Procedimiento Cautelar.

P R O C E D I M I E N T O S CA U TE L A R E S

Son aquellos de carácter accesorio, destinados a garantizar la eficacia

del proceso definitivo, al que acceden.-
Es un procedimiento que no es autónomo, siempre presupone la
existencia de un juicio principal al que accede; con todo, no es necesario
que el juicio definitivo llegue a realizarse, sólo basta que el
procedimiento cautelar se lleve a efecto en función de algún
procedimiento definitivo
Ej.: puede suceder que se solicite una prejudicial precautoria y sin
embargo no se deduzca demanda posteriormente.
•
Estas medidas cautelares pueden ser:
a.- Instructoras Anticipadas: son las medidas prejudiciales en general.-
b.- Medidas Precautorias propiamente tales, destinadas a asegurar la
ejecución de la sentencia definitiva.-

Se caracterizan por que son:

Accesorias: no deciden el fondo del asunto, sólo asegurar el cumplimiento de
la sentencia definitiva.-
Provisorias: no constituyen un fin en sí mismas, sólo protegen el resultado de
la sentencia definitiva.-
Preventivas: tienen por objeto evitar un perjuicio jurídico
Presuponen un juicio principal al que acceden, sin embargo, no es necesario
que el juicio definitivo llegue a realizarse.-
 M E D I D A S P R E J U D I C I A LE S
Son los medios que franquea la ley a los futuros litigantes para preparar la entrada al juicio.
Pueden ser promovidas tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado.
Tienen por objeto preparar la demanda, procurarse de antemano algunos medios de
prueba que pueden desaparecer, o asegurar el resultado de la acción que se va a deducir.
Constituyen incidentes dentro del pleito.
De esta manera, podemos decir que las medidas prejudiciales son actos jurídicos procesales,
anteriores al proceso mismo, cuyo objeto es preparar la entrada al juicio, disponer la
práctica de alguna diligencia probatoria anticipada o asegurar el resultado de la acción que
se pretende deducir.-
Están reguladas en el Título IV del Libro II -Juicio Ordinario- sin embargo, ellas son de
aplicación general, dado lo dispuesto en el art. 3º CPC.-
Clasificaciones:
a.- Desde el punto de vista de su finalidad:
- Prejudiciales que tienen por objeto preparar la entrada al
juicio, Ej.: art. 273 Nº 1.-
- Prejudiciales Probatorias, Ej.: art. 281.
- Prejudiciales Precautorias, Ej.: 290 Nº 1.-
b.- Desde el punto de vista de su naturaleza:
- Medidas Prejudiciales propiamente tales, y
- Medidas Prejudiciales Precautorias.-
TRAMITACION
Por regla general, pueden decretarse de plano, salvo cuando se exige la intervención de la contraparte.

I.- MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS

Son actos procesales anteriores al proceso y que tienen por objeto preparar la entrada a éste.-

1.- Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a la capacidad del futuro demandado, o a su
personería, o el nombre y domicilio de su representante, art. 273 Nºl.
Tramitación:
Si el tribunal estima que esta medida es necesaria para que el demandante pueda accionar, citará al futuro
demandado a una audiencia, a fin de que preste declaración jurada sobre los puntos que se le señalen.-
Éste puede asumir las siguientes actitudes:
a.- Comparecer y prestar la declaración jurada.-
b.- Comparecer y negarse a prestar la declaración o dar respuestas evasivas.-
c.- No comparecer.-
En los dos últimos casos, se podrá imponer al desobediente multas o arrestos hasta por dos meses, sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento.
En los dos últimos casos, se podrá imponer al desobediente multas o arrestos hasta por dos meses, sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento.-
2.- Exhibición de la cosa que haya ser objeto de la acción que se trata de entablar, art. 273 Nº 2.-
Puede suceder que el futuro demandante, para preparar su demanda, necesite examinar la especie
objeto de la acción.
Examinarla para ver su estado de conservación.-
Tramitación.-
Frente a la solicitud el tribunal resolverá de plano, accediendo o rechazando.-
Si accede a la medida, dispondrá la citación del futuro demandado a una audiencia para que proceda a
la exhibición, art. 275, caso en que pueden presentarse las situaciones siguientes:
a.- La cosa se encuentra en poder del futuro demandado, éste podrá cumplir con lo ordenado
mostrando el objeto en el tribunal o dando las facilidades para que el futuro demandante la examine en
el lugar donde ésta se encuentre.-
b.- La cosa está en poder de terceros, el futuro demandado cumplirá con lo ordenado señalando el
nombre y domicilio de los terceros o el lugar donde se encuentre la cosa.-
Si el futuro demandado o los terceros se niegan a la exhibición de la cosa,
podrá apremiárseles con multas o arrestos en la forma ya señalada, o allanar el
local donde se encuentre el objeto, art. 276
De conformidad al art. 283, el futuro demandante puede pedir que se deje
constancia en el expediente del estado de conservación de la cosa exhibida,
para demandar perjuicios en el futuro por el posible deterioro de ésta.-
3.- Declaración jurada del mero tenedor de la cosa, del nombre y residencia de la
persona a cuyo nombre la tiene, y exhibición del título de tenencia, y si expresa no tener
título, a declarar bajo juramento que carece de él, art. 282
Tramitación.-
El tribunal resolverá de plano y si lo estima pertinente, citará a esta persona a una audiencia,
en que el compareciente deberá declarar si es poseedor o mero tenedor.- Si declara que es
poseedor, la diligencia concluye.- Si dice ser mero tenedor de la cosa deberá declarar el
nombre y domicilio de la persona a cuyo nombre la tiene y exhibir el título de su tenencia, en
caso de carecer de él declarar esta circunstancia bajo juramento.- En caso de negativa, se
podrá apremiar al desobediente con las sanciones ya vistas.-
4.- Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios,
tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o
privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas, art- 273 Nº 3.-
• Para ello el futuro demandante lo solicitará al tribunal, el que
resolverá de plano.- Si accede citará al futuro demandado a
una audiencia a fin de que proceda a exhibir los documentos
de que se trate.
• Si estos documentos se encuentran en poder del futuro demandado y éste
se niega a exhibirlos, puede ser apremiado en la forma que hemos visto o
ser sancionado con la pérdida del derecho a hacerlos valer en apoyo de su
defensa, a menos que la otra parte los haga valer en apoyo de su defensa,
art. 277.- Si se encuentran en poder de un tercero la diligencia no podrá
llevarse a cabo y el futuro demandante sólo podrá solicitar la exhibición
durante el juicio, de acuerdo al art 349 CPC.
• 5.-Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante.-
• Es una medida similar a la anterior y se debe tener presente lo dispuesto en el
C. Comercio sobre la materia.-
• 6.-Reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado,
art.273 Nº 5.-
• Esta medida puede solicitarse tanto por el futuro demandante como por el
futuro demandado, y se decretará en todo caso, esto es, el tribunal siempre
debe dar lugar a ella.- El juez citará a una audiencia en la que deberá declarar
la persona citada, bajo juramento si la firma puesta en él es suya o no.-
• Si no comparece o da respuestas evasivas, se tiene por reconocida la firma,
se aplican las normas del juicio ejecutivo, art.435 inc 2º.-
II.- MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS.-

Son actos jurídicos procesales, anteriores al juicio, que tienen

por objeto disponer la práctica de diligencias probatorias,
cuando haya fundado temor de que ellas no podrán llevarse a
cabo en la oportunidad procesal que corresponda.-
Pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante, como el
futuro demandado.-
1.-Inspección personal del tribunal, informe de peritos o certificado del ministro
de fe, cuando exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o se trate de
hechos que pueden desaparecer fácilmente, art. 281.
El tribunal si estima que la medida es conducente, dará lugar a ella, y se
notificará a la contraparte, siempre que esté en el lugar de asiento del tribunal, si
no es así, es necesario la intervención el defensor de ausentes.-
Si es necesario nombrar peritos, el tribunal los designa en la misma resolución
en que accede a la diligencia, apartándose de la regla general, que exige citar
previamente a las partes a un comparendo, art. 414 CPC.-
2.- Absolución de Posiciones.-
Consiste en la confesión judicial provocada y bajo juramento.-
Procede en los casos en que existe motivo fundado para temer que una persona a quien se desea
demandar o de quien se teme que va a deducir demanda, se ausentará del país en breve tiempo,
art. 284.-
El tribunal, si lo estima pertinente dará lugar a ella y fijará día y hora para la audiencia.-
Expresamente la ley dispone que esta resolución no es susceptible de recurso alguno, por lo
que a contrario sensu, en las otras prejudiciales proceden los recursos, conforme a las
reglas generales.-
La persona citada puede asumir las siguientes actitudes:

- Comparecer y absolver las posiciones.-

- Ausentarse dentro de los 30 días siguientes de haber sido notificada, dejando
apoderado con autorización e instrucciones bastantes para hacerlo durante la
secuela del juicio.-
- Ausentarse del país sin prestar la confesión y sin dejar mandatario, caso en el
cual se le dará por confeso en la secuela del juicio, a menos que justifique la
ausencia.-
3.- Declaraciones de Testigos.-

Esta medida procede cuando hay motivos graves para temer que los
testimonios no se van a poder recibir en la oportunidad procesal
correspondiente, art.286.-
III.- MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS.-

Son actos jurídicos procesales que tienen por objeto

asegurar el resultado práctico de la acción que se pretende
deducir a futuro.-Por su naturaleza, sólo pueden
solicitarse por el que pretenda demandar en el futuro.
Son las mismas que las precautorias propiamente tales,
señaladas en el art. 290 CPC.-
Tramitación.
Para solicitarlas se deberá invocar motivos graves y calificados, acompañándose
los antecedentes necesarios que las justifiquen.
Se deberá determinar el monto de los bienes sobre los que recaerán las medidas,
debiéndose ofrecer fianza u otra garantía suficiente que calificará el Tribunal.-
Si el juez estima procedente la medida, dará lugar a ella de plano, ordenando
que se rinda la caución ofrecida, previamente, art. 279 CPC.
La medida durará el plazo de 10 días, contados desde la fecha en que fue
concedida y debiendo el solicitante deducir su demanda dentro de ese plazo,
debiendo pedir en esa oportunidad la mantención de la medida.
Si no se presenta la demanda dentro del plazo señalado o no se solicita en la
demanda la mantención de la misma ésta caduca, art. 280 CPC
 M E D I D A S P R E C A U T O R I A S
Arts. 290 a 302

Es un hecho innegable que los procesos se alargan a veces indefinidamente o

que las garantías económicas del demandado son insuficientes.- Esta demora
en el proceso o la falta de garantías económicas puede ocasionar perjuicios,
con estas medidas se pretende garantizar la existencia de bienes sobre los
cuales pueda cumplirse la sentencia definitiva.-
Características.
1.- Las debe solicitar el demandante.-
2.-Son instrumentales, es decir, sirven para asegurar el resultado práctico de la
acción deducida.-
3.- Son acumulables, es decir, el actor puede solicitar una o más.-
4.-Son esencialmente provisionales, cumplida la finalidad para la que fueron
dispuestas, deben cesar.-
5.- Se pueden sustituir, sea a petición del mismo demandante o del demandado
ofreciendo otra medida para asegurar el resultado de la acción.-
6.- Deben limitarse a los bienes necesarios para responder del resultado del juicio
7.- No son taxativas, ya que el art. 298 CPC se refiere a otras medidas no
señaladas en la ley.-
8.- Son de aplicación general, es decir, aplicables en todos los procedimientos.-
9.- Pueden ser dispuestas como prejudiciales, como ya vimos.-
Clasificaciones.

1.- Atendiendo a su reglamentación:

- Precautorias ordinarias, las señaladas en el art. 290.-
- Precautorias Especiales: por ejemplo el art. 565, suspensión de obra nueva.-
- Precautorias Extraordinarias: las que no se encuentran señaladas en la ley, pero que
el tribunal puede disponer, al tenor del art. 298.-
2.- Atendiendo a la oportunidad en que se solicitan:
- Prejudiciales precautorias.
- Precautorias propiamente tales o judiciales.-
3.- Atendiendo a su tramitación:
- La regla general es que se notifique al demandado de la medida concedida.-
- Sin notificación del demandado, al tenor del art- 302 inc 2º.-
4.- Atendiendo si se exige o no prueba del derecho que se reclama:
- La regla general es que se exija comprobante que constituya presunción grave
del derecho que se reclama.-
- La excepción la dispone el art. 299 “En casos graves……….”.-
5.- Atendiendo si se exige o no caución:
- La regla general es que no se exija caución, las ordinarias.
- Las extraordinarias, art. 298, la caución es facultativa.-
- Si se solicitan sin los comprobantes, al tenor del art. 299 con caución
obligatoria.-
Requisitos de procedencia.-

1.- Debe existir una demanda legalmente notificada al demandado,

art. 290.-
2.- Deben solicitarse por el demandante en contra del demandado.-
Los bienes afectados no pueden ser de terceros.-
3.- Deben acompañarse las pruebas que acrediten la presunción
grave del derecho reclamado.-
4.- Las garantías económicas del demandado deben ser
insuficientes.-
Tramitación:
Está señalada en el art. 302 del CPC, con todo, la redacción de este artículo es muy poco clara, por lo que han
surgido diversas tesis sobre el particular.

a.- Las medidas precautorias se tramitan siempre como incidentes, es decir, confiriendo traslado a la
contraparte.-
b.- Frente a una solicitud de medida precautoria, el tribunal se pronunciará de plano, acogiéndola o rechazándola,
sin perjuicio de conferir traslado a la contraparte, y mientras se resuelve el incidente, se accede a la precautoria
solicitada.-
c.- Solicitada una medida precautoria, el tribunal dá lugar a ella de plano, pero para que esa resolución produzca
efectos es necesario notificarla al demandado.- Si éste se opone dará lugar a un incidente.- Ahora bien, en caso
de existir motivos justificados, razones graves, el tribunal podrá acceder a la medida solicitada sin notificación
previa.-
Estimamos que esta posición es la más acertada, ello en razón
de que el art.302 CPC se refiere al incidente a que den lugar
las medidas precautorias, y no que las medidas precautorias
se deben tramitar como incidente.-
Es decir, la concesión de una medida precautoria dará lugar a
un incidente si el demandado se opone a ella, después que ha
sido otorgada de plano, antes de ello, sólo existe una petición,
no una medida decretada.
Las medidas precautorias están señaladas en el art. 290 del CPC.-
Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando no esté contestada la
demanda, pedir una o más de las siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o más interventores;
3a. La retención de bienes determinados; y
4a. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
1.- El Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.-
De acuerdo al art. 2249 del CC. El secuestro es el depósito de una cosa
que se disputan dos o más individuos, en manos de otro que debe
restituirla al que obtenga una decisión a su favor.-
Puede ser convencional y judicial.- El secuestro judicial –que se
refiere sólo a cosas muebles- es el que reviste el carácter de una
medida precautoria.-
Su objeto es garantizar la integridad corporal del bien mueble sobre el
cual recae, evitando su destrucción o deterioro.-
El secuestre o depositario queda encargado de la administración de la
cosa, sujeto a las normas relativas a los depositarios en los juicios
ejecutivos por obligación de dar y a las normas del CC , en cuanto no
sean contrarias.-
Es necesario tener en consideración que esta medida precautoria no
protege la integridad jurídica de la cosa objeto del pleito, para ello es
necesario otra medida, la prohibición de celebrar de celebrar actos y
contratos.-
2.- El nombramiento de uno o más interventores.-
Interventor judicial es una persona designada por un tribunal,
con el objeto de llevar cuenta de las entradas y gastos de los
bienes sujetos a intervención, debiendo informar de toda
malversación o abuso que note en la administración de
dichos bienes.-
Los bienes sujetos a intervención deben ser objeto del pleito
y pueden ser muebles o inmuebles.-
 La intervención es sólo una medida inspectiva, menos
amplia que el secuestro ya que no se priva al demandado de
la administración de la cosa, ni afecta a la facultad de
disposición, a menos que se haya dispuesto la prohibición de
celebrar actos y contratos.-
Es preciso tener presente que el art. 296 inc. 2 modificó lo
dispuesto en el art. 1464 del CC, el que dispone en su Nº 4º
que hay objeto ilícito en la enajenación de especies sobre
cuya propiedad se litiga, pues es necesario que el tribunal
decrete prohibición respecto de ellos.
3.- La retención de bienes determinados.-
Consiste en conservar dineros u otra cosa mueble en poder del demandante,
demandado o un tercero, en las situaciones previstas por la ley.-
Debe tratarse de dinero o bienes muebles determinados, puede tratarse de bienes
materia del juicio o no, ya que esta medida puede recaer sobre otros bienes que
no son materia del juicio, pero para ello es necesario que las facultades del
demandado no ofrezcan una garantía suficiente o que exista motivo fundado para
creer que ocultará sus bienes.-
Es preciso tener presente que la retención es encuentra comprendida dentro de la
expresión “embargo”, por lo que existe objeto ilícito en su enajenación, art. 1464
Nº 3º del CC.-
4.- La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.-
Consiste en la prohibición al demandado de celebrar actos o contratos sobre
determinados bienes de su patrimonio.-
Se refiere a todo tipo de actos jurídicos, unilaterales y bilaterales, onerosos y
gratuitos.- Puede disponerse sobre cualquier bien, raíz o mueble, corporal o
incorporal.- No puede disponerse en forma genérica o indeterminada sobre todos
los bienes del demandado, deben estar precisamente determinados.-Puede tratarse
de bienes materia del juicio o no.- Si son materia del juicio basta señalar el bien
preciso de que se trata.- Si se refiere a otros bienes, es necesario que las facultades
del demandado no ofrezcan garantía suficiente para el resultado de la acción.-
Efectos:
1.- Respecto de las partes.-
Impide al demandado celebrar cualquier acto o contrato en forma válida, su
infracción es la nulidad absoluta.- Hay objeto ilícito en la enajenación de
especies cuya propiedad se litiga, sin autorización del juez que conoce del litigio,
cuando éste ha decretado prohibición, arts 1464 Nº4 CC y 296 inc. 2º CPC.- Si se
trata de bienes que no son materia del juicio, la prohibición se asimila al
embargo, hay objeto ilícito en la enajenación de bienes embargados, art. 1464 Nº
3 CC.-
2.- Respecto de terceros.-
Es preciso distinguir:
- Si son muebles, la medida produce efectos si los terceros han tomado
conocimiento de la existencia de la medida al celebrar el acto o contrato.-
- Si son inmuebles, sólo produce efectos si se ha inscrito en el Registro de
Prohibiciones y Gravámenes.