir un sistema de explicacin abarcativo de todo el universo. Cmo se constitua ese grado del saber que era el conocimiento cientfico, o la ciencia? para entender esta concepcin, hay que tener en cuenta que 23:
La complejidad de los fenmenos naturales, se explicaba partiendo de ciertos nmeros de ideas y relaciones simples y fundamentales. Se caracterizaba a la ciencia, como un conocimiento cierto y demostrativo de las cosas por sus causas que versaba sobre lo universal y necesario presente en dichas cosas.
En la base del conocimiento haba principios primeros de la ciencia, evidentes por s mismos, a los que se conoca por una especie de intuicin, de las cuales se podan deducir, otras verdades, usando las leyes y reglas del razonamiento correcto que la lgica proporciona. El mtodo cientfico consista en intuir los principios de la ciencia, que son las verdades ms simples y evidentes que nuestro intelecto puede captar y deducir de ellos todas las dems verdades. Este era un procedimiento aplicable a todas las ramas del saber, en las que la lgica y la matemtica, ocupaban un lugar fundamental ya que proporcionaban los instrumentos, para aplicar la razn en la deduccin de verdades ms particulares
Cuidado, que esto no implicaba que la observacin no tuviera nada que ver. Para Aristteles ocupaba un lugar importante. Consideraba la investigacin cientfica como una progresin que iba de las observaciones a los principios generales, para luego volver a las observaciones. Se diferenciaba de Platn, para quin lo que realmente ocurra en el mundo real estaba viciado, ya que el autntico saber, el de la esttica, la tica y ciencia se encontraba en el mundo de las ideas Podemos enumerar entonces tres condiciones, que a partir de Aristteles, podramos definirlo como ese tipo de conocimiento especfico que se llamara: cientfico: La ciencia es un tipo de conocimiento de lo Universal, que resume lo que ocurre en todos los casos bajo las mismas condiciones. La universalidad se ligaba a la esencia de las cosas, a lo necesario (en tanto, no se pueda dar de otra manera)24 El hecho de que los
detalles Particulares Luego, estando en posesin de la idea Universal, la inteligencia forma juicios y razonamientos, aplicando la deduccin, puede conocer otras verdades a partir de las ya conocidas. 23 PIERO, Mara Teresa Ob. Cit. Pg. 20 24 Sobre el tema remitimos al Captulo I
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cuerpos se muevan en ciertas condiciones, presupone, el primer principio de que est en la naturaleza de los cuerpos el moverse. La ciencia es un conocimiento por sus causas, la ciencia no se limitaba a describir las cosas que ocurren sino la causa de esto. La ciencia se constitua en cuanto se indagara el por qu ocurren determinados fenmenos, cuando poda explicarse. Entre las causas, enumeradas por Aristteles, hay una de singular importancia, la causa final, que implicaba, que la ciencia no slo averiguaba el porque ocurran los fenmenos, sino para que. Era necesario investigar con el fin de que, ocurran los fenmenos. Los cuerpos no sujetos se mueven hacia la tierra con el fin de alcanzar su lugar natural, es considerada una afirmacin aristotlica de carcter finalista o teleolgica. La ciencia justifica sus afirmaciones, da explicacin de ello, y demuestra lo que afirma. Esta demostracin, que es dar prueba de la afirmacin que se realiza, en sta concepcin clsica, se lograba desprendiendo unas verdades cientficas de las otras ms generales y primeras, a travs del razonamiento lgico.25
La teora de la ciencia de Aristteles, estableci como ideal vlido para todas las ciencias, la reunin de los siguientes postulados: Estructura deductiva Postulado de la realidad: todo enunciado cientfico debe referirse a entes reales. Postulado de la verdad: Todo lo que se desprende deductivamente, es verdadero. Postulado de la evidencia: Hay principios absolutamente evidentes, de los cuales se parte. Esto implica necesariamente la metafsica.
As la concepcin clsica de la ciencia estimaba que era posible conocer el orden natural en las cosas de la naturaleza, de all que el conocimiento obtenido se considerara cierto (en el sentido de certeza). Se caracterizaba por ser un sistema deductivo basado en proposiciones evidentes que no necesitaban demostracin: si se procede por medio del razonamiento deductivo correcto se obtienen otras proposiciones necesariamente verdaderas.
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PIERO, Mara T. Ob. Cit -
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La experiencia, en cambio, se caracterizaba por ser un tipo de conocimiento de los hechos particulares, totalmente mutable y contingente que no atiende a las causa; slo muestra y opina.26
3.2. -El pensamiento de la Edad Media.
La Edad Media, como su propia palabra indica, es la transicin entre una civilizacin que se disuelve y otra que se prepara. Creemos, que en este periodo, no se produjo un oscurecimiento de las ciencias, como sostienen alguno pensadores, sino que en l se fueron asentando las bases del pensamiento cientfico moderno.
Es un periodo de conflicto, de luchas, de choques entre varios elementos, en l se cruzan las razas, se cambian las ideas, se mezcla lo viejo con lo nuevo y parece recorrerse en el breve espacio de tiempo todo aquel camino que la humanidad haba recorrido anteriormente. Los pueblos, en parte degenerados por los vicios de una civilizacin envejecida, son arrastrados a una condicin social ms tosca e inculta, y por el contrario, aquellos que todava son brbaros e incultos, abandonaba poco a poco la vida nmada y aventurera para guarecerse en los castillos y dentro de los muros de las ciudades y, mientras en un principio no conocan ms que el manejo de las armas, aprenden poco a poco a palidecer sobre los libros. Desde el Siglo V d. C. Hasta el siglo X d. C, el nico saber es aquel que se vinculaba al orden natural establecido por Dios. Como la fuente del conocimiento es Dios, ste se obtiene a travs de los textos religiosos, por lo cual desaparecern los escritos que no fueran acordes a la cristiandad entre ellos los griegos27. Esta concepcin dar lugar al llamado iusnaturalismo que trataremos ms adelante de gran influencia en la conformacin y estudio del derecho.
Fueron los rabes, en su expansin territorial por occidente, quienes se dedicaron a rescatar los trabajos de los griegos perdidos en la cristiandad y comenzaron a traducir las obras de Aristteles, Eucldes y Arqumedes. As, a partir del siglo XIII, reaparecen los textos
OBIOLS, Guillermo A: Curso de Lgica y Filosofa 1 Edicin, Bs. As. Editorial Kapeluz 1985, Pg. 168 Citado en FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166
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de Platn y Aristteles, que se aceptaban como doctrinas incuestionables en materia de ciencia: para algunos Platn, para otros Aristteles. A este perodo sucede otro, en el que la escolstica, especialmente por obra de Santo Toms de Aquino, en lugar de comentar simplemente a Aristteles, tratar ms bien de conciliar con la Teologa Cristiana. Conciliar la fe y la razn, armonizar a Dios y a la Humanidad, la providencia divina y la libertad humana, partiendo de la idea de un orden universal que se apoya en Dios. Santo Toms, cierra la Edad Media y resume las doctrinas de ella, que tienden a dar la supremaca a la Iglesia sobre el Imperio.28
La recuperacin del saber se debi, adems, por el impulso que tom el mismo, con la creacin de las primera universidades europeas Padua, Oxford, Pars y la Universidad de Bologna, en Italia, dedicada al Derecho29 . Poco a poco, la razn y la pregunta sobre lo observable comienzan a imponerse, as como la indagacin sobre mtodos racionales para trabajar y avanzar cientficamente.30
3.3.Concepcin Moderna de la Ciencia
Aun cuando la Edad Media y hasta cierto punto tambin el Renacimiento sean dos pocas cuyos verdaderos lineamientos son muy difciles de comprender, sin embargo, tambin en ellas se mantiene y aparece evidente aquel proceso constante que suele seguir la inteligencia humanan en su propio desarrollo.
El siglo XV y XVI d. C, asisten a la disolucin de un modo de concebir la realidad, (la del mundo Medieval). Podramos decir que desde el siglo XVI y ms especficamente en el siglo XVII, el mundo asiste a una serie de cambios profundos en todos los niveles. Durante este perodo, llamado el Renacimiento tardo, ubicado en la Edad Moderna, las condiciones sociales y culturales estaban maduras para que aconteciera lo que se llama el giro copernicano en la ciencia, el que hace referencia a un modo de pensar totalmente distinto al que le preceda.
Los hombres de la iglesia consideraban como sacrlego, los libros de los filsofos. Umberto Ecco, visualiza toda esta perspectiva medieval en su novel El nombre de la Rosa Guiborg, pone como ejemplo, sobre los dos tipos de saberes, el relato entre el astrnomo escolstico y Galileo. Segn cuentan, Galileo le ofreci al escolstico que mirara por su telescopio las luna de Jpiter, que acababa de descubrir. El astrnomo, se neg rotundamente, aduciendo que las lunas de Jpiter, no podan existir, dado que no figuraban en el tratado de astronoma de Aristteles, y si el telescopio, dejaba verlas era porque deba ser un instrumento diablico. 29 Sobre este tema, remitimos a lo estudiado en el Curso de Ingreso en: Resea Histrica Institucional y Educativa Argentina Ob. Cit. 30 PIERO, Mara T. Ob. Cit. Pg 26
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La evolucin comenzar con aquellos filsofos, italianos,31 sobre todo, a quienes con razn se los considera como precursores de la poca moderna. Italia fue la cuna del Humanismo32, que pronto se extendi por todos los pases europeos. No slo se encuentra en esta poca artistas,33 que en todos los ramos crean obras nuevas y perfectas en su gnero, sino que hay individualidades que, fuera del campo del arte, abrazan el campo inconmensurable de la ciencia. Renato Descartes, marcar el inicio de la filosofa moderna, Siglo XV, XVI d. C. fue un gran matemtico, un fsico, que secretamente participaba de la tesis de Galileo. Considerado como el iniciador de un nuevo mtodo en los estudios metafsicos e ideales, su propsito fue establecer una filosofa que resolviera todos los problemas y sistematizara las verdades. Construir, en suma, una ciencia universal, un sistema total.
Despus de pasar revista a todo el bagaje de las escuelas de su tiempo, se encontr en medio de dudas e incertidumbres todava mayores, dando entonces un corte, a las escuelas y a los mtodos del tiempo. Elaborar, con sus reglas propias, un mtodo como camino un dualismo entre cosa
seguro para llegar al conocimiento o la verdad: estableciendo
pensante y cosa extensa. Surgirn dos corrientes filosficas en torno al conocimiento: El racionalismo y Empirismo. Racionalismo
* El origen del conocimiento es la razn.
Empirismo
+ El origen del conocimiento es la experiencia + El modelo de conocimiento es de las ciencias naturales
+El Mtodo es Inductivo experimental.
* El modelo de conocimiento, es el matemtico *El Mtodo, es deductivo y conceptual * Autores: Leybhiniz, Spinosa, Wolf
+ Autores: Locke, Hune, Stuar Mill
En el siglo XVII el mediador crtico entre el Empirismo y el Racionalismo, fue Enmanuel Kant - Idealismo Alemn - que en su obra: Crtica de la Razn Pura describi
Entre otros: Dante Alighieri; , autor hacia el 1.300 de La Divina Comedia Petrarcca; Bocaccio y ms tarde Maquiavelo, celebrrimo autor del Principe inspirado segn se dice en la vida de Csar Borja nos muestra al desnudo la corrupcin de la poltica de su tiempo. 32 Doctrina de las humanidades del Renacimiento que renovaron el estudio de las lenguas y literaturas antiguas. Los humanistas son las personas versadas en las letras humanas.
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cmo se produce el conocimiento. Se pregunt, si era posible que nuestro entendimiento fuera ms all de los lmites de la experiencia y se elevara hasta el conocimiento de lo suprasensible. Estableci los elementos del conocimiento - que ya expusimos: a) Un sujeto: el hombre dotado de razn, Que es el que conoce y b) Un Objeto, la cosa, que es objeto de conocimiento, Que es conocido.
Especific, adems, los caracteres del conocimiento: 1) Relacin: pone en contacto al sujeto con el objeto. 2) Dualidad: deben darse necesariamente estos dos elementos sujeto y objeto para que se produzca el conocimiento. 3) Correlacin: el sujeto va hacia el objeto y lo aprehende, en una relacin doble de ida y vuelta. 4) Irreversible: el objeto no puede transformarse en sujeto, ni el sujeto en objeto. El conocimiento es para Kant, Una dualidad. Dualidad que es una relacin; relacin que es una correlacin, correlacin que es irreversible34 Desde su filosofa prepara en
espritu el mundo de la ciencia y de la tecnologa, al poner el acento en la importancia de la razn como fuente del conocimiento. El hombre fustico que nace en el renacimiento, est por alcanzar su pleno desarrollo. El Renacimiento, y el Humanismo, crearon el clima adecuado para el desarrollo de las ciencias, ya no se trata de hacer especulaciones, sino de observar directamente los hechos. Las disciplinas cientficas florecen bajo el amparo de condiciones dispuestas a estimularlas y de hombres, maravillados por las posibilidades de poder explicar la naturaleza. Este proceso culmina a fines del renacimiento (Siglo XVI), con Galileo y Newton y da lugar a la aparicin de la ciencia en sentido moderno de la palabra. Con Francis Bacon,35 se iniciar una tradicin de acumulacin de datos, de observaciones y de formulacin de hiptesis; ya no se razona discutiendo argumentos de autoridad, se est atento a la lectura de la realidad. Sealar la importancia de la estadstica para el progreso de las ciencias y la necesidad de verificacin emprica, rechazando todo aquello que no este basado en la experiencia. El empirismo de Bacon, influir decididamente en las nuevas formas de abordar la realidad: observacin y experimentacin, constituirn las principales fuentes de conocimiento, y todo lo que no pueda ser objeto de experimentacin,
33 La pintura, se destac indudablemente sobre las dems artes, aparecieron numerosos genios del pincel: Leonardo de Vinci, Rafael Sancio; Miguel Angel Buonarrotti etc. Espaa, duea de una gran parte de la pennsula italiana, fue uno de los pases donde ms se sinti la influencia del nuevo arte: Velsquez; Murillo etc. 34 PRADO, Jos Julin Problemas Filosficos: de la inteligencia, del conocimiento y de la cultura Departamento de Imprenta y Publicaciones de la Universidad de Ro Cuarto 1993. 35 Clebre filsofo, fue uno de los creadores del mtodo experimental. Y determin la ruina de los mtodos de la escolstica. Como sabio, perteneci al renacimiento y est lejos de anunciar a Galileo y Descartes. Sus obras fueron reunidas un ao despus de su muerte y traducidas a varias lenguas.
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ser considerado como prejuicio, sin validez cientfica. Ya Brahe y Kepler, haban adoptado esta nueva actitud cientfica en la observacin del firmamento. Servey y Harvey, utilizaron tambin este mtodo, en la investigacin sobre los estudios de la circulacin de la sangre.
A partir del siglo XVII, comienza una etapa de expansin del pensamiento cientfico, que va ampliando su campo de accin. Entre las figuras cumbres del Renacimiento, podemos citar a Coprnico, astrnomo de origen polaco, refut la teora Egocntrica de Ptolomeo,36 cuando ubic al sol en el centro del Universo y desplaza a la tierra. Demostr el doble movimiento de los planetas sobre s mismos y alrededor del sol, teora que fue condenada ms tarde por la iglesia. experimental. Leonardo de Vinci, adems de insuperable artista, fue un gran sabio que lleg a realizar numerosos inventos mecnicos y se dedic al estudio de la fsica estableciendo inclusive los principios cientficos precursores de nuestros modernos aviones, submarinos y armas de fuego. Galileo Galilei, creador de la mecnica terrestre que utilizar el mtodo matemtico experimental,. Integra ciencia y tcnica, utilizando el telescopio observaciones astronmicas.37 en las En fsica, Galileo, Pascal, Torricelli, avanzan en la lnea
Desde las leyes sobre la cada de los cuerpos de Galileo, el sistema heliocntrico de Coprnico y dems innovaciones cientficas se demuestra lo falible y errneo de las teoras anteriores. Esto provoca un cambio en la concepcin misma de la ciencia y de su mtodo para conocer la realidad. Se impone: la observacin, la recoleccin de datos, la experimentacin la confrontacin denunciado con la realidad, razonamiento inductivo, la matemtica; van a constituirse en los ingredientes principales de la ciencia experimental, esto es la acumulacin de un proceso, moderna. Cuando hablamos de mtodo experimental, no nos referimos al sentido estricto del trmino; o sea a la sujecin del objeto de experimentacin a estmulos controlados, Nos referimos a experimentos en sentido amplio a someter a prueba afirmaciones. La Astronoma, disciplina importante de la poca, no experimentaba con cuerpos celestes, pero progresaba con la ayuda de la observacin, la matemtica y la fsica. al mismo tiempo el punto de partida de la ciencia
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Seguidor de Aristteles LUNA, Rosala Ob. Cit.
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Al moderno le interesa, cmo ocurren los fenmenos, y para ello teoriza, observando y relacionando y por medio de la razn, construye conceptos tericos que lo guan en su trabajo, no slo experimenta.
Se contrapuso el razonamiento inductivo al deductivo, pues se arga que, en ste mtodo, la conclusin no agregaba nada que no fuera conocido en las premisas. El razonamiento inductivo es el que, partiendo de premisas particulares, permite arribar a una conclusin fundamental general.38 Se pensaba que por medio del experimento y la observacin poda establecerse la verdad de las proposiciones singulares y que por medio del razonamiento inductivo se podra concluir la verdad de proposiciones universales que constituyeran leyes cientficas. Al respecto Obiols sostiene: Para un moderno la proposicin Todos los cuerpos caen, se fundamenta en que el cuerpo A cay, el B, cayo etc., en cambio para Aristteles el fundamento estaba en que nuestra inteligencia se da cuenta de un modo inmediato que est en la naturaleza de los cuerpos el caer39 Sin embargo los propios modernos advierten lo endeble que era ste mtodo pues siempre quedaba flotando la duda si la cantidad de casos observables poda justificar la proposicin universal. Cuntos gatos hay que observar para afirmar que todos los gatos tienen cuatro patas? El tercer elemento, la matemtica, se convierte desde entonces en el lenguaje de las ciencias: las observaciones y los experimentos son ledos matemticamente y obviamente expresados en frmulas matemticas. En este perodo se privilegian las ciencias que hemos denominado puras, de all la tendencia a la formalizacin de los resultados de las ciencias40. La ciencia en la modernidad se estructura sobre verdades comprobables de algn modo y en algn momento. La experiencia, lo que ocurre en la realidad, es la materia de la cual se nutren las observaciones, experimentos y leyes. En general la concepcin del mundo fruto de la nueva forma de mirarlo no es tanto metafsica y finalista, como en las pocas anteriores sino funcional y mecanicista. Y para probarlo el hombre experimenta continuamente, conjugando razn matemticas observacin y experiencia PIERO Mara T Ob Cit
El razonamiento deductivo parte de premisas consideradas verdaderas para dar fundamento a las conclusiones que se derivan de ellas por un procedimiento racional. 39 FOSCO, Roque Ernesto CERUTTI Mara del C. - ARGAARS, Myrtha y PIERO Mara Teresa El qu y el cmo de la Abogaca una Introduccin a sus Estudios Editorial Advocatus Segunda Reimpresin - Tercera Edicin - Crdoba 1996 Pg. 164 40 FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166
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Las grandes protagonistas son: las ciencias exactas y naturales, pero tambin se piensa en el hombre y en lo social, aunque no separados de la ciencia natural, todava, sino fundido en ella. Ni tampoco alcanzando un grado de sistematicidad que pudiera distinguir las
disciplinas sociales entre s. En las preguntas sobre el hombre y lo social la influencia de la racionalidad de la modernidad se da bajo la forma combinada del iusnaturalismo racionalista y los principios empiristas que se imponan en las ciencias naturales y ms que nada en la fsica. No hay distincin tajante entre ciencia sociales y naturales, es un gran conglomerado de preguntas sobre el orden social,41 que al estimarse que pueden deducirse de reglas de la razn es tambin un orden natural.
En los siglos posteriores, XVIII y XIX, acontecen nuevos hechos, ms descubrimientos y explicaciones, se van refinando los instrumentos para dominar y explicar la naturaleza, y se va generalizando la idea empirista de ciencia que da lugar al llamado modelo naturalista de ciencia, que, en el mbito especfico de lo jurdico veremos como modelo o corriente positivista de ciencia. En los siglos XIX y XX la aparicin de nuevas filosofas como el positivismo y la fenomenologa entre otras y el aporte de importantes epistemlogos, fueron dando lugar a la Epistemologa alternativa y transformar las diversas realidades que son objeto de estudio De all en ms los caminos se bifurcan para la ciencia y no es tarea sencilla seguirlos, ni asegurar, cual de esas vas es la correcta.
3.4. - Concepcin Contempornea de la Ciencia
Podemos decir que en la concepcin contempornea, no hay unanimidad acerca de que se entiende por ciencia, cual es el mtodo a seguir y mucho menos, en llamar cientficas o no a ciertas disciplinas. Estn los defensores de la idea Aristotlica - Aristteles, tom como modelo a la geometra - y los que sostienen la idea inductivista propuesta en los tiempos modernos; -a partir de la modernidad el modelo es la Fsica - predomina, sin embargo, la concepcin rigurosa de ciencia heredada de la corriente positivista que impone la obligatoriedad de que, el conocimiento y el mtodo, cumplan con determinados requisitos para poder ser calificados de cientficos.
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Hemos dicho, que no todo conocimiento es cientfico. Para serlo debe cumplir con ciertos requisitos. Desde Grecia hasta nuestros das, tales requisitos no han sido siempre los mismos, aunque algunas caractersticas han perdurado, fundamentalmente aquellas que definen a la ciencia como un saber crtico. Este tipo de saber se distingue especialmente por justificar sus conocimientos, por dar pruebas de su verdad. Para Aristteles la ciencia es conocimiento por causas. Buscar las causas aquello que hace que las cosas sean como son y no de otra manera La actual concepcin no se preocupa especialmente por la explicacin causal, o por lo menos, ya no entiende las causas a la manera tradicional. Hoy la tarea de la ciencia es tratar de describir la realidad para comprenderla en sus relaciones invariantes. Le preocupa descubrir las conexiones constantes que se presentan entre los fenmenos. En sta concepcin de ciencia: Que requisitos son necesarios para que el entonces, algunos caracteres de la
conocimiento sea considerado cientfico? Veamos
concepcin contempornea de la ciencia que nos ayudarn a identificar esos requisitos42
3.4.1 Caracteres del Conocimiento Cientfico El conocimiento es general
Para que el conocimiento sea cientfico, no puede contentarse con trabajar sobre hechos aislados o puntuales. As, la afirmacin de que los hombres de los pases latinoamericanos tienden a transgredir ms las leyes que los europeos, no puede fundamentarse en el estudio exclusivo de los porteos, cordobeses o pretendemos que tal afirmacin sea una proposicin cientfica. Se ubican los hechos singulares en pautas generales, los enunciados particulares en esquemas amplios. El cientfico se ocupa del hecho singular en la medida en que ste sea miembro de una clase o caso de una ley.43 riojanos; no, si
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Con la modernidad aparecer una nueva clase social: la burguesa, nacida al amparo de un nuevo modo de produccin: el capitalismo, que va ha ser estimulado por los grandes descubrimientos del siglo XV y XVI y por la explotacin del mundo colonial. Desde el punto de vista poltico, en el siglo XVI, se organizan los Estados, como centro unitario de accin y decisin poltica. 42 FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Ob. Cit
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El Conocimiento es Legal
La tarea de la ciencia es tratar de describir la realidad. Le preocupa descubrir las conexiones constantes que se presentan entre los fenmenos. Las leyes cientficas expresan esas relaciones. La ciencia explica los hechos por medio de leyes. Una mera recoleccin de datos o una descripcin de hechos no constituyen en s conocimiento cientfico. No se trata de conocimientos diversos e inconexos sino de un saber ordenado lgicamente, constituyendo un sistema de generalizaciones y principios que relacionan los hechos entre s, deduciendo leyes constantes.
Una ley cientfica es una proposicin general cuya verdad ha sido suficientemente establecida, que especifica bajo que circunstancias, ocurre un determinado hecho. La ciencia formula teoras que, en sus explicaciones por medio de leyes, abarcan cada vez ms fenmenos. La teora es un sistema de leyes o una ley de un nivel superior. La fsica de Newton se crea que describa las mismas leyes de la naturaleza; eran leyes absolutas por descubrir la verdadera estructura de la realidad. Sin embargo, los desarrollos posteriores (como la Teora de la Relatividad) manifestaron que tales leyes no son formuladas para siempre. El avance de la investigacin cientfica ha modificado y reemplazado teoras. Las leyes y teoras cientficas son hiptesis de explicacin, cuya verdad podr ser confirmada y considerarse leyes, pero solamente sino son refutadas o surgen nuevas hiptesis que las superen. Las hiptesis son conjeturas ms o menos fundadas que aspiran a ser verificadas y convertirse en leyes. La ciencia, entonces, no slo se compone de leyes, si vemos un tratado cientfico encontraremos: definiciones, hiptesis, clasificaciones, descripciones de hechos particulares, teoras etc..44
Las leyes cientficas son universales y explican los hechos particulares. Tambin nos permiten predecir, el comportamiento futuro de objetos similares, de all el carcter
predictivo del conocimiento cientfico. Si se observa que se cumplen en determinada situacin las condiciones enunciadas en la ley, se puede saber con anticipacin lo que ocurrir. Si nosotros conocemos las condiciones en que se arroja un proyectil, las leyes de movimiento, permiten saber cual ser el recorrido. La posibilidad de explicar y predecir
BUNGE, Mario: La ciencia, su mtodo y su filosofa. Bs. As. , Siglo Veinte 1985 Pg. 27 citado en FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca - una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166
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proporcionada por las leyes cientficas permite entender tambin las aplicaciones prcticas tecnologa de la ciencia. La ciencia, por lo tanto, explica la realidad mediante leyes. Una mera recoleccin de datos o una descripcin o enumeracin de los hechos no constituyen por s mismo conocimiento cientfico. El Conocimiento es social
Implica la posibilidad de su comunicabilidad, de modo tal que en principio se encuentre a disposicin de cualquiera con la capacidad y el empeo necesario para averiguarlo. La comunicabilidad es posible gracias a la precisin y es a u vez una condicin necesaria para la verificacin de los datos empricos y de las hiptesis cientficas. La comunicacin de los resultados y de las tcnicas de la ciencia no slo perfecciona la educacin general sino que multiplica las posibilidades de su confirmacin o refutacin.
Dems esta decir, que: lo secreto no es ciencia; en la medida que no sea posible su verificacin y eventual refutacin, no estaremos frente a un conocimiento cientfico.45 Los cientficos consideran el secreto en materia cientfica como enemigo del progreso de la ciencia y un verdadero obstculo para el crecimiento de los pueblos. Los conocimientos o contenidos de una ciencia deben ser transmitidos a travs de un vocabulario que le es propio y que debe responder a todas las exigencias con claridad y precisin. El Conocimiento Cientfico es verificable
Los conocimientos cientficos se fundamentan tambin por la verificacin de sus enunciados. Las proposiciones cientficas deben ser comprobables de alguna manera. Los modos de comprobacin difieren de acuerdo a la fuente de donde surja, emane el conocimiento. Cuando este es el razonamiento, las proposiciones cientficas podrn verificarse mediante una demostracin matemtica o lgica, pero los conocimientos extrados de la experiencia no se prestan a una verificacin acabada. Imaginemos la
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FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166 45 FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166
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dificultad de comprobar que todos los gatos del mundo tengan cuatro patas. Para casos semejantes se admite a menudo que el conocimiento sea confirmable; esto significa, como dice Guibourg susceptibles de ser ejemplificado positivamente por medio de un nmero indeterminado de experiencias, con tanta mayor confiabilidad cuantas ms sean ellas . O bien puede ser refutable: queda sujeto a la aparicin de nuevas observaciones, que por resultar incompatibles con la proposicin enunciada, la refuten y puedan demostrar su falsedad. En esto, lo nico seguro, es que si una teora ha sido refutada, es invlida; lo contrario, no nos asegurar nada, porque en el mundo de las ciencias solo hay conjeturas y refutaciones, al decir de Popper.46
La verificacin de las proposiciones cientficas se vincula a dos procedimientos: la observacin y experimentacin. La observacin consiste en el registro de los datos de un fenmeno en forma atenta y objetiva. En la experimentacin se provoca una situacin bajo condiciones controladas. En astronoma los fenmenos son, en la mayora de los casos, observados; no podemos provocar un eclipse, pero s se puede registrar con el instrumental adecuado. La aleacin de un nuevo metal puede experimentarse: basta con provocar las circunstancias que permiten esa aleacin. Para lo cual se requiere controlar las condiciones ( tipo y cantidad de los metales combinados; temperatura a la que se somete y el tiempo durante el cual est bajo los efectos del calor) El conocimiento cientfico es metdico
Las caractersticas sealadas en el punto anterior manifiestan que el conocimiento cientfico no se obtienen azarosamente. Por el contrario el investigador sigue
procedimientos, desarrolla su tarea basado en un plan previo, construye un camino, con el fin de conocer su objeto de estudio, para descubrir o formular teoras y poder justificar la verdad de las proposiciones. Los conocimientos se obtienen por la aplicacin de mtodos cientficos.47 El mtodo cientfico debe ser explcito: sus reglas se acuerdan y se exponen como tambin se fundan las razones por las que ha sido elegido. Existen mtodos generales, y otros especializados; entre los primeros citamos la deduccin y la induccin, que usualmente participan en toda actividad cientfica, aun como complemento de un mtodo especial propio de cada ciencia.
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FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAARAS de Mundet, Myrtha, PIERO M. Teresa El Qu y el Cmo de la Abogaca una introduccin a sus estudios Tercera Edicin Segunda Reimpresin - Editorial Advocatus 1996 Pg.166
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El conocimiento cientfico es objetivo
Objetivo puede comprenderse como lo que corresponde a los objetos. Pero como nocin opuesta a Subjetivo significa lo que no vara con cada sujeto, sino que se presenta de igual manera para todos. Pretende trascender las motivaciones, intereses y todo lo que
hace a la subjetividad del cientfico, el conocimiento que ste ofrezca debe tener total independencia del sujeto mismo.
La objetividad del conocimiento cientfico exige como requisito un lenguaje preciso y unvoco, con reglas precisas y explcitas cualquier sujeto debe evitarse la ambigedad. Comunicable a
capacitado, quin podr disponer de los elementos necesarios, para
corroborar la validez de las teoras en sus aspectos lgicos y verificables.48 La proposicin: El agua es un cuerpo formado por la combinacin de un volumen de oxgeno y dos de hidrgeno es una proposicin objetiva; su validez proviene de que puede ser verificada por cualquier sujeto. El conocimiento cientfico es abierto
La ciencia es un sistema abierto; incluso los postulados ms generales y seguros pueden corregirse o reemplazarse, en tanto se compruebe que estn equivocados. No existe la certeza absoluta de ninguna teora todas son falibles y precisamente, lo que permite que la ciencia progrese, en tanto incentiva a probar una y otra vez buscando resultados distintos.
El cientfico contemporneo, a diferencia del antiguo, no es tanto un acumulador de conocimientos como un generador de problemas, proclive a desconfiar de sistemas cientficos cerrados.49 Por lo cual tambin el conocimiento cientfico, ser provisorio: Una teora puede ser descartada o momentneamente mantenida. Incluso es posible que varias teoras alternativas puedan mantenerse simultneamente, aunque alguna de ellas, e incluso todas, puedan finalmente desaparecer.50
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DIAZ, Esther y HELER, Mario Ob. Cit. Pg 75 DIAZ, Esther y HELER, Mario Ob. Cit. Pg 75 49 BUNGE, Mario Ob. Cit. Pg 32 y ss 50 KLIMOVSKY, Gregorio Ciencia y Sociedad contempornea en Obiols, Guillermo A. Ob. Cit. Pg. 92
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El conocimiento cientfico es sistemtico
Por ser un conocimiento sistemtico constituye una unidad ordenada; los nuevos conocimientos se integran al sistema; relacionndose con los ya establecidos. Un sistema es una estructura con capacidad de desarrollarse o crecer. Es adems un conocimiento fundamentado. La justificacin de su verdad supone poder mostrar las pruebas de su verdad.
Denominamos Estructura a un conjunto de elementos relacionados entre s, de tal manera de constituir un todo, en el cual cada elemento (parte o miembro) se relaciona con los otros y se comprende en funcin del todo. Un sistema por serlo constituye una unidad ordenada, los nuevos conocimientos se integran al sistema y se los relaciona con los ya existentes.
En sntesis, podemos decir que la ciencia como proceso, busca explicar la realidad mediante leyes y si ponemos el acento en su carcter explicativo, es debido a que frecuentemente aludimos a que la ciencia describe la realidad.51 En todas las ciencias, o en casi todas, la descripcin de los hechos es un primer paso; pero la ciencia desarrolla, intenta adems explicarlos, tratando de entender porque ocurre lo que se observa. Cuando nos referimos a que: El agua se compone de hidrgeno y oxigeno efectuamos una descripcin. En una explicacin, frecuentemente, es necesario acudir a entidades no observables sensorialmente tales como tomo, inconsciente o fuerza obligatoria de la norma. A los cuales se les llama trminos tericos o conceptos.52
4 - Clasificacin de las Ciencias
Entendemos que las clasificaciones son convencionales y que cada uno puede hacer la propia de acuerdo a la utilidad que pueda prestar. No hay clasificaciones verdaderas o falsas; hay tiles o intiles, aceptadas o no. Adoptaremos la comnmente aceptada, en razn de que presta cierta utilidad. Dividiremos a las ciencias en ciencias formales y ciencias empricas o fcticas.53
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DIAZ, Esther y HELER, Mario Ob. Cit. Pg. 73 FOSCO y Otros El Qu y el Cmo de la Abogaca Ob. Cit. Pg. 168 y s.s. 53 Aristteles distingua tres tipos de ciencias: teorticas, prcticas y productivas La primeras incluyen un grupo de saber que hoy abarcara las ciencias puras: matemtica, fsica, biologa. Las segundas, son las ciencias del hacer, relacionadas con la provisin de normas para la conducta humana: tica, derecho y poltica. Vendrn luego las ciencias productivas, que seran como ciencia aplicada o tcnica. Eran las ms desprestigiadas ya que correspondan a los trabajos prcticos, propios de los esclavos. En cambio las ciencias de la contemplacin
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4.1 Ciencias Fctica y Ciencias Formales. El objeto de las ciencias fcticas54 son los hechos; un sector de la realidad objetiva que se supone exterior al observador. Como deben investigar hechos, su fuente principal de conocimiento es la observacin y la experiencia. De ah su denominacin de empricas o fcticas. Sin embargo, sera un error pensar que la experiencia es la nica fuente de conocimiento con la que cuentan; esta, les proporciona los datos bsicos a partir de los cuales se pueden obtener otros conocimientos por medio del razonamiento. Este es un proceso por el cual, a partir de la verdad de ciertas proposiciones ya verificadas, nos permite obtener nuevos conocimientos. La verdad de las preposiciones de este tipo de ciencias reposa en su correspondencia con la realidad55; y que esta correspondencia exista o no depende, en ltima instancia, de la exactitud y de la amplitud de nuestras observaciones. Como estas son falibles, la verdad de las ciencias empricas es siempre provisional; vale como tal mientras nuevas investigaciones no vengan a refutar las proposiciones generales que se tenan como verdaderas. La ciencia emprica habla de los hechos, extrae de ellos conocimientos generales y permite por lo tanto comprenderlos, explicarlos, predecirlos y en definitiva, dominarlos.
A partir del siglo XIX podemos comenzar a hablar de otra divisin en las ciencias como consecuencia de la multiplicidad de objetos fenmenos y comportamientos que se queran explicar y que se agrupaban segn su objeto y su mtodo de trabajo. Las ciencias empricas o fcticas se dividen a su vez en: naturales y sociales, (humanas o culturales), para referirnos a dos mbitos de estudio distinto.
Las ciencias naturales se ocuparn de la naturaleza, las segundas de lo humano que comprenden: la historia, sicologa, economa, sociologa, ciencia jurdica y todas las disciplinas cientficas que delimitan su campo de estudio en torno al hombre y sus producciones, pero no al hombre como ser biolgico, sino como individuo, poseedor de
correspondan al hombre libre, que era el ciudadano; aquel dedicado a la bsqueda de la verdad en sus diferentes formas En algunas pocas histricas de Grecia, los ciudadanos griegos, participaban en la creacin del derecho, cuando se reunan en las Asambleas Recordar lo explicado sobre Democracia Directa. La aplicacin de la ley, tambin quedaba en manos de los ciudadanos, que reunidos en Tribunales decidan que pena aplicar a quien hubiese violado la ley. No exista la figura del abogado, y no tenan juristas con una especial preparacin tcnica. Recin cuando Roma sustituye a Grecia, como potencia poltica de Occidente se vuelve importante el estudio del derecho. 54 Guibourg, R y otros: ICC. Cit.; Pg.148 55 ) Segn el tipo de ciencia que se trate, ser el criterio que se adopte. Existen por lo menos tres criterios, ms o menos aceptados: el de la correspondencia, el de la coherencia y el pragmtico o utilitarista.
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cultura, libertad y lenguaje. Las ciencias sociales, - el tema es desarrollado en el punto 4. 2 - que tienen como objeto al hombre y sus producciones, recorrieron un largo camino hasta dar por sentada su existencia como brazo de las ciencias empricas. El hombre siempre se ha preguntado por su psique, sus motivaciones y su cultura, pero en la Edad Media la reduccin a la teologa impeda que estas cavilaciones adquirieran sistematicidad.
Empricas o Fcticas
Naturales
Sociales Ciencias
Formales
El objeto de las ciencias formales en cambio, no son hechos de la realidad sensible, sino que son abstracciones elaboradas por la mente del hombre. Tanto la aritmtica, la geometra, la lgica, constituyen un mundo construido idealmente. Su fuente de conocimiento es el razonamiento siendo su vinculacin con lo fctico indirecto. No se desentienden totalmente de la experiencia porque buscan reconstruir, de un modo claro y rigurosamente preciso, ciertas relaciones materiales o conceptuales preexistentes. Estas relaciones integran algn sector de la realidad y se est en la expectativa de su mejor dominio mediante el sistema formal imaginado. Por ejemplo, la lgica proposicional56 reconstruye, en abstracto, ciertas relaciones de inferencia que observamos entre las proposiciones concretas. De esa forma57, generalizamos los modos de derivar unas proposiciones de otras y aislamos las condiciones que nos permiten distinguir, en la prctica, un razonamiento vlido de otro falaz58.
La demostracin de la verdad de las proposiciones de este tipo de ciencia consiste en su verificabilidad racional, es decir en su deducibilidad a partir de ciertas premisas; que se estiman verdaderas de acuerdo al sistema que se toma en cuenta. La verdad de un
El objeto de la lgica proposicional es la proposicin y el razonamiento. Provee mtodos adecuados para establecer la verdad o falsedad de una proposicin como tambin la validez o no de los razonamientos. Colacilli de Muro, Ma. Anglica y Julio C.: Elementos de la Lgica Moderna y Filosofa- Reimpresin de la primera Edicin, Bs. As. , Estrada, 1975; Pg. 115 57 Guibourg, R. Y otros: ICC. Cit. ; Pg. 150 58 Hay juristas que partiendo de la lgica formal han diseado un modelo (lgica dentica) para analizar las relaciones en un sistema jurdico
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conocimiento formal es siempre absoluta en el contexto de la teora de la cual se dedujo. As, las matemticas modernas tienen una gran cantidad de teoras matemticas alternativas.
Consideramos entonces que: las ciencias exactas (geometra, matemtica, lgica) conservan el ideal griego de la deduccin rigurosa a partir de axiomas. Las otras (fsica, biologa etc), en cambio, aunque no reniegan de la demostracin formal, ofrecen en ltima instancia sus afirmaciones a la experiencia. Se considera que el objetivo inmediato de las ciencias empricas es la explicacin, que en trminos muy generales significa; dar razones del fenmeno o hecho. Desde la antigedad vimos que las ciencias no slo describen sino que intentan explicar el porque ocurre. En el caso de las ciencias naturales, explicar significaba encontrar las causas del acontecimiento y mostrar que constituye un caso particular de una ley general. La explicacin, segn leyes generales permite predecir los hechos o fenmenos siempre que se den determinadas condiciones (Los principios de la mecnica de Newton hacen posible predecir las posiciones de los objetos celestes). En cambio las ciencias formales al cambiar su objeto, su fin es justificar racionalmente las afirmaciones que realicen en el marco del sistema deductivo que tengan.59 4.2. - Las Ciencias Sociales
En el abordaje de las ciencias sociales, partimos del reconocimiento de la falta de consenso acerca de la fundamentacin de su quehacer y de la polmica alrededor de la cuestin sobre su estatuto de cientificidad. Esta situacin ha acompaado a las ciencias sociales desde su aparicin considerada globalmente y sin precisiones en el siglo XIX.
Indudablemente las ciencias sociales existen, constituyen conocimiento cientfico. No son exactas, pero s rigurosas. No pueden agruparse por el uso exclusivo de un mismo mtodo, pero s abordan el mismo objeto de estudio: el hombre. Los hechos histricos tienen importancia en la configuracin de las ciencias sociales, porque de una u otra manera, si el objeto de estas disciplinas es el hombre y la sociedad, estas ciencias nacan para explicarlos describirlos, transformarlos o simplemente justificarlo.
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Dos momentos: La Revolucin Francesa y La Revolucin Industrial, dejan el camino para un impulso de las ciencias del hombre y fundamentalmente para las que conciernen a la sociedad. Comienza a estudiarse, a partir del Siglo XIX, de manera sistemtica el hombre, su lenguaje, sus costumbres, las instituciones que van creando, su cultura. PIERO Mara Ob. Cit.
Las vicisitudes de su historia como ciencia, aparece incluso en su denominacin, han sido y son llamadas, tambin, humanas, del espritu, del hombre o de la cultura. Llamamos aqu, Ciencias sociales a todas las disciplinas cientficas que circunscriben su campo de estudio alrededor del hombre,60 no como ser natural o biolgico sino como ser cultural o social, es decir al hombre a travs de sus modos histricos de objetivacin, a travs del lenguaje y de la cultura. El lenguaje le brinda una particular e indiscutible relacin con otros objetos cientficos, lo que hace dificultoso, pero ms fascinante an, su estudio. La palabra del hombre puede manifestar verdad, pero tambin ocultar o mentir. El discurso humano puede arrojar luz sobre las teoras, puede ser utilizado para contrastar hiptesis o ayudar o refutarlas o rectificarlas.61 Consideramos Ciencias sociales a todas las disciplinas cientficas que circunscriben su campo de estudio alrededor del hombre, no como ser natural o biolgico sino como ser cultural o social.
En el siglo XIX Saint Simn llam a la naciente sociologa Fsica social siguiendo el modelo de la fsica natural, por lo que al conjunto de caractersticas que definen a las ciencias en ese momento se lo designaba como modelo naturalista de ciencia lo que sintetiza la ambicin de desarrollar una verdadera ingeniera especial que reprodujera la rigurosidad que se logr en las ciencias naturales. Este modelo adquiri gran prestigio e importancia por sus posibilidades explicativas y se consolid en el siglo XIX bajo el nombre de empirismo o positivismo. Bajo este modelo todas las disciplinas sociales se llamaban ciencias positivas y se van formando bajo los presupuestos que les permitiran ser consideradas verdaderas ciencias
PIERO, Mara Ob. Cit. Pg. 49 Comprenden la Historia, Psicologa, Antropologa, Sociologa, Economa, Criminologa y todas aquellas disciplinas cientficas que delimitan su campo de estudio en torno al hombre. 61 Daz Esther y Heler, Mario: op. Cit.; pag. 158 y 159
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Comte sistematiz los fundamentos de la Fsica social para convertirla en una verdadera sociologa cientfica. En ese marco estableci una ley de progreso entendida como ley universal de las sociedades humanas a la que le adjudicaba una validez y una perfeccin equivalente a las de la ley newtoniana de la gravitacin en el mundo fsico.
La ciencia social, nace simultneamente en las obras de Comte y de Marx; el primero dio paso al positivismo y a partir de Marx se forma una lnea de pensamiento llamada crtico dialctica Ambos, con teoras muy distintas y fines polticos diversos; as para Marx las nuevas fuerzas de las ciencias haran posible que la clase obrera se librara del sistema opresor del capitalismo. Para Comte, y sus seguidores, la ciencia positiva promovera el progreso y formas ms racionales de vida.62 Ambas concepciones se originaron en contextos diferentes, en Francia, Comte creaba en el Siglo XIX la sociologa, bajo el modelo estricto de las ciencias naturales, respondiendo al modelo de la fsica ya que esta haba sido la ordenadora del mundo. En Alemania no hay un desarrollo tan fuerte del naturalismo y surgen otras corrientes que se oponen al positivismo naturalismo, algunas de ellas tendrn como base el marxismo, otras compartirn slo algunos puntos.
Desde el momento en que aparecen las ciencias sociales ya no podemos hablar de un nico modelo de ciencia, sino de diferentes formas de concebirla de acuerdo a los paradigmas, cosmovisiones o concepciones. El esquema cerrado y organizado del perodo clsico y moderno de la ciencia cede lugar a la multiplicidad cuando se trata de hablar de las concepciones contemporneas de las ciencias. Creemos que ms que marcar una carencia, deficiencia o insuficiencia, explicita sin rodeos la tensin entre una tendencia crtica y una tendencia cientfico tcnica ante las cuestiones epistemolgicas y pone en evidencia la ruptura entre las distintas concepciones de ciencias Y las respuestas dadas histrica y
actualmente dependen precisamente del concepto de ciencia que se use como medida. En esta tensin se destacan dos problemas centrales: el de la objetividad y el de la neutralidad valorativa. A modo de sntesis, se niega la cientificidad a las ciencias sociales, cuando se impone el ideal del positivismo respecto a la unificacin del conocimiento cientfico. Esta unificacin supone el modelo de las ciencias naturales, mbito en el que al conocer se une lo formal y la
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PIERO, Mara T. Ob. Cit. Pg. 34 y s.s
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experiencia y por el establecimiento de reglas universales o leyes se puede prever el comportamiento de los hechos en tanto fenmenos. Si las ciencias sociales no pueden cumplir este requisito, no son ciencias. O sea, las acepta como ciencia si y solo s adecuan su mtodo al de las ciencias naturales considerado el nico vlido. La ciencia qued
encorsetada en criterios rgidos por efecto de las exigencias positivistas, y fue dentro del mismo positivismo donde surgieron figuras llamadas neopositivistas (el tema ser ampliado en el punto referido al Iuspositivismo) que rectificaron ciertas cuestiones, como Popper, ngel y Hempel, que hoy son tomadas como paradigmas tericos cuando se trata de hablar de ciencia. El desarrollo de las ciencias sociales se impone a pesar de mantenerse al margen de su consideracin en el cuadro de las ciencias.
4.2.1 El problema de la Objetividad
Dijimos que la objetividad cientfica radica en que las teoras puedan ser contrastadas con la experiencia y reconocidas intersubjetivamente. Sucede que, no todas las ciencias pueden tener el mismo grado de objetividad. Como vimos este no es el caso de las ciencias formales por sus caractersticas. En el caso de las ciencias empricas, las naturales especficamente, son consideradas un modelo de objetividad en tanto sus afirmaciones puedan ser contrastadas con la experiencia, con lo cual se asegura en grado sumo dicho objetividad. Al determinar este campo de estudio surge el problema de la pretendida objetividad cientfica, pues en las ciencias sociales o humanas el hombre mismo es sujeto y objeto de estudio, dicho de otro modo, tienen la misma ndole. Las dos caras de la moneda abren la posibilidad y ponen el lmite: la posibilidad de la comprensin de los fenmenos humanos y la imposibilidad de la distancia entre sujeto y objeto. Sin embargo, es posible cambiar la perspectiva y ponerse en otro lugar: quiz atenuar la rgida estructura sujeto objeto permite ampliar y facilitar los modos de abordar al objeto. Plantear entonces, ms que la existencia de un nico mtodo vlido la diversidad de mtodos con la nica exigencia de la rigurosidad. Es decir, el cuestionamiento respecto a las posibilidades de objetividad de las ciencias sociales o culturales o humanas, es que se duda acerca de la factibilidad de que el investigador pueda situarse externamente al objeto que, en definitiva, es un hombre al igual que l. Es una duda vlida, pues se refiere a la posibilidad de ser imparcial
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Aunque se puedan
establecer legalidades respecto del comportamiento de los
fenmenos sociales, humanos y culturales, nunca alcanzarn dichas legalidades la necesariedad de las leyes naturales. Mientras un fsico, podr predecir con certeza como se comportarn determinados metales que estn expuestos al calor, un socilogo no cuenta con la misma capacidad de prediccin cuando estudia una situacin social. Se pueden detectar ciertas regularidades respecto de las conductas de los hombres, de las sociedades, de las culturas, pero nunca tienen la inflexibilidad de las leyes de la naturaleza. 63 Existe una gran variedad de planteos sobre este tema; incluso hay quienes consideran a estas discusiones carentes de sentido y llaman a sus disciplinas humanas prcticas, como el caso de Lacan cuando se refiere al sicoanlisis(77), que se negaba a llamar a sus estudios psicolgicos ciencia
Como vemos, las ciencias sociales, han sido siempre, desde su nacimiento, objeto permanente de discusiones. Entre los filsofos de la ciencia, estn aquellos que le niegan a stas el carcter de ciencia, esgrimiendo razones varias, que nunca alcanzaron el rigor explicativo de las naturales, que no pueden predecir y mucho menos formular leyes, etc. Otros filsofos, defienden su cientificidad, y a un sector de stos, no le parece relevante la polmica.
En nuestro campo del derecho, hay dos lneas de pensamiento: algunos autores sostienen que los estudios sobre el derecho no constituyen una ciencia y estn quienes admiten la condicin de tal, aunque concomitantemente como veremos ms adelante se presentan distintos modelos de ciencias jurdicas. En este siglo tambin se estn dando discusiones epistemolgicas en el campo de las ciencias naturales, con cuestionamientos que hasta hace poco eran slo del mbito de las ciencias sociales la ecologa encuentra resistencia a su calificacin de disciplina cientfica.
5. - La Ciencia Jurdica A partir de lo esbozado, respecto a de ciencia, parece indudable que es fundamental llegar a la explicacin de la ciencia jurdica. Encuadramos a la ciencia jurdica dentro de las ciencias sociales (humanas o culturales) las que a su vez forman parte, junto a las naturales, de las denominadas ciencias fcticas.
63 FOSCO, Roque Ernesto CERUTTI Mara del C. - ARGAARS, Myrtha y PIERO Mara Teresa El qu y el cmo de la Abogaca una Introduccin a sus Estudios Editorial Advocatus Segunda Reimpresin - Tercera Edicin - Crdoba 1996
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Cuando se abandona el campo de las disciplinas naturalistas y se ingresa en el sector de las ciencias del espritu, recortar los perfiles del objeto de cada una de ellas, es labor que se complica sensiblemente, ya que ese objeto no le es dado al investigador con la insobornable evidencia de la objetividad actual. En pocas disciplinas cientficas como en el derecho, la polmica respecto de su objeto propio ha sufrido tantas vicisitudes. Casi podra afirmarse que todas las distintas regiones que es posible describir en el inmenso mundo de los objetos, han sido consideradas, en algn momento, albergue adecuado para el objeto propio de la juridicidad
5.1. - Conceptualizacin y justificacin
Hay una pregunta que por tradicin se ha convertido en el problema inicial de todo estudio sobre lo jurdico. Ilustraremos este problema con un ejemplo grfico tomado de Bobbio64: nuestra vida se desenvuelve dentro de un mundo de norma: Creemos ser libres, pero en realidad estamos encerrados en una estrechsima red de reglas de conducta que, desde el nacimiento y hasta la muerte, dirigen nuestras acciones en esta o en aquella direccin. Muchas de estas normas se han vuelto tan comunes que ya no nos damos cuenta de su presencia. La vida del hombre se desarrolla bajo la gua de reglas de conducta, no slo jurdicas, el mundo de las normas es amplio y mltiple, tendremos preceptos religiosos, morales, reglas sociales, de costumbre, de etiqueta, de buena educacin, etc.; incluso pensemos en las que gobiernan la actividad educadora de los padres y maestros o en ciertas pautas sociales que exigen determinados comportamientos. Podemos comparar nuestro proceder en la vida con un camino en una gran ciudad: aqu la direccin est prohibida, all es obligatoria, y aun donde es libre, la calle por donde est permitido seguir se encuentra por lo general rigurosamente marcada. Toda nuestra vida est llena de carteles indicativos: para ordenar, prohibir, o permitir determinados comportamientos. Muchos de esos carteles son reglas o normas de derecho. Lo cual nos lleva a decir que el derecho constituye una parte notable e importante en nuestra experiencia de vida y ser una experiencia de vida normativa (jurdica).
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Bobbio, Norberto: Teora General del Derecho. Traduccin de Eduardo Rojo Acua, Bogot, Temis, 1987; Pg.3
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Las normas de conducta se diferencian entre s por el fin que persiguen, por su contenido, por el tipo de obligacin que hacen surgir, por el mbito de validez, por los sujetos a quienes se dirigen y por la sancin que genera su incumplimiento. Pero todas tienen un elemento en comn: influir en el comportamiento de los individuos y de los grupos; dirigir sus acciones hacia ciertos objetivos. De ahora en ms, nuestra atencin se centrar sobre un grupo de esta diversidad de normas: las jurdicas. Por cierto, hay criterios que nos permiten diferenciar las normas jurdicas de otras; uno de ellos es el monopolio de su produccin o sea, sern jurdicas las reglas o normas que sean creadas o producidas por los rganos competentes (Poder
Legislativo); adems, las sanciones previstas en las normas jurdicas slo sern aplicadas por rganos competentes - Poder Judicial - A ese conjunto de normas as producidas podemos denominarlo sistema65 y decir que hay un ordenamiento jurdico Argentino.
Tomemos un caso de la vida cotidiana para intentar clarificar las diferencias entre el campo de los hechos y las normas: si queremos realizar el simple hecho de expedir una carta66 , un gran nmero de normas jurdicas condicionan este acto. La compra de estampillas es un negocio jurdico, ms precisamente un contrato de compraventa regulado por el Cdigo Civil que genera derechos y obligaciones para ambas partes (pagar el precio y entregar la mercadera). A su vez el tipo de estampilla variar segn el tipo de misiva. Terminado ste trmite se genera una nueva relacin; entre la administracin pblica y el interesado en enviar la carta, de esta relacin jurdica nacen obligaciones a cargo de la administracin, esto es, que la carta llegue a destino. Ms aun, el que expide una carta tiene el derecho a la inviolabilidad de la correspondencia de acuerdo a lo establecido en el Art. 18 de la Constitucin Nacional. Ahora bien, conocer y estudiar ese conjunto de normas jurdicas es como lanzarse a la tarea de lograr algn conocimiento suficiente del derecho positivo de un Estado o de una comunidad. Pero no cualquiera, sino un conocimiento que calificamos de objetivo y que pretende la dignidad de cientfico: queremos lograr un conocimiento cientfico de un cierto derecho positivo67
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Ordenamiento es el conjunto de normas jurdicas vlidas segn un criterio estipulado; en tanto sistema es una expresin ms genrica que alude a cualquier conjunto de enunciados que contengan consecuencias. Alchourrn, Carlos E. Y Bulygin, Eugenio: Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales. Trad. Por los autores, Bs. As. , Astrea, 1974; pg. 121. Nos sugiri este ejemplo uno similar dado por Guibourg, R. Y otros: Introduccin al Conocimiento Jurdico. 1 reimpresin, Bs. As. , Astrea, 1984; pg. 196 a 197. En nuestro caso y en el contexto del tratamiento de estos temas, utilizaremos las palabras sistemas, ordenamiento u orden como sinnimos de ordena miento. 66 FOSCO Y Otros Ob. Cit - Un ejemplo similar es dado por Guibourg R. Y otros: Introduccin al Conocimiento Jurdico 1 reimpresin, Bs. As. Editorial Astrea 1984 Pg. 196 1 197 67 Vernengo, Roberto J.: op. Cit. ; pg.1
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Cuando decimos estudio el derecho positivo, debemos aclarar en qu sentido lo usamos, porque la nocin de positividad es ambigua. En principio, el inters del jurista est dirigido a las normas creadas por rganos competentes y que se mantienen vigentes; esto conforma el derecho positivo en uno de sus significados68 Ese derecho positivo, constituido por normas que regulan gran parte de nuestras acciones, es objeto de estudio por parte de los juristas y al trabajo de los juristas se lo llama ciencia jurdica. Debe tenerse muy claro que: el objeto de estudio de la ciencia jurdica son las normas de algn derecho positivo y es el trabajo llevado a cabo por los juristas.
Por otra parte, en su momento dijimos que la ciencia busca en un primer paso describir hechos observables para luego explicar mediante leyes y en un lenguaje convenido por la comunidad cientfica. Tambin aludimos a los requisitos que el conocimiento debe cumplir para que sea cientfico69 Es as como en la historia de las ciencias, siempre alguna actividad cientfica se desarrollaba de manera tal que se converta en el modelo de investigacin para todas las dems.
Segn la concepcin de ciencia dominante en una determinada poca, las investigaciones cientficas en general se deban ajustar a pautas, mtodos, verificacin, o confirmacin, seguidos por la ciencia modelo. Recordemos, que las dos mayores concepciones de ciencia fueron la racionalista(siglo XVII) y la empirista o positivista (siglo XIX, la primera se caracteriz por dos aserciones fundamentales: 1) el mundo es un sistema ordenado, regido por leyes universales y necesarias; 2) el hombre es un ser racional, o sea, dotado de una facultad (la razn) que le permite comprender aquellas leyes. El mtodo para conocer era deductivo, inspirado por la matemtica y la lgica. Estas ciencias formales constituyeron por largo tiempo un modelo para investigar que se ajustaba a la concepcin de ciencia de la poca. Las dems ciencias, si pretendan que a sus investigaciones se las rotularan de cientficas, deban ajustarse a las pautas establecidas por el modelo. A su turno, cambi la concepcin de ciencia y el mtodo de conocimiento: hacer ciencia era observar los hechos y registrarlos, luego analizar, clasificar, y por ltimo, mediante un proceso inductivo formular leyes generales (mtodo inductivo). Se llam a esta concepcin de ciencia empirista o positivista y su modelo fue la fsica. La metodologa por
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Algunos incluyen en este las Costumbres, en las condiciones previstas en el Art. 17 del Cdigo Civil
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seguir en las investigaciones cientficas siempre fue una cuestin primordial; el fin, como expresaba Bobbio70 era llegar a la verdadera ciencia, a la explicacin nica de las cosas, lo que cambiaba era el camino que se recorra o sea, el mtodo. Por metodologa, Calsamiglia71 entiende a la disciplina que tiene por objetivo proporcionar criterios para reconocer la verdad. Entre racionalismo y empirismo, esta disciplina (la metodologa), ha ido construyendo, destruyendo y reconstruyendo sobre sus cenizas un conjunto de criterios ms o menos claros para reconocer la verdad. Luego de estas breves consideraciones relativas a las investigaciones en el campo de las ciencias en general, la pregunta a formularnos es sobre el carcter cientfico de la ciencia del derecho72 la labor de investigacin del jurista ha estado siempre atormentada por estas preguntas: es una ciencia, la denominada ciencia jurdica?, los estudios de los juristas, merecen el calificativo de cientficos?. Surgen cada vez que se establece una confrontacin entre los estudios del jurista y los del matemtico, el fsico, el bilogo, a los que, de comn acuerdo y por una larga y consolidada tradicin, se est dispuesto a atribuir el nombre de cientficos73 En la comparacin, entre la ciencia jurdica y las dems(96), la primera no sale muy airosa, por contrario, se cuestiona permanentemente su carcter cientfico.
5. 2. - Algunos Modelos de Ciencia Jurdica
La referencia que hicimos de manera muy general sobre la concepcin y mtodo de la ciencia, fue para facilitarnos la presentacin de algunos modelos74 de actividad terica frente al derecho. Modelos ajustados a los cnones de cientificidad aceptados en el contexto de otras disciplinas. As, con la concepcin racionalista de ciencia, las investigaciones jurdicas se hicieron acorde a las pautas del Derecho natural, conocido como iusnaturalismo racionalista. - Que veremos ms adelante - Este se apoy en dos hiptesis: a) Existen leyes universales y necesarias que regulan la conducta del hombre; b) La ciencia del Derecho Natural tiene la funcin de descubrir y enunciar estas leyes recabndolas de la propia naturaleza del hombre, con el fin de establecer las reglas inmutables del comportamiento
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Ver Caracteres del Conocimiento Cientfico Bobbio, Norberto: Contribucin a la Teora del Derecho. Edicin a cargo de Alfonso Ruiz Miguel, Madrid, debate, 1990; Pg.176 71 Calsamiglia, Albert: Introduccin a la Ciencia Jurdica. 1 edic. , Barcelona, Ariel, 1986; Pg.36. 72 En otros pases, por ejemplo los anglosajones, a la ciencia jurdica se la llama o designa jurisprudencia. Para nosotros la jurisprudencia, significa, la forma habitual o uniforme de cmo los Tribunales aplican o interpretan el derecho que se refleja en los fallos de los jueces y se recopila en colecciones o revistas jurdicas. 73 Bobbio, Norberto: Contribucin... op. cit.; pg. 172
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La caracterizacin y concepto de Modelo, explicitamos en el Captulo I, al cual remitimos.
y el esbozo del Modelo Unidimensional, Tridimensional y Multidimensional lo
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social del hombre y los principios de la sociedad ptima Si comparamos, estos supuestos respondan a las pautas exigidas por el modelo racionalista mencionado.
Durante el predominio de la concepcin empirista o positivista de la ciencia, que trabaja con hechos observables y verificables75, las investigaciones jurdicas fueron
consideradas por las dems ciencias como simple tcnica o arte de sistematizacin doctrinal y de aplicacin prctica de las proposiciones normativas vigentes en un determinado ordenamiento. Los estudios considerados cientficos, en el campo del derecho, fueron los realizados por la sociologa jurdica cuyas pautas de investigacin respondan a la concepcin empirista o positivista.
Los dos modelos de concebir la ciencia, racionalismo y empirismo o positivismo, generaron dos grandes lneas de investigacin jurdica: el iusnaturalismo y el positivismo
El positivismo jurdico se desarroll ampliamente y la contribucin de Hans Kelsen con su Teora Pura del Derecho, en la dcada de 1930, fue decisiva. Tambin, pero ms cercano en el tiempo, despus de la segunda guerra mundial, los partidarios del iusnaturalismo replantean sus posturas y avanzan en sus propuestas para explicar mejor el derecho. Hoy, casi nos atreveramos a decir que la disputa frontal e irreconciliable entre iusnaturalistas y positivistas, est prcticamente superada. Si bien ambas sostienen hiptesis de anlisis distintas, han logrado canales de comunicacin que enriquecen la ciencia jurdica.
Generalmente, a los juristas cuyo objeto directo de estudio son las normas jurdicas, se los llama dogmticos y podemos citar excelentes juristas dogmticos argentinos en distintas reas del derecho76. Mientras que otros juristas ya no se ocupan de manera inmediata de las normas, sino que proponen modelos para investigarlas y explicarlas. Podramos decir que sus trabajos son discursos cientficos de cmo realizar las investigaciones jurdicas.
Haremos una resea de los que, en el mundo jurdico y en lo que va de este siglo, consideramos ms relevantes y cuya tarea es proponer modelos de ciencia jurdica.
el ejemplo tpico es la fsica hay numerosos ejemplos (slo por citar algunos): Sebastin Soler y Ricardo Nez en Derecho penal; Raimundo Salvat, Jorge Llambas y Guillermo Borda en derecho Civil; Hctor Cmara y Mauricio Yadarola en Derecho Comercial; Hugo Alsina, Jorge Clari Olmedo, Alfredo
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Kelsen: este notable jurista se propuso construir una autntica ciencia del derecho y elevar las investigaciones jurdicas al rango de saber cientfico riguroso. Ese objetivo solo podra conseguirse, en opinin de este maestro, depurando el objeto de estudio, el derecho, apartando del mismo toda consideracin de elementos extranormativos (sociolgicos, econmicos, etc.) como tambin valoraciones morales o ideolgicas. La ciencia jurdica, en este modelo77, es una ciencia normativa, pero no porque formule normas, sino porque describe normas; para Kelsen el objeto de estudio del jurista son las normas jurdicas vlidas en un cierto mbito78 Distingue dos cosas: norma jurdica por un lado y enunciado jurdico o normativo por el otro.
Las normas jurdicas son producidas por los rganos de derecho competente (Poder legislativo), aplicadas por rganos de derecho (Poder Judicial) y obedecidas por los sujetos de derecho (ciudadanos). Su funcin es prescriptiva, esto significa que las normas jurdicas obligan, prohben o permiten determinadas conductas humanas y su transgresin importa una determinada consecuencia jurdica (por ejemplo una sancin)79 En general, son normas jurdicas el contenido del derecho positivo (Cdigo Civil, Comercial, Penal, de Minera, de procedimientos Civil y Comercial o los Administrativos, etc.).
En tanto la funcin de la ciencia jurdica es formular enunciados que describen normas, a estos enunciados tambin se los denomina proposiciones jurdicas o enunciados normativos: dicen algo acerca de la norma; cuando decimos: el Art. 79 del Cdigo Penal pertenece al Derecho Argentino. Mediante los enunciados normativos se describen normas jurdicas, se informa acerca del derecho positivo y esta tarea de formular proposiciones jurdicas es la que, segn Kelsen, debe realizar la ciencia jurdica. Con lo cual podramos afirmar que la ciencia del derecho est integrada por un conjunto de enunciados normativos o jurdicos y no por normas jurdicas, pues estas constituyen su objeto de estudio.
Vlez Mariconde y Hugo Ramacciotti en Derecho procesal, Miguel Marienhoff, Agustn Gordillo y Rafael Bielsa en derecho Administrativo o Pblico, etc. 77 Kelsen, Hams: Teora Pura del Derecho: Trad. Del original en Alemn por Roberto J. Vernengo, 1 edic. en espaol, Mxico, U.N.A.M., 1979; especialmente captulo III. 78 Nino, Carlos S.: Introduccin al anlisis del derecho. 2 ED. Ampl. Y revisada de Notas de Introduccin al derecho, Bs. As, Astrea. 1984; pg. 316 79 Un ejemplo podra ser el Art. 79 del Cdigo Penal que dice: Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro, .. Otros ejemplos de normas jurdicas: los artculos de la Constitucin nacional que establecen cmo deben formarse y sancionarse las leyes; o las del Cdigo Civil que prescriben sobre los modos y las formas de otorgar testamentos vlidos; etc..
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La principal diferencia entre norma y proposicin jurdica, en este modelo, es que las normas prescriben (ordenan, prohben o permiten conductas) mientras que los enunciados normativos describen normas. Es como si Kelsen le dijera al jurista que investiga sobre derecho: si quiere que su labor sea cientfica, como jurista limtese a describir normas vlidas (dictadas de acuerdo al procedimiento establecido), pero no las valore como justas o injustas (elemento moral), ni verifique empricamente si se acatan en mayor o menor medida (elemento sociolgico), ni tampoco analice cuestiones polticas, ideolgicas o histricas. De all que le diera el nombre de Teora Pura del Derecho.
Es de advertir, que este es el Kelsen jurista; nada le impide que se puedan valorar las normas, tratar cuestiones polticas, ideolgicas o sociolgicas, pero ya no como jurista sino desde otra perspectivas. El mismo Kelsen trata sobre problemas del Estado en Esencia y valor de la Democracia, o cuestiones valorativas en Qu es la justicia?, pero en estos anlisis no es jurista pues no describe un sistema de normas. Al modelo descriptivo se lo suele denominar80(105) realista. como positivismo formalista para diferenciarlo del positivismo
Con Kelsen comienza una nueva interpretacin de la ciencia jurdica que investiga con rigor metodolgico, se propuso construir una autntica ciencia del Derecho. Su teora es Pura en el sentido de ser estrictamente jurdica, sin mezcla de lo sociolgico, poltico, valorativo, etc. Define el Derecho como un sistema de normas, aunque tambin lo considera una tcnica social por la cual el Estado monopoliza la fuerza, Un mtodo especfico para inducir a los hombres a conducirse de una manera determinada
Otro modelo es el ofrecido por Alf Ross81 (jurista dans) cuyo objeto de estudio tambin son las normas. En este modelo la tarea del jurista es determinar que normas constituyen derecho vigente, entendiendo por este, el que est formado por las normas efectivamente aplicada por los jueces. La efectividad de las normas debe buscarse entonces, en las decisiones de los tribunales. En consecuencia, un orden jurdico nacional es considerado como un sistema vigente de normas que efectivamente operan en el espritu del juez, porque este las vive como socialmente obligatorias y por eso las obedece (o sea las aplica).
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GUIBOURH, Ricardo A Derecho Sistema y realidad Bs. As. Astrea 1986 Pg.11
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Segn Ross, el derecho suministra normas para el comportamiento de los tribunales, no de los particulares, por lo que se debe atender a la aplicacin judicial del derecho. Si una norma prohbe el aborto, esto consiste en una directiva para que el juez imponga, si se da el caso previsto, una pena. Ahora, para determinar si esta norma es derecho vigente, lo nico decisivo es averiguar si fue efectivamente aplicada por los tribunales en los casos que ya fueron juzgados. Para Ross, es indiferente si los sbditos (ciudadanos) acatan o no la prohibicin de abortar. Esto conduce a lo siguiente: que mientras ms efectivo es el acatamiento de las normas por parte de los ciudadanos, ms difcil ser verificar si las normas poseen vigencia, por cuanta los tribunales tendrn menos oportunidad de aplicarlas. Considera Ross que las decisiones judiciales, si bien no constituyen el derecho, brindan el criterio para verificar cules normas efectivamente se aplican y constituyen el derecho vigente.
La funcin del jurista, segn este modelo, es formular proposiciones acerca de cul es el derecho vigente, de cules son las normas que los tribunales probablemente tomarn en cuenta en sus decisiones. Para tales predicciones, los juristas pueden valerse de los aportes de otras ciencias como la sociologa o la sicologa que suministran datos del contexto social, econmico, etc. que rodea a los jueces y permite mayor certeza en los juicios de probabilidad relativos a futuras decisiones82 Indirectamente, los abogados y los ciudadanos, a travs de las investigaciones jurdicas segn este modelo, pueden conocer qu reacciones les cabe esperar, dadas determinadas condiciones, de parte de los tribunales en los casos sometidos a juzgamiento. Alchourrn y Bulygin83 (juristas argentinos) proponen un modelo para llevar a cabo la tarea de sistematizacin de un conjunto de enunciados que pertenecen a un ordenamiento jurdico dado, que comprende dos etapas diferenciadas. Expresan que, si bien los filsofos del derecho parecen estar de acuerdo en que una de las tareas ms importantes de la ciencia jurdica consiste en la descripcin del derecho positivo y su presentacin en forma ordenada, lo que tiende a facilitar el conocimiento del derecho y su manejo, ocurre que bajo las expresiones descripcin o sistematizacin suelen esconderse ideas dispares y hasta antagnicas. Por eso, estos autores, proponen trazar
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Ross, Alf: Sobre el Derecho y la Justicia. Trad. Por Genaro R. Carri, 3 edicin, Bs. As. , Eudeba, 1987; Nino, Carlos S.: opa. Cit. ; Pg. 316 83 la tesis de estos juristas se encuentra desarrollada, en gran medida, en la obra: Introduccin... ob. cit. 2 Parte, Pg. 111 y ss
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lneas divisorias entre problemas diferentes de la tarea de sistematizacin y problemas diferentes exigen mtodos diferentes.
La primera etapa consiste en la identificacin de la base del sistema, para ello lo primero que debe resolver el jurista y como cuestin previa a la sistematizacin propiamente dicha, es determinar el material que va a sistematizar, o sea, el problema o conjunto de problemas (materia u objeto de la investigacin) cuya regulacin por el derecho interesa al jurista. La extensin de la materia depende del inters del investigador, pero siempre se trata de un sector de problemas limitados. As, un jurista puede ocuparse de los arrendamientos rurales, de la responsabilidad de las personas jurdicas, la obra pblica, etc..
Delimitada la materia, tendr que identificar los enunciados que utilizar como base (enunciados de la base). Se trata de identificar el conjunto de enunciados de derecho que considerar vlidos y para ello utilizar criterios de identificacin. No se puede hablar de sistematizacin mientras no se haya acotado un conjunto determinado de enunciados de derecho vlidos. Los criterios de identificacin establecern qu requisitos debe reunir un enunciado de derecho para que sea vlido. Muchas de las controversias entre los juristas radican en la eleccin de criterios de identificacin, lo que conduce al problema de las fuentes del derecho. Segn la fuente de produccin de normas que se admita: legislacin, jurisprudencia, costumbre, etc., se identificarn ms o menos enunciados84 lo mismo sucede con enunciados que dejaron de considerarse vlidos, para algunos esto solo se produce por derogacin expresa, en tanto para otros, por el desuso (desuetudo).
Esta tarea de identificacin de los enunciados de la base es un problema emprico, porque el jurista aplica los criterios de identificacin y de seleccin a un material dado que lo encuentra en la experiencia: normas, fallos, costumbre, etc. Otra cuestin distinta, y que requiere metodologa distinta, es el manejo lgico del material previamente identificado. Aqu comienza la segunda etapa llamada sistematizacin, la que a su vez consta de dos instancias. La primera consiste en derivar las consecuencias normativas de los enunciados de la base, para lo cual se utilizarn ciertas reglas de
84 Por ejemplo, si una escuela jurdica solo acepta como fuente del derecho la legislacin y un jurista decide ocuparse de la responsabilidad de las personas jurdicas, slo identificar como enunciados de derecho a las normas del Cdigo Civil que se refieren a ese tema, pero si otros aceptan adems como fuente del derecho a la jurisprudencia, identificar tambin como enunciados de base sobre tal responsabilidad a los que extraiga de los fallos sometidos a consideracin (ratio decidendi), es posible que en este caso identifique mayor cantidad de enunciados.
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inferencia85 La formulacin explcita de todas las consecuencias normativas que se derivan de los enunciados de la base, permite descubrir las propiedades formales del sistema (si es coherente y completo) o si padece de defectos (lagunas, contradicciones, redundancias).
Los tres elementos mencionados (elegir la materia, identificar los enunciados de la base y derivar consecuencias lgicas mediante reglas de inferencia) determinarn el contenido del sistema y la labor del jurista consistir en formularlo explcitamente y, a lo ms, en reorganizarlo86 Recordemos que elegir la materia e identificar los enunciados de derechos vlidos, es un problema emprico; mientras que derivar consecuencias lgicas y explicitar la coherencia y completitud de un sistema o sus defectos, es un problema lgico.
La segunda instancia de la sistematizacin, estos autores, la denominan reformulacin del sistema y consiste en la sustitucin o reemplazo de la base originaria por otra ms econmica, ms reducida, pero equivalente; o sea que la reformulacin no modificar el sistema. A veces se utiliza un conjunto reducido de principios que sean lo ms generales posibles, pero que tengan las mismas consecuencias lgicas que la base originaria87 Por su parte, Bobbio, despus de analizar las causas que explican la existencia de una conexin cada vez ms estrecha entre el derecho y las ciencias sociales88 plantea una crisis del primado del derecho no solo en cuanto a la capacidad para influir en el campo social, sino tambin para cumplir su funcin especfica, es decir como instrumento de control social. Parte de una premisa: que no existe una sola ciencia jurdica, sino tantas como imgenes tiene el jurista de s mismo y de su propia funcin en la sociedad. Esto significa que no puede hablarse de un modelo nico de ciencia del derecho. Bobbio perfila dos imgenes tpicas de juristas que influyen en el modo de hacer y concebir la ciencia jurdica. As, entiende que hay un tipo de jurista conservador, cuya funcin es transmitir y describir un sistema de normas ya dadas y su actividad principal es la interpretacin del derecho. El otro tipo, jurista innovador, no solo recepta y describe normas sino que integra, critica y propone nuevas reglas (o normas) para cambiar el sistema.
85 Por ejemplo, si en el Cdigo Civil figura un enunciado que prescribe: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de 21 aos y se acepta como un enunciado de derecho vlido, parece indudable que el enunciado: Las personas que tuvieren la edad de 18 aos, son menores, es una consecuencia (se infiere) del enunciado anterior y tambin ser considerado como un enunciado de derecho vlido, aunque no figure en el Cdigo Civil. 86 Alchourrn, Carlos E. Y Bulygin, Eugenio: op. cit. ; pg. 117 87 Nino, Carlos S.: op. cit. ; pg. 317. Suministra el siguiente ejemplo: si existen dos normas en el sistema que digan los ciudadanos del sexo masculino pueden votar a partir de los 21 aos y las mujeres que sean ciudadanas pueden votar a partir de los 21 aos; ambas pueden ser reemplazadas por una nica que diga todos los ciudadanos pueden votar a partir de los 21 aos. Claro que nunca podra decir todos los habitantes... porque ello implica un cambio de la base, pues ciudadano y habitante, para el derecho, son cosas distintas. 88 Bobbio, Norberto: Contribucin..., op. cit. ; pg. 219 a 231
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El ser un tipo u otro de jurista, depender de ciertas variables que condicionan su trabajo. As tenemos: 1) segn el sistema jurdico del pas que puede ser cerrado o abierto89, las investigaciones jurdicas sern distintas: en el primero, la funcin del jurista tiende a ser ms conservadora, ms vinculada a las normas, mientras que en el segundo, su funcin no es solo comentar las normas sino colaborar (con sus estudios) en la labor de creacin o cambios en el derecho; 2) segn se trate de una sociedad estable o de una sociedad en transformacin: la funcin ser ms conservadora en la primera y ms innovadora en la segunda; 3) segn se conciba el derecho como un sistema autnomo y autosuficiente o como un subsistema de un sistema social general: el jurista tiende a ser ms formal y conservador, o bien ms realista e innovador. Las variables son independientes y combinables entre s; por lo tanto pueden obtenerse varios tipos de juristas y en consecuencia varios modelos de hacer ciencia en el derecho: vinculada o libre, conservadora o innovadora, formalista o realista, entre otros. Recientemente, las obras de un jurista norteamericano Ronald Dworkin90, han merecido mucha atencin porque propone otra alternativa para el anlisis de la ciencia del derecho. Por cierto, no profundizaremos los presupuestos de su teora, pero resulta importante destacar lo siguiente: Dworkin considera que cuando los juristas razonan o discuten sobre derechos y obligaciones jurdicas, como cuando los jueces resuelven sobre los derechos y obligaciones de las partes, ocurre a menudo que se presentan casos en los cuales no hay norma jurdica establecida para resolverlos o no resulta claro si una norma es aplicable o no. Entonces se utilizan stndares extranormativos a los que denomina principios (en sentido genrico) y que deben ser tenidos en cuenta en los casos difciles o complejos. Los principios ayudan porque apuntan a satisfacer exigencias de justicia, equidad o alguna otra dimensin de la moralidad91
La teora de Dworkin resulta importante por varias razones: uno de sus mrito es restablecer el puente entre el razonamiento moral y el jurdico y, tambin, presta gran auxilio a los jueces porque los orienta en la decisin de los casos controvertidos o difciles92
89 Sistema cerrado es aquel en que el derecho se integra por un cuerpo sistemtico de reglas y su fuente principal es la legislacin. El sistema abierto se integra por reglas que se renuevan con mayor facilidad y las fuentes del derecho son, adems de la legislacin, la decisin de los tribunales y la misma actividad del jurista que tambin colabora en la transformacin del derecho. 90 ) Entre sus obras destacamos dos que tienen traduccin al espaol: Los derechos en serio. Barcelona, Ariel, 1984; y El imperio de la justicia. Barcelona, Gedisa, 1988. 91 Dworkin, Ronald: Los derechos en serio. Trad. De Marta Guastavino, 1 ed., Barcelona, Ariel, 1984; el modelo de las normas (I), pg. 72; Los casos difciles, pg. 146 92 Calsamiglia, Albert: Por qu es importante Dworkin en Doxa 2. Cuadernos de Filosofa del Derecho. Alicante, Departamento de Filosofa del Derecho de la Universidad de Alicante (Espaa), 1985; Pg. 159 a 165
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Con esta breve descripcin de algunos modelos de ciencia jurdica podramos dar un concepto de la misma que resulte, en cierta medida, comprensivo de esos modelos: la ciencia jurdica pretender formular en un lenguaje coherente, un conjunto de proposiciones verdaderas que describan su objeto de investigacin en forma tal que los enunciados que expresen dichas proposiciones, sean racionalmente controlables porque se los pueda verificar empricamente o porque se deriven lgicamente de otras proposiciones que se tengan por verdaderas.93
5.3. - El Fenmeno Normativo y los Modos de Abordarlo
5.3.1 La Dogmtica Jurdica
Dijimos que a los juristas que trabajan directamente con las normas se los llama, comnmente dogmticos94). Haremos una caracterizacin de la dogmtica jurdica, comenzando por su significado. Dogma alude a creencias que no se discuten ni critican, determinados presupuestos que se los considera como verdades inconcusas. Una creencia dogmtica se funda en convicciones subjetivas o de fe al margen de toda consideracin racional. Son los telogos quienes se fundan en dogmas, aceptando la verdad revelada.
Qu significa ser dogmtico en el campo jurdico?. No se trata de una creencia, sino de una actitud de adhesin a las normas, al derecho positivo, a considerar a la legislacin como fuente principal de derecho. La dogmtica jurdica es tpica de lugares en que
predomina el derecho legislado, como los pases del continente europeo y los hispanoamericanos. Ms estrictamente, la dogmtica se origin en Europa, hacia mediados del siglo XVIII y durante el siglo XIX, al producirse el movimiento de codificacin. Punto culminante fue el Cdigo Civil Francs o Cdigo de Napolen de 1804 (Escuela Francesa de la Exgesis) Se alberg la ilusin de que en l se encontraba todo el Derecho Civil. Bastara su directa aplicacin, sin interpretaciones ni otros recursos. Esta actitud se cierra hacia 1899 con la obra de F. Geny, que proclama la libre investigacin cientfica.
Cfrme. Vernengo, Roberto J.: op. cit. : pg. 34 . Vernengo, Roberto J.: ob. cit. : Pg. 34 94 Debemos hacer una aclaracin, el trmino dogmtico no encierra ninguna carga valorativa ni tampoco significa, aqu, el que inflexible o que mantiene sus verdades inconclusas.
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Los juristas trabajan con normas que les fueron dadas, puestas por el legislador y al dogma lo constituye ese conjunto de normas que son el punto de partida de toda investigacin. El campo de accin es el derecho positivo. Ahora, qu hace el jurista dogmtico con las normas?.
Las respuestas son mltiples, puede adoptar una lnea de investigacin siguiendo el modelo de Kelsen y su tarea ser describir el sistema jurdico. Su posicin es similar a la de un futbolista que acepta acrticamente las reglas de juego, respeta el reglamento no pudiendo cambiar las reglas pues si lo hace, comete falta o est jugando otro juego. Tampoco puede juzgar si el reglamento es bueno o malo. En este sentido, el jurista acepta los valores de la ley positiva, su funcin es describirla. Pero, veremos cmo esta abdicacin valorativa no es tan absoluta y de qu manera hacen ingresar en su tarea descriptiva sus propios juicios de valor o de sus propias conclusiones que aparecen como que derivan de las normas. Otros en cambio, partiendo de las normas realizan una tarea de sistematizacin; es la propuesta del modelo diseado por Alchourrn y Bulygin. Algunos se dedican a investigar cules son las normas que constituyen el derecho vigente: el modelo de Ross. Al decir de Bobbio, habr juristas ms conservadores (aceptacin y sujecin a la ley sin cuestionamiento). Existen innovadores, que se permiten apartarse de la ley con el objetivo de adecuar el derecho a las nuevas necesidades sociales. Y aquellos que propondrn apelar a principios cuando el caso a resolver no encuadre en las normas legislativas; son los seguidores de Dworkin.
Todo parece muy claro; los juristas trabajando con normas y alinendose en uno u otro modelo. Pero, qu hace en la prctica un jurista dogmtico?, investiga de acuerdo con alguno de los modelos propuestos?. Por cierto, que las investigaciones jurdicas en lneas generales se enmarcan en algn sentido, pero resulta interesante buscar dentro de la misma comunidad dogmtica cules son esas reglas de juego a las que se ajustan95. Ahora podemos entender por qu se cuestion y se cuestiona si las investigaciones dogmticas son cientficas; ya que al tener sus propias reglas de juego, no siguen todos los pasos indicados por los modelos propuestos los que a su vez, generalmente, responden a cnones de otras disciplinas cientficas.
FOSCO, Roque Ernesto CERUTTI Mara del C. - ARGAARS, Myrtha y PIERO Mara Teresa El qu y el cmo de la Abogaca una Introduccin a sus Estudios Editorial Advocatus Segunda Reimpresin - Tercera Edicin - Crdoba 1996
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Para contestar las preguntas formuladas en el prrafo anterior, trataremos de forma separada las siguientes cuestiones: a) caractersticas de la dogmtica jurdica, b) sus reglas de juego, c) tcnicas usadas y d) funciones que cumple.
a) La dogmtica jurdica; es un tipo de saber cuya caracterstica principal es su objeto de estudio: un sistema jurdico determinado dotado de vigencia: en nuestro caso el Derecho Civil Argentino. Las actividades que cumple respecto del sistema que estudia son varias: lo describe, sistematiza, interpreta y explica.
Trabaja con el contenido de las normas, o sea con los hechos regulados normativamente, hechos que mentan conductas del hombre y que la norma las regula como obligatorias, prohibidas o permitidas96 Tambin hay hechos naturales que estn regulados normativamente y se les adjudica alguna consecuencia: as al cumplir 21 aos se adquiera la capacidad civil plena. Es decir, a determinados hechos se les imputan determinadas consecuencias jurdicas. El dogmtico sistematiza, explica y clasifica los hechos, los presenta de una manera coherente. Pero adems realiza otras actividades, tales como: elaborar un sistema de conceptos jurdicos determinando el significado de los trminos (contrato, delito, propiedad, etc.) y caracterizar sus condiciones de aplicabilidad.97 Los conceptos sirven para clarificar los hechos y observar el mundo del derecho desde una perspectiva determinada.
El dogmtico tambin suministra criterios para la interpretacin de las normas y para la resolucin de casos difciles. Elabora propuestas para el cambio del derecho, cuando considera que ciertas normas no resultan adecuadas para regular determinadas conductas. Vayan a modo de ejemplo las dos ltimas reformas del Cdigo Civil sobre patria potestad y divorcio vincular, los legisladores tuvieron en cuenta las consideraciones y argumentos que, juristas dogmticos y jueces en sus fallos, hicieron sobre esos temas: las antiguas normas ya no respondan a las ideas valorativas de la sociedad actual.
b) Si bien los dogmticos parten de una actitud de adhesin y sujecin al derecho positivo, esto no implica que se excluya la discusin racional de las teoras que elaboran. La comunidad dogmtica cumple con ciertas reglas de juego que determinan el marco de sus
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Como ejemplo de cada tipo podemos encontrar: obligatoria es la conducta prevista en el primer prrafo del Art. 21 o el Art. 27 de la CN, en tanto conductas prohibidas son las previstas en los Art. 28,29 o 32 de la CN y dentro de las conductas permitidas estn las que prev el Art. 19 o 30 de la CN.
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actividades.98 Se establecen lmites: quin no los respeta no juega a la dogmtica al igual que, quien no respeta las reglas del ajedrez, no juega al ajedrez. Las reglas de juego y sus lmites consisten en lo siguiente: la comunidad dogmtica no acepta cualquier argumento o cualquier teora, no se maneja arbitrariamente. En primer lugar, cuando un jurista dogmtico presenta una teora cuyo punto de partida son las normas, sistematiza, clasifica o elabora conceptos, debe argumentar y dar razones jurdicas de sus conductas. En segundo lugar, el resultado de su investigacin est expuesto a la crtica de la comunidad; esta tiene termmetros para la valoracin de las teoras. Recordemos aqu lo expresado por Nino en el sentido de sugerir la conveniencia de investigar desde adentro lo que hacen los dogmticos, o sea en la misma comunidad. Por su parte Calsamiglia99 sostiene que la investigacin de la dogmtica no se diferencia demasiado de cualquier otra investigacin cientfica, donde tambin se parte de algn presupuesto. Pero ambos consideran que tal vez las investigaciones jurdicas se encuentren en una zona de penumbra respecto a su carcter cientfico.100
c) Dijimos que los juristas dogmticos adhieren y se sujetan a las normas y que su campo de accin est limitado al derecho positivo. Sin embargo utilizan algunas tcnicas que les permiten dar ingreso a conclusiones que presentan como derivadas de las normas. La tcnica ms usual es el modelo del legislador racional,101 que consiste en atribuir al legislador ciertas propiedades de racionalidad como: que es nico, como si fuera un solo individuo el que hubiera dictado todas las normas del sistema, cuando en realidad son dictadas por un gran nmero de hombres diferente. Que es siempre consciente de las normas que sanciona, lo que a veces no es as, pues hay casos en que se adhieren sin haber analizado con detenimiento lo que se est votando. Que es operativo, en el sentido de que siempre dicta normas aplicables, sin embargo, hay normas que luego resultan ineficaces.102 Que es omnisciente, por cuanto conoce todas las circunstancias fcticas necesarias para dictar una norma, esto resulta un tanto imposible, ya que a veces las circunstancias fcticas son infinitas. Que es justo en el sentido que dicta las normas ms adecuadas. Que es coherente por cuanto no puede contradecirse, pero no pocas veces se han dictado normas contradictorias entre s. Que es omnicomprensivo, no deja situacin jurdica alguna sin regular, pero puede resultar que en el sistema haya lagunas o casos sin resolver. Que es
97 Es lo que en diversas oportunidades, durante el estudio de la carrera, encontrarn con la denominacin de naturaleza jurdica de tal o cual institucin del derecho. 98 Nino, Carlos S.: op. Cit. ; pg. 316 99
Calsamiglia, Albert: Introduccin.. Opa. cit. . , Cap. II y III, Pg. 45 a 90. Por la vaguedad que encierra el trmino ciencia. 101 Seguimos el razonamiento de Nino, Carlos S.: op. cit. : pg. 328 a 338 102 Ineficaces, en el sentido que no se aplican nunca.
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preciso, casi perfecto en su lenguaje, y sobre esto estamos en condiciones de saber que el lenguaje comn, que es el de las normas, tiene ruidos.
Este legislador (casi perfecto) no coincide con el legislador de carne y hueso. Claro, que el pensar en un super legislador modelo, cumple varias funciones: contribuye al respeto y obediencia de la ley que constituye el dogma del cual el jurista parte, o sea las leyes promulgadas. Ello adems permite al jurista dos cosas: derivar consecuencias jurdicas de las normas y atribuir otras consecuencias jurdicas que ya no se derivan de las normas, sino que son sus propias conclusiones pero que las presenta como derivadas de las normas, pues las atribuye a ese legislador casi perfecto. Resulta de gran utilidad para una mejor explicacin del derecho, como para su renovacin o creacin de nuevas normas, que el jurista elabore sus propias conclusiones; lo que no creemos correcto es que las haga aparecer como derivadas de las normas. Debera distinguir dos momentos: el que describe normas y sus consecuencias tal como se presentan en el sistema y cuando elabora sus propios argumentos o conclusiones. Por cierto, que cuando el jurista pasa de un momento a otro, sin hacerlo explcito, no siempre lo hace conscientemente.
d) As como son mltiples las actividades de los dogmticos, tambin lo son las funciones que cumple la dogmtica, de las que sealaremos las ms relevantes.103 d.1) La de conocer el derecho positivo, que la cumple a travs de su tarea descriptiva del orden jurdico al cual presenta de manera sistematizada y coherente; por eso la importancia del estudio de la dogmtica en las facultades de derecho.104 Esta funcin podemos llamarla cognoscitiva y al presentar el material jurdico de una manera ordenada, ayuda a jueces y abogados. d.2) Suministra a jueces y abogados criterios para la interpretacin de las normas, tratando de eliminar la ambigedad y vaguedad en el lenguaje normativo. Sera una funcin interpretativa. d.3.) Proporciona criterios a los jueces para resolver los casos jurdicos complejos o difciles. d.4) Provee, con nuevos razonamientos y argumentaciones, pautas para modificar el derecho. En muchas reformas legislativas, se adoptaron nuevas normas basadas en las propuestas de los dogmticos.
103 Calsamiglia, Albert: Introduccin... op. cit.; pg. 145 y 146 y Atienza, Manuel: Introduccin al derecho. Barcelona, Barcanova, 1985; pg. 276 y ss 104 No hay una asignatura denominada dogmtica jurdica, sino que se estudia a travs de los autores que investigan sobre las distintas reas del derecho (civil, penal, comercial etc.)
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Como conclusin,105 de los puntos sealados precedentemente, podemos decir que la jurdica dogmtica cumple:
Funcin tcnica: porque informa sobre el derecho, elabora conceptos y presenta el material ordenado, tal como vimos en el punto d.1).
Funcin estabilizadora: porque con los criterios suministrados por la dogmtica e indicados en el punto d.2) y d.3), se estabilizan durante perodos generalmente largos, determinadas formas de interpretar y aplicar el derecho. Esto no significa por cierto que no pueden darse cambios, pero siempre habr que dar razones que los sustenten.
Funcin de progreso: (punto d.4) el progreso es generalmente lento y va unido a otras variables. Los dogmticos generan o proponen criterio para modificar el derecho, conforma a cambios sociales o de ideas valorativas dentro de la sociedad.
Como postura crtica podramos sealar, que si bien es verdad que el jurista no puede apartarse totalmente del contenido conceptual de la norma, por eso es dogmtico. Pero a partir de all se debe tener en cuenta el complejo de todo lo que integra el derecho: norma, hecho y valores y dems factores. Desde una ubicacin estrictamente dogmtica quedamos como empantanados en normas y conceptos. El proceder dogmtico est animado de la ideologa de una aparente seguridad y el ocultamiento de la realidad. Mediante construcciones lgicas y racionales se tiende un velo sobre la realidad de la voluntad y la personalidad del juzgador. Todo jurista prctico respeta (Dogmticamente) lo que est prescripto en las normas. No puede hacer que lo que est legislado como prohibido sea permitido, ni viceversa. Pero al aplicar las leyes e interpretar el derecho, se interpretan tanto las normas como los hechos en discusin. De ese modo, mediante ajustados razonamientos y criterios de justicia y equidad, se hace valer lo probado y argumentado y puede lograrse que los casos jurdicos entren o no en las prescripciones de la norma.
105 Alexy, Robert: Teora de la argumentacin jurdica. La teora del discurso racional como la teora de la fundamentacin jurdica. Trad. De Manuel Atienza e Isabel Espejo, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1989; pg. 255 a 259
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5.3.2 Teora General del Derecho
Hemos visto estn los juristas que trabajan con las normas desde un punto de vista dogmtico. Sin embrago existen otros jurista que hacen Teora General del Derecho. Ambas son perspectivas jurdicas106 que no se apartan del contexto de la ciencia jurdica.107
La Teora General del Derecho tiene por objeto, ya no un derecho positivo particular, como en el caso de la dogmtica, sino el sistema jurdico en general. Qu hacen entonces, estos juristas?. Para respondernos partiremos de la siguiente premisa: el fenmeno normativo se presenta como un conjunto de reglas de comportamiento humano. Normas jurdicas que obligan, prohben o permiten determinadas conductas humanas. En las normas o reglas observamos dos aspectos: forma y contenido; lo que origina dos mbitos de estudio diferentes. Lo atinente a las formas, elemento formal, es materia de estudio de la Teora General del Derecho y trata de responder a la pregunta cmo est constituido el ordenamiento jurdico? se ocupa de los problemas estructurales: origen de las normas, su validez, eficacia, extincin, sus fuentes, sus elementos constitutivos, sujetos (activo y pasivo), prestacin. Asimismo se ocupa de distintas figuras normativas: obligacin, ilcito, derecho subjetivo y construccin de los conceptos bsicos de la misma. Precisamente cuando un jurista propone un modelo de ciencia jurdica, como los ya descriptos, est elaborando una teora general del derecho, esto es, formulando un aparato conceptual y estructural determinado.
La dogmtica, como vimos, se ocupa del otro elemento: el contenido, o sea, los comportamientos regulados por las normas. Trata de responder a la pregunta: qu establece (o regula) ese conjunto de normas que componen un determinado ordenamiento jurdico?. Se encarga de determinar, clasificar y sistematizar los supuestos de hecho, cules conductas resultan obligatorias, prohibidas o permitidas. Son problemas sustanciales y se distinguen, segn el caso, en problemas de derecho civil, comercial, penal, administrativo, etc.(136)
Mas adelante veremos otras disciplinas, como la filosofa del derecho, la sociologa del derecho, la historia del derecho, la lgica dentica, etc., que tambin se ocupan de lo jurdico, pero sus estudios desbordan el campo del derecho positivo y se conectan con sus propias ciencias madres. 107 FOSCO y Otros Ob. Cit.
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5.3.3. - La Filosofa del Derecho
Los lmites entre la Teora General del Derecho y la Filosofa del Derecho no fueron ni son precisos. Es habitual que, en libros que versan sobre la segunda, encontramos cuestiones que seran, en principio, de la primera o lo inverso. Si bien la filosofa del derecho se presenta como un saber de grado superior es decir una reflexin sobre las prcticas jurdicas y las distintas elaboraciones cientficas o tcnicas que tienen por objeto al derecho, no significa que siempre sea posible establecer una lnea demarcatoria ntida entre esta y la teora del derecho.108
A pesar de esta imprecisin, la filosofa trabaja un campo de problemas especficos y cumple una misin relevante. Existe consenso en considerar como sus tpicos fundamentales de estudio al concepto de derecho, al problema de su conocimiento y la justicia. Estos tres sectores caractersticos de la filosofa del derecho podemos denominarlos: teora del
derecho, teora de la ciencia jurdica y teora de la justicia, respectivamente. Clsicamente la filosofa del derecho reflexiona sobre el concepto de ciencia jurdica, los modelos de ciencia propuestos, sus mtodos y contenidos. La filosofa en general y la del derecho en particular, escapan de los cnones de ciencia porque la ciencia parte de ciertas categoras o marcos conceptuales, mientras que la filosofa pone en tela de juicio esas categoras o conceptos. As, distinguir entre distintos tipos de normas es un problema de la teora general, en tanto aceptar o no una determinada concepcin del derecho lo es de la filosofa del derecho. Son cuestiones filosficas tambin las relaciones entre el derecho y la moral, el poder, la ideologa; mientras que el anlisis del concepto de norma y sus diferentes tipos u otras nociones jurdicas o conceptos bsicos (sancin, ilcito, etc.) correspondera a la teora general del derecho.109 De all que la filosofa del derecho aparezca como un saber de grado superior. Para qu sirve la filosofa del derecho?, pregunta que al decir de Atienza110 es ambigua, porque se puede contestar de muchas formas y todas ellas podran ser vlidas, dependiendo de quin la formule o de quin la conteste. Pero, desde nuestro punto de vista, podemos decir que sirve para tener una visin ms completa del fundamento jurdico, para el
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. Bobbio, Norberto: Contribucin... op. cit.; pg. 77 a 82 y Atienza, Manuel: op. cit., pg. 275, 291 Atienza, Manuel: op. cit.; pg. 369 110 Conferencia dictada por Manuel Atienza en la Ciudad de Crdoba el 31/8/93
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profesional o en general para los juristas que deseasen conocer el derecho. Tambin sirve para desarrollar cierto tipo de habilidades en el manejo de los conceptos, de la argumentacin, etc. En consecuencia, servira no solo para los aspectos estrictamente
jurdicos del manejo de las proposiciones jurdicas, dentro del derecho positivo, sino en un sentido ms general en el mbito social.
La respuesta a la pregunta que nos hicimos, tambin depender del enfoque o modelo filosfico al que se adhiera111 .Se suele distinguir tres modelos o modos de entender la filosofa del derecho112) : un modelo tradicional, un modelo analtico y un modelo crtico.
Cada uno de ellos tuvo un desarrollo histrico diferente y responde a distintas concepciones. Al modelo tradicional generalmente se lo ha identificado con el iusnaturalismo y entender a la filosofa del derecho como derecho natural; tiene como sus grandes inspiradores a Santo Toms y hacia atrs Aristteles y a la Escuela Espaola del Derecho Natural y de Gentes. Se caracteriza en general, por sostener una concepcin dualista con relacin al concepto del derecho. Adems del derecho positivo o vigente, hablan de un derecho natural, con lo que se extrae una consecuencia importante: la no separacin entre el derecho y la moral, entre el derecho y la justicia, es decir no se puede dar un concepto de derecho dejando de lado cuestiones de tipo tico.
El modelo analtico, si bien no es sencillo de precisar, es probablemente la filosofa caracterstica de nuestro siglo; ha atravesado por diversas fases y en cada una de ellas tiene diversas peculiaridades y para fijar en qu consiste este modelo, depender a qu fase nos estemos refiriendo. En forma muy general, podemos decir que en esta concepcin existe una estrecha relacin entre: filosofa y lenguaje, una actitud un tanto cauta hacia la metafsica (sin que implique un rechazo) y una actitud positiva hacia el saber cientfico. Implica partir de una determinada filosofa general: la analtica, que luego se trasladar al campo del derecho. Algunos encuentran que no es una filosofa en el sentido fuerte de la expresin sino ms bien una metodologa. Desde el punto de vista de los contenidos, el enfoque analtico supone una tendencia a ver la filosofa del derecho fundamentalmente como una teora general del derecho.
111
112
As como distinguimos los modelos de concebir la ciencia . : Atienza, Manuel: Conferencia del 31/8/93
57
Los dos modelos brevemente descriptos son los predominantes; en tanto el modelo crtico, que no es fcil precisar, abarca diversas posturas que, en trminos genricos, tienen en comn una crtica o rechazo al modelo analtico, que denominan positivista o liberal, y tratan de buscar una inspiracin social vagamente marxista. Esto nos hace pensar que le asiste mucha razn a Bobbio cuando dice que la ciencia es una toma de posesin de la realidad, la filosofa en cambio en una toma de posesin frente a la realidad. 113
113
Bobbio, Norberto: Contribucin... op. cit. ; pg. 88.

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