5 DE SETIEMBRE DE 2020

GDC - UNFV

PRINCIPALES ESQUEMAS LEGALES

PARA COMPRAS DE NEGOCIOS
(M&A)

JAVIER GARCÍA VÉLEZ

 # de Transacciones
160

140

143 146
120 139

100 115
141

80

60

40

20 45

0
2015 2016 2017 2018 2019 YTD

Fuente: TTR (https://www.ttrecord.com/es/) 3

 Monto involucrado (USDm)
8,000.00

7,000.00

6,000.00

5,000.00

7,146.81
4,000.00 7,299.06

3,000.00
7,240.12
5,706.88
2,000.00

4,778.77
1,000.00
1,507.36
0.00
2015 2016 2017 2018 2019 YTD

Fuente: TTR (https://www.ttrecord.com/es/) 4

PROCESO DE FUSIONES & ADQUISICIONES (M&A)

¿Por qué existen los procesos de fusiones & adquisiciones (M&A)?

LOI / NDA
 Sinergias: Desarrollar valor a través de una compra horizontal (competidor) o
en una compra vertical (proveedor de insumos).

NEGOCIACIÓN /  Ineficiencias: Eliminar ineficiencias de tal manera que se que las empresas
DUE DILIGENCE
puedan alcanzar todo su potencial.

 Geografía: Expansión territorial de actividades

FECHA DE
FIRMA  Diversificación: Comercializar productos complementarios o reducir
exposición de productos.

FECHA DE
 Situación económica: Adquirir empresas en situaciones negativas por activos
CIERRE de valor.

5
PROCESO DE M&A | 1. INICIO DEL PROCESO

LOI / NDA

1. Inicio de proceso:

 Conversaciones preliminares
NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE
 Definición de estructura: Compraventa de activos / compraventa de
acciones / cesiones de derecho / reorganizaciones societarias.

FECHA DE  ¿De qué depende la estructura?

FIRMA

 Formulación de propuesta económica (Carta de intención o LOI).

FECHA DE  Acuerdos de confidencialidad (NDA).

CIERRE

6
PROCESO DE M&A | 2. DUE DILIGENCE

¿Qué es el Due Diligence? ¿Qué finalidad tiene?

LOI / NDA

 Proceso de revisión / auditoría legal. Nace como un proceso de brokers /

dealers respecto a compañías / valores objeto de inversión (US Securities
Act of 1933).
NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE
“(…) [S]elling a bad mutual fund is not illegal as long as all of the material
facts on which a prospective buyer could reasonably rely to determine the
risks of buying the mutual are accurately disclosed” (Payson, 2014)
FECHA DE
FIRMA  Tiene dos finalidades: (i) reducir brecha de asimetría de información y (ii)
optimizar decisiones (informed decision making).

 Tiene un rol importante a efectos de definir los R&W y el contenido de

FECHA DE
CIERRE los Disclosure Schedules (mecanismos contractuales para reducir asimetría
informativa).

7
PROCESO DE M&A | 2. DUE DILIGENCE

 Exige un estándar de diligencia profesional (reasonable care):

LOI / NDA
“Artículo 1314.- Quien actúa con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la
inejecución de la obligación o por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso”.

 Responsabilidad por prestación de servicios profesionales:

NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE “Artículo 1762.- Si la prestación de servicios implica la solución de asuntos profesionales o de
problemas técnicos de especial dificultad, el prestador de servicios no responde por los daños
y perjuicios, sino en caso de dolo o culpa inexcusable”.

FECHA DE “Artículo 1319.- Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la
FIRMA
obligación”.

 Confidencialidad de las personas que forman parte de un equipo de Due

FECHA DE
Diligence.
CIERRE
 ¿Cuál es el nivel de Due Diligence adecuado? Uso limitado de tiempo, equipo y
recursos (eficiencia) vs. priorizar información.
8
PROCESO DE M&A | 2. DUE DILIGENCE

Depende del tipo de due diligence: (i) due diligence ofertas privadas vs. públicas,
(ii) due diligence comprador vs. vendedor, (iii) due diligence general vs. limitado, o
LOI / NDA (iv) otros tipos de due diligence.

Podemos tener distintos roles:

 Abogados del comprador
NEGOCIACIÓN /  Abogados del vendedor
DUE DILIGENCE  Abogados de bancos / financieras / organismos multilaterales (financiamientos)
 Abogados en cross-border transactions
 Abogados de otros accionistas
 Abogados contratados para la revisión de materias específicas

FECHA DE Es importante identificar el rol que tenemos en una determinada transacción para
FIRMA
entender nuestros objetivos y saber qué buscar.

Por ejemplo: No es lo mismo participar en un distressed M&A, en un M&A que involucra

FECHA DE
empresas listadas o en una compra de activos que se estructura como un M&A por temas
CIERRE tributarios.

9
PROCESO DE M&A | 2. DUE DILIGENCE
¿CUÁLES SON LOS OBJETIVOS DE UN DUE DILIGENCE?

Negociar paquete de
R&W y contrastar
información en
Disclosure Schedules
Identificar
contingencias
materiales de Target

Elaborar informe
completo / limitado
de situación de
Target

Identificar riesgos
futuros de Target
Identificar CPs para
llevar a cabo la
transacción respecto
al Target
PROCESO DE M&A | 3. NEGOCIACIÓN DE DOCUMENTOS

¿CUÁLES SON DOCUMENTOS QUE SE PREPARAN EN UN

PROCESO DE M&A?
LOI / NDA

1. Contrato de compraventa de activos / acciones:

 Declaraciones & Garantías (R&W): declaraciones a la fecha de firma del

NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE contrato respecto a la situación en general del activo o de la empresa (temas
financieros, laborales, tributarios, societarios, regulatorios, propiedad
intelectual, etc.).

FECHA DE  Obligaciones (covenants): obligaciones entre la fecha de firma y la fecha de

FIRMA
cierre (en caso la hubiera). Por ejemplo, obtención de autorizaciones
regulatorias, consentimientos de terceros, etc.

FECHA DE  Régimen de indemnización / garantías.

CIERRE
 Disclosure schedules.

11
PROCESO DE M&A | 3. NEGOCIACIÓN DE DOCUMENTOS

¿CUÁLES SON DOCUMENTOS QUE SE PREPARAN EN UN

PROCESO DE M&A?
LOI / NDA

2. Convenio de accionistas

¿Qué son los convenios de accionistas?

NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE
Acuerdo de voluntades que determina el desenvolvimiento y desarrollo de las
actividades de la sociedad (contrato plurilateral, accesorio, no recíproco y de
contenido patrimonial). Espectro amplio de pactos entre socios o entre éstos y
FECHA DE terceros que son oponibles a la sociedad a partir del momento en que le sean
FIRMA
debidamente comunicados.

FECHA DE
CIERRE

12
PROCESO DE M&A | 3. NEGOCIACIÓN DE DOCUMENTOS
Clasificaciones de convenios societarios:
Obligación de ejercer el
Sindicato de voto o de derecho a voto en un
1 mando sentido previamente
2
definido por las partes
Clasificación por
sindicato
Obligación de no
transmisión de acciones
Sindicato de bloqueo durante un periodo
determinado
Obligaciones vinculadas
principalmente a las
Pactos de relación relaciones entre accionistas
sin intervención de la
sociedad
3 4
Clasificación por el Obligaciones de los propios
Pactos de atribución accionistas a fin de atribuir
tipo de pacto ventajas a la sociedad
Obligaciones vinculadas a la
organización y
Pactos de organización funcionamiento de la
sociedad
Fuente: Clasificación propia
Obligaciones no vinculadas
a las acciones y a derechos
Convenios societarios
inherentes a ellas (art. 55°b
Clasificación por LGS)
inclusión en el
estatuto Obligaciones asumidas por
Convenios los accionistas y
parasocietarios comunicados a la sociedad
(art. 8° LGS)
Obligaciones vinculadas a
Convenios en mayoría
derecho de arrastre
Obligaciones vinculadas a súper
Convenios en minoría mayorías y derechos de
acompañamiento
Clasificación por tipo de
operación
Obligaciones vinculadas a
Convenios de private derechos de veto, derechos
equity de salida y distribución de
dividendos
Obligaciones vinculadas a
Convenios de Inversión / solución de deadlocks
cooperación (shotgun) y compromiso de
inversión
13
PROCESO DE M&A | 3. NEGOCIACIÓN DE DOCUMENTOS

¿CUÁLES SON DOCUMENTOS QUE SE PREPARAN EN UN

PROCESO DE M&A?
LOI / NDA

2. Convenio de accionistas

Manejo y toma de decisiones en la sociedad:

NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE
 Supermayorías en junta general de accionistas
 Nombramiento de directores
 Nombramiento de gerente general
FECHA DE  Política de dividendos
FIRMA

Derechos de minoría

FECHA DE  Derechos de información

CIERRE  Reparto de dividendos obligatorios
 Derechos de veto

15
PROCESO DE M&A | 3. NEGOCIACIÓN DE DOCUMENTOS

¿CUÁLES SON DOCUMENTOS QUE SE PREPARAN EN UN

PROCESO DE M&A?
LOI / NDA

2. Convenio de accionistas

Transferencias de acciones y derechos de salida

NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE
 Derecho de adquisición preferente
 Plazo de permanencia mínimo
 Tag along
FECHA DE  Drag along
FIRMA
 Deadlocks / shotguns
 Put / Call

FECHA DE
CIERRE

16
PROCESO DE M&A | 3. NEGOCIACIÓN DE DOCUMENTOS

¿CUÁLES SON DOCUMENTOS QUE SE PREPARAN EN UN

PROCESO DE M&A?
LOI / NDA

3. Contrato Escrow / Contratos de Garantía (garantías mobiliarias, hipotecas,

fideicomisos)
NEGOCIACIÓN /
DUE DILIGENCE Mecanismos que tienen como finalidad asegurar que el vendedor responda
por inexactitudes en los R&W.

4. Pactos de no competencia
FECHA DE
FIRMA
5. Contratos de compromiso de inversión

FECHA DE
CIERRE

17
PROCESO DE M&A | 4. FECHA DE FIRMA

 Momento en que se suscriben los documentos negociados. Entrega de

LOI / NDA documentación básica (certificado de existencia, acreditación de poderes, etc.).

 La transferencia en propiedad de los activos o acciones no ocurrirá hasta que

se hayan cumplido las condiciones indicadas en el contrato de compraventa
NEGOCIACIÓN / correspondiente (condición suspensiva).
DUE DILIGENCE

FECHA DE
FIRMA

FECHA DE
CIERRE

18
PROCESO DE M&A | 5. FECHA DE CIERRE

 Momento en que se verifica el cumplimiento de las condiciones establecidas en

LOI / NDA el contrato de compraventa correspondiente (por ejemplo, autorizaciones de
terceros o autorizaciones regulatorias).

 Como consecuencia de lo anterior, se transfiere en propiedad los activos o

NEGOCIACIÓN / acciones.
DUE DILIGENCE

 Se inicia el régimen de indemnización pactado en virtud de los documentos de

garantía suscritos.
FECHA DE
FIRMA

FECHA DE
CIERRE

19
¡Gracias!