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382
Introduce perfeccionamientos a la
normativa que regula los Gobiernos
Corporativos de las Empresas
Ley N° 18.045
Ley N° 18.046
El Código de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones
mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. (art. N° 1)
En los casos que no estén especialmente resueltos por este Código, se aplicarán las
disposiciones del Código Civil. (art. N°2).
Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:
1°. La compra y permuta de cosas muebles, hecha con ánimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra
distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de
objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.
2°. La compra de un establecimiento de comercio.
3°. El arrendamiento de cosas muebles hecho con ánimo de subarrendarlas.
4°. La comisión o mandato comercial.
5°. Las empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafées y otros establecimientos semejantes.
6°. Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables.
7°. Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos.
8°. Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las medidas de policía que corresponda tomar a la autoridad administrativa.
9°. Las empresas de seguros terrestres a prima,….
12. Las operaciones de bolsa
• Etcétera
La mayoría de las normas (modificaciones) de esta nueva ley se aplican a Sociedades Anónimas Abiertas.
Abiertas: Aquellas que inscriban voluntariamente o por obligación legal sus acciones en el Registro de Valores.
Están sujetas al control de la CMF, deben estar registradas en el Registro de Valores e inscritas en la Bolsa de Comercio.
Especiales: Las indicadas en el Título XIII de Ley 18.046 (compañías aseguradoras y reaseguradoras, sociedades anónimas
administradoras de fondos mutuos, bolsas de valores y otras que la ley someta a ciertos trámites especiales)
Cerradas: Las que no califican como abiertas o especiales. No cotiza en la bolsa de valores y son conocidas como empresas
privadas o familiares. Por regla general, son propiedad de los propios fundadores o de un pequeño grupo de personas a los
que le vendieron la empresa. Es decir, en esta forma jurídica, el capital se nutre enteramente de los aportes financieros de
los fundadores, luego la obtención de este capital es totalmente privada, las acciones pertenecen a un reducido número de
personas naturales o jurídicas.
Nota: Pueden convertirse en una Sociedad Anónima Abierta, (vender sus acciones en el mercado de valores).
En ambos tipos de S.A., Abierta y Cerrada, los accionistas mantienen responsabilidad sólo hasta el monto de sus
aportes, y no tienen la obligación de responder con su capital personal ante algún incumplimiento de la sociedad con sus
clientes, proveedores o acreedores.
Las sociedades Abiertas deben cumplir , entre otros, con una o más de las siguientes condiciones:
• Tiene mínimo 500 accionistas o, a lo menos, el 10% del capital suscrito pertenece a un mínimo de 100
accionistas, excluidos los que individualmente o a través de otras personas naturales o jurídicas excedan
dicho %, (es decir, al menos 100 accionistas deben mantener el 10% del capital base controlado) .
• Las acciones u otros valores de la empresa (como los títulos de deuda) están inscritos en una Bolsa de
Comercio o son ofrecidos al público en general.
• Pueden financiarse a través del mercado abierto sólo vendiendo sus acciones.
• Deben publicar anual (trimestral) sus Estados Financieros, aprobado por los accionistas en una asamblea, y
adicional a esto, el Informe u Opinión de los Auditores Externos, la Memoria Anual y otros antecedentes
económicos, financieros y legales.
• La CMF determinará, mediante Normas de Carácter General (NCG) los requisitos y condiciones que
deberán cumplir las políticas, procedimientos, sistemas, controles, publicaciones y otros.
• Las SAA deben informar a la CMF y a las Bolsas de Valores en que se transen sus acciones, las adquisiciones
y enajenaciones de sus acciones que efectúen sus personas relacionadas, en la forma y periodicidad que
determine la CMF s/NCG.
• Las Cerradas no tienen ninguna obligación de publicar sus Estados Financieros, y todo el movimiento
interno se puede mantener confidencial.
ESCUELA DE ADMINISTRACIÓN Y NEGOCIOS
Ley N°20.382 las grandes modificaciones que introduce esta Ley son:
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• Protección de las • Perfeccionamiento del • Auditores Externos • Otros: Accionistas Ausentes,
Minorías Accionarias mecanismo de Oferta Servicios Esenciales y Pactos de Accionistas, Juntas de
Pública de Adicionales que pueden Accionistas, Directorio, Arbitraje,
Adquisición de brindar. Stock Options (Contrato con opciones de
Acciones comprar acciones a un precio menor al
mercado a empleados y/o ejecutivos de una
Empresa - una forma de remunerar.
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ESCUELA DE ADMINISTRACIÓN Y NEGOCIOS
Ley N°20.382
1.- Manejo de la La responsabilidad de aprobar normas que contemplen los procedimientos y mecanismos de control
información que permitan la obligación de proporcionar información continua y reservada. (art. 10 LMV – Ley de
social, en especial Mercado de Valores)
Información
Privilegiada Responsabilidad del Directorio de adoptar políticas sobre uso de información social por los
Directivos de la empresa (directivos entiéndase Directivos, Gerentes, Administradores y
Ejecutivos principales) (art. 16 LMV).
Política de ser publicada en página web o en el diario de circulación nacional.
La política del Directorio podrá imponer limitaciones a los Directivos; puede ser prohibición
total, prohibición transitoria o prohibición permanente de transar.
Adoptar medidas para evitar que la información indicada en el art. 46 LSA (legal, económica y
financiera), sea entregado antes a personas que no deben conocerla: deber de reserva. (art. 43
de la LSA).
1.- Manejo de la
información social, en Sanciones: Efectos laborales, multas a favor de la
especial Información sociedad, sin perjuicio de las sanciones atribuibles
Privilegiada contempladas por Ley.
3.- Comité La reforma legal, impone la obligación de constituir un Comité de Directores, y nombrar un
de Director Independiente.
Directores
(Art.50 bis Nace una nueva obligación de elegir Director Independiente.
LSA)
Requisitos Capitalización bursátil: 1.500.000 U.F.
copulativos:
Facultades del Examinar los informes de los auditores externos, el balance y demás estados financieros presentados por los
Comité de administradores o liquidadores de la sociedad a los accionistas, y pronunciarse respecto de éstos en forma previa a
su presentación a los accionistas para su aprobación .
Directores
Proponer al directorio nombres para los auditores externos y clasificadores privados de riesgo, en su caso, que serán
sugeridos a la junta de accionistas respectiva. En caso de desacuerdo, el directorio formulará una sugerencia propia,
sometiéndose ambas a consideración de la junta de accionistas.
Examinar los antecedentes relativos a las operaciones a que se refiere el Título XVI (que hace referencia a las
operaciones con partes relacionadas) y evacuar un informe respecto a esas operaciones. Una copia del informe será
enviada al directorio, en el cual se deberá dar lectura a éste en la sesión citada para la aprobación o rechazo de la
operación respectiva.
Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de compensación de los gerentes, ejecutivos principales y
trabajadores de la sociedad.
Preparar un informe anual de su gestión, en que se incluyan sus principales recomendaciones a los accionistas .
Informar al directorio respecto de la conveniencia de contratar o no a la empresa de auditoría externa para la
prestación de servicios que no formen parte de la auditoría externa, cuando ellos no se encuentren prohibidos de
conformidad a lo establecido en el artículo 242 de la ley N° 18.045, en atención a si la naturaleza de tales servicios
pueda generar un riesgo de pérdida de independencia .
Las demás materias que señale el estatuto social, o que le encomiende una junta de accionistas o el directorio, en su
caso.
Funcionamiento
• Deliberaciones, acuerdos y organización: rigen por las normas relativas a las sesiones de directorio.
• Directores del comité serán remunerados. Fijación remuneración y funciones en Junta Ordinaria de
Accionistas (JOA). No podrá ser inferior a la remuneración prevista para los directores titulares, más un
tercio de su monto.
• La JOA determinará un presupuesto de gastos de funcionamiento del comité y sus asesores, no podrá ser
inferior a la suma de las remuneraciones anuales de los miembros del comité, y puede requerir la
contratación de la asesoría de profesionales.
• Las actividades, el informe de gestión anual y los gastos en que incurra, serán presentados en la memoria
anual e informados en la JOA. Las propuestas efectuadas por el comité al directorio que no hubieren sido
recogidas por este último, serán informadas a la JA.
• Los directores que integren el comité: tendrán responsabilidad inherente al cargo de director, y
responderán solidariamente de los perjuicios que causen a los accionistas y a la sociedad.
• Las SAA que no tengan el patrimonio mínimo y porcentaje accionario necesario, podrán acogerse
voluntariamente a las normas sobre Comité de Directores.
Hubieren sido
Mantuvieran Hubiesen sido
directores,
cualquier Hubiesen sido socios o accionistas
gerentes,
vinculación, interés socios o accionistas que hayan poseído
administradores o
o dependencia que hayan poseído o controlado,
ejecutivos
económica o controlado directa o
Mantuvieran una principales de
profesional directa o indirectamente el
organizaciones sin
crediticia o relación de fines de lucro que
indirectamente el 10% o más del
comercial, de una parentesco. 10% o más del capital; Directivos
hayan recibido
naturaleza o capital, o directivos de principales
aportes,
volumen relevante que hayan prestado competidores,
contribuciones o
con sociedad y servicios jurídicos o proveedores o
donaciones
demás sociedades de consultoría. clientes de
relevantes. (Monto
del grupo. sociedad.
o participación)
• Controlador de una SAA adquiera más del 95% de las acciones de dicha sociedad, dará derecho a
retiro a favor de los accionistas minoritarios.
• Ejercicio: Dentro de 30 días contados desde la fecha en que el accionista controlador alcance la
5.- participación indicada, lo que se comunicará dentro de los 2 días hábiles siguientes a través de un
Protección de aviso destacado publicado en un diario de circulación nacional y en el sitio en Internet de la
las Minorías sociedad, si ella dispone de tales medios.
Accionarias
• Estatutos: Facultar al controlador para exigir que todos los accionistas que no ejerzan su derecho a
retiro, le vendan aquellas acciones adquiridas bajo la vigencia de esa facultad estatutaria, siempre
que haya alcanzado la propiedad sobre el 95% antes señalado como consecuencia de una oferta
pública de adquisición de acciones, efectuada por la totalidad de las acciones de la sociedad
anónima abierta, o de la serie de acciones respectiva, en la que haya adquirido, de accionistas no
relacionados, a lo menos un 15% de tales acciones.
7.-
Auditores
Concepto empresa auditoría externa (Art. 239 LMV)
Externos Sociedades que, dirigidas por sus socios, presten
servicios establecidos en la ley a los emisores de valores
y demás personas sujetas a la administración de la CMF
Artículos (ex SVS).
N° 239 al
N° 249
Objeto (Art. 246 LMV) Examinar y expresar su opinión
profesional e independiente sobre la contabilidad,
inventario, balance y otros estados financieros conforme a
las Normas de Auditoría de General Aceptación e
instrucciones de la CMF (ex SVS).
Toda empresa de auditoría externa podrá prestar sus servicios a los emisores de valores y a las SAA y especiales, siempre
que ella, los socios que suscriban los informes de auditoría, los encargados de dirigir la auditoría y todos los miembros
del equipo de auditoría, tengan independencia de juicio respecto de la entidad auditada.
Toda opinión, certificación, informe o dictamen de la empresa de auditoría externa deberá fundarse en técnicas y
procedimientos de auditoría que otorguen un grado razonable de confiabilidad, proporcionen elementos de juicio
suficientes, y su contenido sea veraz, completo y objetivo. (Uso de NAGAS).
La empresa de auditoría externa deberá mantener, por a lo menos seis años contados desde la fecha de la emisión de
tales opiniones, certificaciones, informes o dictámenes, todos los antecedentes que le sirvieron de base para su
elaboración. (Papeles de Trabajo).
La CMF, mediante una NCG podrá establecer medios y condiciones de archivo y custodia de tales antecedentes. En ningún
caso podrán destruirse los documentos que digan relación directa o indirecta con alguna controversia o litigio pendiente.
• Auditoría interna.
• Teneduría de libros.
• Tasaciones, valorizaciones y servicios actuariales que impliquen el cálculo, estimación o análisis de hechos o
factores de incidencia económica que sirvan para la determinación de montos de reservas, activos u
obligaciones y que conlleven un registro contable en los estados financieros de la entidad auditada.
• Asesoría para la colocación o intermediación de valores y agencia financiera. Para estos efectos, no se
entenderán como asesoría aquellos servicios prestados por exigencia legal o regulatoria en relación con la
información exigida para casos de oferta pública de valores.
Se entenderá que una empresa de auditoría externa no tiene independencia de juicio respecto de
una entidad auditada en los siguientes casos:
a. Si tiene, directamente o a través de otras personas naturales o jurídicas, una significativa relación
contractual o crediticia, activa o pasiva, con la entidad auditada o con alguna de las entidades de
su grupo empresarial, distinta de la auditoría externa propiamente tal o de las demás actividades
permitidas de conformidad al artículo 242.
b. Si, en forma directa o a través de otras entidades, posee valores emitidos por la entidad
auditada o por cualquier otra entidad de su grupo empresarial.
Accionistas ausentes
• Titulares de acciones de una SA que durante 10 años continuados no
concurran a las Juntas de Accionistas –JA - ni cobren los dividendos, dejarán
de ser considerados accionistas para los efectos de determinar si la sociedad
es abierta o cerrada y si debe o no constituir un comité de directores.
3. Directores independientes
Toda sociedad con alta capitalización bursátil (sobre 1 millón de UF) y con a lo menos un 10% de sus acciones en poder de
los accionistas minoritarios, debe integrar al menos un director independiente a su directorio. Para ser calificado de dicha
forma, el director independiente debe cumplir requisitos de fondo y de forma. Ejemplo, no podrá mantener vinculación con
la sociedad, y sociedades del grupo del que forma parte, su controlador, ni con los ejecutivos principales de cualquiera de
ellos. Tampoco podrá haber mantenido vinculaciones de dependencia económica, profesional, crediticia o comercial con la
sociedad en los últimos 18 meses.
4. Comité de directores
El Comité deber estar constituido por una mayoría de independientes, tiene mayores funciones y atribuciones y debe
contar con presupuesto propio para realizar sus labores. Su informe anual deberá incluirse en la memoria de la empresa.
5. Operaciones con partes relacionadas y conflictos de interés
Se establece un procedimiento que regule estas operaciones para las sociedades anónimas abiertas, que obliga a explicitar
los conflictos, exigiendo que los directores comprometidos se abstengan de votar. Al mismo tiempo, exime de dicho
procedimiento a las operaciones consideradas cómo de carácter habitual, de bajo monto o que se realizan con filiales,
exigiendo en estos casos la autorización del directorio.
6. Funcionamiento de la junta de accionistas
Para que los accionistas dispongan de más y mejor información, la empresa debe usar su sitio Web para la entrega y dar a
conocer sus citaciones, publicar la memoria, etc. Se requerirá 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto cuando la
junta deba resolver decisiones relevantes (independencia de auditores, venta de activos o negocios , filiales, entre otros)
8. Auditoría Externa
Se elevan los estándares aplicables a los auditores externos, de manera de garantizar una mayor seguridad e idoneidad
técnica. Para estos efectos, se introducen normas que buscan asegurar la rigurosidad de los informes de auditoría, la
independencia de juicio y las actividades de trabajo / auditoría que podrán realizar.
9. Perfeccionar aspectos de la ley de Oferta Pública de Adquisición de Acciones (OPA).
Se elimina la obligación de una segunda OPA cuando el controlador adquiere 2/3 de las acciones en una OPA por el 100%
que ha resultado exitosa. Se genera un derecho a retiro a favor de los minoritarios cuando el controlador alcanza un 95%
de participación por la vía de una OPA por el 100% que ha resultado exitosa, de manera de no dejarlos sin influencia ni
liquidez. Además, se confiere al controlador el derecho para comprar las acciones de aquellos accionistas que no hayan
ejercido su derecho a retiro, permitiéndole tomar control total de la compañía pagando el precio justo.