RÉGIMEN DE LOS

SERVICIOS
PÚBLICOS Y
CONCESIÓN DE
BIENES PÚBLICOS
Unidad 2
RÉGIMEN ECONÓMICO DE LA CONSTITUCIÓN

Mag. Francisco Mendoza Choza

NOTICIAS
ANTECEDENTES DE LA
NOTICIA
 En el año 2010, mediante Ley, se declaró de interés y
necesidad nacional la construcción de un aeropuerto
internacional en la zona de Chincheros Cusco.

 Ese mismo año, PROINVERSION lanzó la convocatoria

internacional para la construcción del aeropuerto.

 El 25 de abril de 2014, PROINVERSION otorgó la buena pro

del proyecto al Consorcio KUNTUR WASI formado por las
empresas Corporación América de Argentina y Andino
Investment Holding de Perú. El contrato de Concesión se
firmó en julio de ese año.
ANTECEDENTES DE LA
NOTICIA
 En el mes de julio de 2016, el Consorcio Kuntur Wasi
entrega a OSITRAN, para revisión, el esquema de
financiamiento del proyecto, que incluía un préstamo de 265
millones de dólares, pagaderos en 20 años, a un interés del
9%. (Endeudamiento garantizado permitido).

 OSITRAN otorgó opinión favorable al Contrato.

 El MTC rechazó la solicitud, señalando que sería perjudicial

para su cartera. (Tomar en cuenta que el financiamiento está
garantizado por los bienes de la Concesión).
ANTECEDENTES DE LA
NOTICIA
 En diciembre de 2016, el MTC plantea al Consorcio
KUNTUR WASI firmar una adenda al Contrato de Concesión
para que el Estado Peruano asuma el financiamiento
(Financiada – vs Cofinanciada vs Autofinanciada)

 OSITRAN vota a favor de la Adenda por mayoría. La

presidenta de OSITRAN renuncia.

 30 de enero de 2017, se suspende la firma de la Adenda.

 El 3 de febrero de 2017, se firma la Adenda. Y el Estado

asume el financiamiento.
ANTECEDENTES DE LA
NOTICIA
 El 20 de febrero Contraloría inicia una auditoria al Contrato
de Concesión y a la Adenda y el 9 de marzo se interpela al
Ministro de Transportes y Comunicaciones.

 El 21 de mayo de 2017, el MTC deja sin efecto el Contrato de

Concesión y la Adenda.

 El 22 de mayo de 2017, renunció el Ministro de Transportes y

Comunicaciones.

 El mismo 22 de mayo de 2017, la Contraloria emitió su Informe

e indicó que la Adenda incumple la normas que regulan la
Asociación Pública Privada (APP) y generó un perjuicio para el
Estado de 40.6 millones de dólares.
ANTECEDENTES DE LA
NOTICIA
 El Contrato de Concesión estableció que en caso de
Resolución Unilateral, el Estado debía pagar al
Concesionario:

 La Garantía de Fiel Cumplimiento equivalente a 8 Millones de Dólares

 Devolver la garantía que le fue entregada por el mismo monto (Carta
Fianza).
 Reembolsar los gastos generales que se hubieran pagado hasta ese
momento.

En junio de 2018, KUNTUR WASI demandó al Estado Peruano ante el

CIADI solicitando además el pago de los daños y perjuicios.
ANTECEDENTES DE LA
NOTICIA
 El TRIBUNAL ARBITRAL ha emitido una decisión reconociendo que
la Resolución Unilateral otorga derecho a compensación a KUNTUR
WASI. .

 Según el Sistema de Coordinación y Respuesta del Estado en

Controversias Internacionales de Inversión (Sicreci) se informa que el
tribunal rechazó más del 80% de los daños reclamados por las
empresas demandantes.

 En particular, el tribunal rechazó el reclamo de las demandantes de

obtener compensación correspondiente a un supuesto lucro cesante.

 El SICRECI indica además que “Conforme a lo instruido por el

tribunal arbitral, las partes deberán presentar información
complementaria sobre ciertos aspectos relacionados a los daños,
incluyendo el interés aplicable, a fin de que se pueda emitir un laudo
final sobre la controversia”.
PORQUÉ EXISTE EL ESTADO

 Para generar el mayor bienestar de la sociedad

 Normas (para que no haya caos), defensa nacional, orden interno,

justicia (resolución de conflictos) y servicios esenciales (servicios
públicos, sociales e infraestructura).
 El mayor bienestar teniendo como premisa la escasez de recursos

¿Cómo medimos el bienestar?

 Los agentes del mercado: empresas y consumidores
 El mayor bienestar de consumidores y el mayor bienestar de las
empresas
EL MERCADO CON
COMPETENCIA PERFECTA
Supuestos del modelo de competencia perfecta

 Bienes homogéneos (productos estandarizados)

Muchos productores y consumidores (mercado atomizado)
Información perfecta (empresas y consumidores)
Ausencia de barreras a la entrada y salida (libre movilidad de factores de producción)
Incapacidad de productores y consumidores de afectar el precio (todos son tomadores
de precios)

Garantizan asignación eficiente de recursos

Salvo mercados muy excepcionales, la competencia perfecta no es frecuente

LAS FALLAS DEL
MERCADO
Lo menos perfecto que hay son los mercados

Existe una falla del mercado cuando el mecanismo de precios no

puede reflejar adecuadamente las decisiones de ofertantes y
demandantes y no conduce por tanto a una asignación eficiente de
los recursos

Las fallas del mercado son situaciones donde el derecho privado

(derecho de propiedad, contratos y responsabilidad civil) resulta
insuficiente para lograr una asignación eficiente de recursos

Provocan sobrecostos, desconfianza en el mercado, escasez, abuso,

etc.
LAS FALLAS DEL
MERCADO
Bienes públicos

Externalidades

Asimetría de información

Poder de mercado: el monopolio (fijador de precios)

 Monopolio natural (monopolio fruto de la estructura del mercado)
 Monopolio legal (monopolio fruto de una decisión estatal)
 Conductas monopolísticas o anticompetitivas
 Prácticas colusorias (monopolio fruto de la concertación)
 Abuso de la posición dominante (monopolización a través de la imposición de
barreras estratégicas)
EN RESUMEN
• Eficiencia económica:

- vía el intercambio voluntario, los bienes se asignan a un

mayor valor
- se saca el máximo provecho a los recursos

• Equilibrio de mercado: máximo bienestar de los consumidores

• Los mercados no son perfectos: existen “fallas del mercado”

• Es tarea del Estado corregir las “fallas del mercado”

• Es tarea del Estado atender a la población con menores recursos
CONSTITUCIÓN
ECONÓMICA
Conjunto de principios rectores, reglas jurídicas y reconocimiento de
derechos y libertades fundamentales económicos que diseñan un modelo de
sistema económico
Participación del Estado en la economía
Las relaciones económicas entre el Estado y los particulares
Las relaciones económicas entre los particulares
Normas de control del poder económico: del Estado y de los particulares
CONSTITUCIÓN
ECONÓMICA
¿Es prescindible? ¿Es necesaria?
¿Es una garantía o un límite para los privados?
¿Es un límite para el Estado?
¿Cómo debe interpretarse la Constitución?

- ¿Los métodos tradicionales son insuficientes (literal, histórico, sistemático y

sociológico)?
- Interpretación político – institucional (TC)
- Interpretación social que maximice la eficiencia de los derechos
económicos, sociales y culturales en los hechos concretos (TC)
CONSTITUCIÓN
ECONÓMICA
El régimen económico de la Constitución Política del Perú de 1993
contiene:

• Un modelo de sistema económico

• Principios rectores y reglas jurídicas

• El reconocimiento de derechos fundamentales económicos

• Participación y límites del rol del Estado en la economía

ECONOMÍA SOCIAL DE
MERCADO
Artículo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una
economía social de mercado. Bajo este régimen, el Estado
orienta el desarrollo del país, y actúa principalmente en las áreas de
promoción de empleo, salud, educación, seguridad, servicios públicos
e infraestructura.

El Poder Constituyente (el pueblo), no optó por:

- Una economía social (economía planificada o socialista)
- Una economía de mercado (Estado gendarme: “dejar hacer, dejar
pasar”)
ECONOMÍA SOCIAL DE
MERCADO
El Poder Constituyente optó por la tercera vía:
- Una economía social de mercado
- Una economía social de mercado de qué tipo: ¿Estado del Bienestar
(sin límites) o Estado Subsidiario (con límites)?

Según el TC, las características de este sistema son:

- Bienestar social: Empleo productivo, trabajo digno y reparto justo del
ingreso.
- Mercado Libre: Respeto a la propiedad, iniciativa privada y libre
competencia.
- Estado Subsidiario y Solidario: de manera tal que las acciones
estatales directas sean auxiliares, complementarias y temporales
ECONOMÍA
SOCIAL DE
MERCADO
Economía social de mercado,
una combinación de dos
principios:
libertad y solidaridad
Eficiencia económica +
justicia social = máximo
bienestar social
CARACTERÍSTICAS DEL
RÉGIMEN DE ECONOMÍA
SOCIAL DE MERCADO
• Por un lado, los privados, a través de sus derechos y libertades económicas, generan riqueza,
asignando eficientemente los recursos.
- Libre iniciativa privada y libertad de empresa
- Propiedad y libertad de contratación

• El Estado garantiza que el mercado produzca eficiencias económicas:

- Protege los derechos de propiedad
- Vela por el cumplimiento de los contratos
- Corrige las fallas de mercado
“Tutela la libre competencia y los derechos de los consumidores”

• El Estado garantiza que las personas de menores recursos accedan a servicios y bienes
esenciales
- Rol promotor (empleo, educación, salud, servicios públicos, infraestructura)
- Rol subsidiario
PRINCIPIO DE
SUBSIDIARIEDAD ECONÓMICA
Artículo 60° de la CPP
La economía nacional se sustenta en la coexistencia de diversas
formas de propiedad y de empresa. Sólo autorizado por
ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad
empresarial, directa o indirecta, por razón de alto interés
público o de manifiesta conveniencia nacional.

El principio de subsidiariedad del Estado prohíbe en general que el Estado participe

en actividades empresariales -que pueden ser provistas de manera más eficiente por
privados- para enfocarse en aquellos aspectos esenciales para el bienestar social. De
esta forma, la actividad del Estado en el ámbito empresarial es la excepción y no la
regla.

INSTITUTO PERUANO DE ECONOMÍA. BOLETÍN DE DISCUSIÓN. ROL

SUBSIDIARIO DEL ESTADO.
PRINCIPIO DE
SUBSIDIARIEDAD ECONÓMICA
La vulneración al principio de subsidiariedad es un acto de competencia desleal
conforme a lo señalado por dicha normativa:

LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL

14.3.- La actividad empresarial desarrollada por una entidad pública o empresa

estatal con infracción al artículo 60 de la Constitución Política del Perú configura un
acto de violación de normas que será determinado por las autoridades que aplican la
presente Ley. En este caso, no se requerirá acreditar la adquisición de una ventaja
significativa por quien desarrolle dicha actividad empresarial.
CASOS PRINCIPIO DE
SUBSIDIARIEDAD
CASOS PRINCIPIO DE
SUBSIDIARIEDAD
CASOS PRINCIPIO DE
SUBSIDIARIEDAD
SUBSIDIARIEDAD ECONÓMICA
CASO POLLERÍA
UNIVERSITARIA
Pollería El Rancho II E.I.R.L. denunció a la Universidad Nacional del
Altiplano - Puno, siendo una entidad de enseñanza superior con personería
jurídica de derecho público, instaló una ‘pollería y parrillería universitaria’,
que es un establecimiento dedicado a la venta al público de pollos a la brasa.
La denunciante afirmaba que esa actividad empresarial no contaba con un
mandato legal expreso habilitante ni era compatible con fines educacionales,
culturales o de investigación. Sostuvo también que su desarrollo genera la
distracción de fondos públicos escasos que deberían ser destinados a
objetivos educacionales, más aún cuando en la ciudad de Puno existen
diversos establecimientos comerciales que satisfacen suficientemente la
demanda de pollos a la brasa.

KRESALJA, Baldo. Estado o Mercado. El principio de subsidiariedad en la

Constitución Peruana. (Pág 159).
SUBSIDIARIEDAD ECONÓMICA
CASO HOSPITAL ARZOBISPO
LOAYZA
Clínica Santa Teresa S.A. denunció al Hospital Nacional Arzobispo
Loayza, de propiedad estatal.
En la denuncia se indicó que el Hospital competía deslealmente al
ofrecer en sus instalaciones un servicio adicional a sus prestaciones
de salud regulares, similar al ofrecido por una clínica privada y
denominado Servicio de Salud bajo Tarifario Diferenciado.
LIBRE COMPETENCIA
Artículo 61
El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda
práctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes o
monopólicas. Ninguna ley ni concertación puede autorizar ni
establecer monopolios.

Regímenes:
Competencia Desleal
Libre Competencia
Protección al Consumidor
LIBERTADES
ECONÓMICAS
Artículo 59
El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la
libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e
industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser
lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad
públicas.
LIBERTADES
ECONÓMICAS
- Libertad de Empresa: Determinado por cuatro libertades
fundamentales:
(i) Libertad de crear empresa y acceder al mercado,
(ii) Libertad de organización (objeto social, nombre,
domicilio, tipo de sociedad)
(iii) Libertad de competencia.
(iv) Libertad de cesar actividades.
LIBERTADES
ECONÓMICAS
Libertad de Comercio: Facultad de elegir la organización y llevar a
cabo una actividad ligada al intercambio de mercaderías o servicios,
para satisfacer la demanda de los consumidores.

Libertad de industria: Facultad de obrar en el ámbito de la actividad

económica cuyo objeto es realizar un conjunto de operaciones
materiales destinadas a la obtención y/o transformación de uno o
varios productos naturales con el objeto inmediato de producción de
riqueza.