FUSIÓN

Fusión
La fusión desde un punto de vista económico, podríamos entenderla como la concentración de grupos
económicos, o bien la reagrupación de empresas en unidades de mayor tamaño.

En nuestro derecho, la fusión de sociedades se encuentra definida en el inciso primero del artículo 99 de
la Ley N° 18.046 “Ley de Sociedades Anónimas”, el cual señala que “la fusión consiste en la reunión de
dos o más sociedades en una sola, que la sucede en todos sus derechos y obligaciones y a la cual se
incorpora la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.”

Es importante señalar que, en virtud de la autonomía privada y libertad contractual, las sociedades de
personas también pueden fusionarse. Como no hay normas expresas, se debe remitir a las normas
generales establecidas en el Código Civil y de Comercio.

Para explicar los efectos que la fusión produce respecto de las sociedades, sus cuerpos sociales y
patrimonios, existen dos corrientes: las corporativistas y las contractualistas.

Las corrientes corporativistas analizan la fusión como un acto social o corporativo. Se trata de un acto
complejo, cuya decisión radica en los cuerpos sociales de las respectivas entidades, vale decir en las
juntas de accionistas, que son las que deciden la fusión.

Las teorías contractualistas, en cambio, señalan que la esencia de la fusión radica en el vínculo jurídico
que se debe producir entre las entidades para que se materialice la fusión.
Formalidades Legales.

Al tenor de lo dispuesto en la Ley N° 18.046, sobre sociedades anónimas y su reglamento, contenido en

D.S. N° 702, de 2011, del Ministerio de Hacienda. Sin embargo, estas disposiciones se entienden también
aplicables, en lo que resulte pertinente, a la fusión de otro tipo de sociedades.

Según el Art. 57 de la Ley N° 18.046, la fusión de la sociedad es materia que debe ser aprobada por la
junta general extraordinaria de accionistas. En el caso de las sociedades de personas, se estará a lo
pactado en el contrato social, y a falta de estipulación, se aplicarán las reglas relativas a la administración
de la sociedad colectiva mercantil, contenidas en el párrafo 4, del Título VII, del Libro II del Código de
Comercio.

Una vez aprobados los balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades,
objeto de la fusión y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, según sea el caso, por parte
de la Junta General de Accionistas, el directorio de ésta deberá distribuir directamente las nuevas
acciones entre los Accionistas de aquéllas en la proporción correspondiente.

Ningún accionista, a menos que consienta en ello, podrá perder su calidad de tal con motivo de un canje
de acciones, fusión, incorporación, transformación o división de una sociedad anónima.

Los acuerdos de la Junta de Accionistas, deben constar en escritura pública, cuyo extracto deberá
publicarse en el Diario Oficial e inscribirse en el Registro de Comercio, dentro del plazo de 60 días,
contados desde la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas de las sociedades que participan en la fusión, pueden reducirse
conjuntamente en una misma y única escritura pública o bien en forma separada. En caso que se opte por
reducir las actas en una sola escritura pública, se realizara un solo extracto de dicha escritura en el que se
dejará constancia de la extinción de las sociedades absorbidas y de ser su continuadora legal la sociedad
absorbente o la que se crea.

Dicho extracto se registrará y publicara con las mismas formalidades de una modificación de estatutos, si
se trata de una fusión por absorción o, como una nueva inscripción social, en el caso de una fusión por
creación. Además se deberá tomar nota de la fusión, al margen de cada inscripción de las sociedades que
se disuelven.

Tipos de fusión
Existen dos formas de fusión, ambas contempladas en la legislación chilena. Ellas son la fusión por
creación y la fusión por incorporación o absorción. (Artículo 99 Ley N° 18.046).
La fusión por creación está definida en el artículo 99 inciso 2° de la Ley N° 18.046 y señala “Hay fusión
por creación, cuando un activo y pasivo de dos o más sociedades que se disuelven, se aporta a una
nueva sociedad que se constituye”.

Consiste entonces en la disolución de dos o más sociedades, que se unifican o refunden en una sola
entidad jurídica, la que nace y se constituye con la totalidad de los patrimonios y accionistas de las
sociedades extinguidas y que las sucede a título universal en todos sus derechos y obligaciones.
continuación se muestra un diagrama de la fusión por creación

Sociedad A Sociedad B
(disuelve) (disuelve)

Nueva
Sociedad
A+B
 La fusión por incorporación o absorción está definida en el inciso 3° del artículo 99 de la Ley N° 18.046 y
señala lo siguiente: “Hay fusión por incorporación, cuando una o más sociedades que se disuelven, son
absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos”.

Consiste en la disolución de una o más sociedades, que se unifican y refunden con una sociedad
preexistente que incorpora bajo su estructura societaria los patrimonios y accionistas de las sociedades
extinguidas, y que las sucede a título universal en todos sus derechos y obligaciones.

A continuación se muestra un diagrama de la fusión por incorporación:

A B

Sociedad B

A
Principales características en ambas formas de fusión.
Existen al menos cuatro características que definen al tipo de reorganización empresarial.
El siguiente cuadro detalla las principales características.

Características Descripción
1.- Disolución :Ocurre la disolución o extinción de al menos una de las sociedades fusionadas. En la
fusión por creación, todas las sociedades se disuelven para crear una nueva. En la fusión por
incorporación deben disolverse todas, menos una, la que absorbe a las restantes.

2 .- Liquidación: No existe liquidación de las sociedades que se disuelven (Artículo 99 inciso 4° Ley N°
18.046, debido a que no existe, pago de deudas, división ni distribución de los bienes de los patrimonios
que se fusionan, ya que la totalidad de éstos, como un todo pasan a la sociedad fusionante).

3 .- Transmisión: Se produce una “Transmisión” a título universal de los patrimonios a la sociedad creada
o a la absorbente, en un solo acto jurídico (Inciso 1° del artículo 99 de la Ley N° 18.046).

4 .- Totalidad: Se produce una incorporación completa de los accionistas de las sociedades que se
disuelven a la sociedad resultante de la fusión (Inciso 1° artículo 99 de la Ley N° 18.046). Esta
incorporación de los cuerpos sociales comprende la “Totalidad” de los accionistas de las sociedades
fusionadas, salvo que se ejerza el derecho a retiro por parte de los accionistas disidentes. La integración
asociativa se efectúa mediante el canje de acciones a los accionistas de las sociedades fusionadas. Este
canje representa la nueva participación social de los cuerpos sociales, en el nuevo patrimonio resultante
Características particulares de cada fusión

Fusión por Creación

En esta forma de fusión se requiere de la extinción de todas las sociedades fusionadas y la creación de una nueva
sociedad.

Lo primero que ocurre, es la extinción de todas las sociedades que intervienen en la fusión. Esto significa que todas
las sociedades que intervienen son afectadas de la misma forma, vale decir, todas ellas deben disolverse como
requisito previo a la incorporación de sus patrimonios íntegros y accionistas a una sociedad creada al efecto.

En segundo término, se requiere la creación de una nueva sociedad, a la que se incorporan la totalidad de los
patrimonios y accionistas de las sociedades fusionadas.

Fusión por Incorporación

En la fusión por incorporación, se requiere la subsistencia de una de las sociedades que se fusionan y de las
modificaciones estatutarias en la sociedad subsistente.

En primer lugar, es necesaria la subsistencia de una de las sociedades, llamada absorbente, la que conserva su
personalidad jurídica, para de esta forma incorporar patrimonios y cuerpos sociales de las restantes sociedades
(sociedades absorbidas). La absorbente, en consecuencia, incrementa su propio patrimonio y cuerpos sociales.
Posteriormente se requiere de modificaciones estatutarias en la sociedad absorbente, la que deberá adecuar sus
estatutos a las nuevas condiciones sociales producto del incremento contable de su patrimonio y la incorporación
de nuevos accionistas.

La principal modificación estatutaria es el aumento de capital social en la absorbente, por la incorporación de los
patrimonios de las sociedades absorbidas, para luego emitir y canjear las acciones representativas de este
aumento de capital.
Concentración o fusión impropia.-

También se denomina “fusión impropia”, se origina por la reunión de todas las acciones o derechos sociales en
manos de una sola persona jurídica. El artículo 103 N° 2 de la Ley N.° 18.046, establece como causal de disolución
de la sociedad anónima, la reunión de todas las acciones en manos de una sola persona, por un período
ininterrumpido que exceda 10 días.

Dada esta situación, por el solo ministerio de la ley, se produce la disolución88 de la sociedad cuyos derechos o
acciones se concentran en una sola persona.

Situación actual:
El socio mayoritario posee inversiones en la sociedad A y B, las
cuales mantienen participación sobre la sociedad C
en un 100%.

Alternativa 1:
B vende A 1% de la sociedad C, en el acto la sociedad A
pasa a controlar el 100% de la participación en la sociedad
C, la cual se disuelve por concentración.
Alternativa 2:
La sociedad A Vende a la sociedad B el 99% de la
sociedad C, en el acto la sociedad B pasa a controlar el
100% de la participación en la sociedad C, la cual se
disuelve por concentración.

Alternativa 3:
La sociedad A aporta a la sociedad B su participación en la sociedad
C, por lo cual, la sociedad A recibe participación de B y la sociedad C
desaparece por concentración.
Alternativa 4:
La sociedad B aporta a la sociedad A su participación en C, por
lo cual, la sociedad B recibe participación de A y la sociedad C
desaparece por concentración.

Alternativa 5:
La sociedad A y B se fusionan generando como por consecuencia la
concentración de C.
Alternativa 6:
Por último, el socio principal de las sociedades A y B adquiere el 100% de la participación de las sociedades, pasando por defecto a tomar el 100% de la
sociedad C, la cual se concentra el acto.
Fusión Inversa
La denominada fusión inversa tiene lugar cuando la sociedad absorbida es propietaria de derechos sociales o
acciones de la sociedad absorbente produciéndose la adquisición de acciones o derechos de propia emisión.

Sobre el particular, la Ley de Sociedades Anónimas en su artículo 27 dispone que las acciones adquiridas producto
de una fusión en que la absorbente sea accionista de la sociedad absorbida, deberán enajenarse en una bolsa de
valores dentro del plazo máximo de un año a contar de su adquisición y si así no se hiciere, el capital quedará
disminuido de pleno derecho en un monto igual al costo en que la sociedad adquirió dichas acciones, y éstas se
eliminarán del registro.

Similar disposición se encuentra en el artículo 438 del Código de Comercio que prescribe que en el evento en que
una Sociedad por Acciones adquiera acciones de su propia emisión las acciones adquiridas por la sociedad
deberán enajenarse dentro del plazo que establezca el estatuto.

Si éste nada señalare al respecto, deberán enajenarse en el plazo de un año a contar de su adquisición. Si dentro
del plazo establecido, las acciones no se enajenan, el capital quedará reducido de pleno derecho y las acciones se
eliminarán del registro en un monto igual al costo en que la sociedad adquirió dichas acciones, y éstas se
eliminarán del registro.

Fecha de la fusión
Regla general

El artículo 158 del D.S. 702, Reglamento de la Ley de Sociedades Anónimas, establece que se considera como
fecha de la fusión, aquella en que surte efecto la aprobación de la fusión de acuerdo con el artículo 5 de dicho
reglamento. Según esta última norma, la modificación de estatutos produce efectos a contar de la fecha de
reducción a escritura pública del acta de la junta extraordinaria de accionistas que acuerde la fusión.
En caso que la reducción a escritura pública de las actas no ocurra en un mismo día para todas las sociedades que
participan, la fecha de fusión será aquella en que la última aprobación surta efecto.

En las sociedades que no sean anónimas, la fusión producirá efectos a contar de la fecha de escritura de
modificación, siempre que se haya dado cumplimiento oportuno a la inscripción y publicación de su extracto, en los
casos que corresponda.

Por lo tanto, una vez acreditadas las solemnidades de inscripción y publicación señaladas, debe entenderse que la
fecha de adquisición por la sociedad que se crea o por la sociedad absorbente de las acciones de las que era
propietaria la sociedad absorbida, corresponde a la fecha de la escritura de fusión de sociedades.

Fusión sujeta a modalidades.

Las sociedades que participan en la fusión, pueden acordar que ésta quede sujeta al cumplimiento de un plazo o
una condición, en cuyo caso, la modificación surtirá sus efectos una vez cumplido el plazo o la condición acordada.

Fusión impropia

De acuerdo a lo establecido en el N° 2 del artículo 103 de la Ley N° 18.046, la disolución de una sociedad anónima
por la reunión de todas sus acciones en manos de una sola persona, se produce una vez transcurridos más de 10
días de adquiridas todas las acciones.

No obstante, el artículo 108 de la Ley N° 18.046, impone la obligación al directorio de consignar este hecho en
escritura pública, en un plazo de 30 días desde la disolución. Un extracto de la escritura debe ser inscrito en el
registro de comercio y publicado en el diario oficial en el plazo de 60 días desde la fecha de escritura.
Si transcurridos 60 días de la fecha de disolución, no se ha dado cumplimiento a las formalidades indicadas,
cualquier director, accionista o tercero interesado podrá dar cumplimiento a ellas.
La falta de cumplimiento de estas formalidades hará solidariamente responsables a los directores de la sociedad
por los daños y perjuicios que cause dicho incumplimiento.

En el caso de la disolución de una sociedad de responsabilidad limitada, la fusión impropia produce sus efectos
desde la fecha de la escritura pública que da cuenta de la modificación y disolución de la sociedad.

Sobre esta materia, es interesante destacar lo señalado en el Oficio N° 492 de 2015, en el cual el Servicio sostiene
que para estar en presencia de este tipo de fusión, la reunión del total de derechos o acciones de una sociedad en
manos de un solo titular, necesariamente debe producir la disolución de la referida sociedad91, de acuerdo con el
estatuto jurídico que la rija, y en consecuencia, por el sólo ministerio de la ley, los bienes que formaban parte del
patrimonio de la sociedad disuelta pasan al dominio del adquirente del total de los derechos o acciones, siendo la
ley el modo de adquirir dichos bienes.

El referido oficio también señala, que la ley no distingue en cuanto al lugar donde debe encontrarse constituida o
domiciliada la sociedad que resulta disuelta producto de la reunión del total de derechos o acciones en manos de
una misma persona, abriéndose a la posibilidad de que este tipo de fusión se produzca respecto de una sociedad
domiciliada en el extranjero, siempre que se trate de una “sociedad” conforme a la legislación que le sea aplicable,
y que la operación provoque la disolución de ésta.
Efectos tributarios- Normas del Código Tributario

Aviso Término de Giro

Si bien la sociedad que se disuelve en un proceso de fusión, debe presentar el aviso de término de giro conforme al
artículo 69 del Código Tributario, el inciso segundo de la misma norma dispone que las sociedades que se fusionan
podrán no dar el aviso de término de giro, cuando la sociedad que se crea o subsista se haga responsable de todos
los impuestos que se adeudaren por la sociedad fusionada, en la correspondiente escritura de fusión.

No obstante lo anterior, la empresa que desaparece deberá efectuar un balance de término de giro a la fecha de su
extinción y la sociedad que se crea o subsista pagar los impuestos correspondientes de la Ley de la Renta dentro
del plazo señalado anteriormente y los demás impuestos dentro de los plazos legales respectivos, sin perjuicio de
la responsabilidad por otros impuestos que pudieran adeudarse.

Tasación en el Proceso de Fusión

En la fusión de sociedades, es posible que el Servicio de Impuestos Internos se encuentre impedido de ejercer la
facultad de tasación establecida en el artículo 64 del Código Tributario, ello en la medida que se cumplan los
supuestos que establece el inciso 4° del mismo. Esa disposición establece que no se aplicará la tasación, en el
caso de fusión por creación o por incorporación de sociedades, siempre que en la sociedad que nazca o la que
subsista con motivo de la fusión, los activos y pasivos que se traspasen, se mantengan registrados al valor
tributario que tenían éstos en la sociedad que desaparece, producto de la figura jurídica antes mencionada.
 En la eventualidad que los activos y pasivos se traspasan a valores financieros distintos a los tributarios, la
sociedad absorbente o que se crea deberá llevar un adecuado registro de los valores tributarios, con el fin que la
sociedad pueda dar cumplimiento a las obligaciones respectivas establecidas en la Ley de Impuesto a la Renta en
relación a tales activos y pasivos, cuyos valores son los únicos válidos, para efectos de determinar la Renta Líquida
Imponible afecta al Impuesto de Primera Categoría.

Circular N°68, de 1996: “2.- Fusión de sociedades por creación o por incorporación. Según la definición que al respecto hace la Ley sobre
Sociedades Anónimas, No.18.046, y que este Servicio ha hecho extensiva a las normas de carácter tributario, existe fusión por creación
cuando el activo y pasivo de dos o más sociedades, de cualquier clase, que se disuelven se aporta a una nueva sociedad que se constituye,
y fusión por incorporación, cuando una o más sociedades que se disuelven son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere
todos sus activos y pasivos”.
“En las dos situaciones señaladas precedentemente las sociedades aportantes desaparecen, sucediéndola en todos sus derechos y
obligaciones la sociedad que se constituye o la preexistente, y, aun cuando legalmente existe enajenación de los bienes aportados, el
aporte que efectúa la absorbida no tiene una contraprestación pues no recibe a cambio acciones o derechos de la sociedad absorbente,
puesto que desaparece como persona jurídica, de donde resulta que queda al margen de poder experimentar un incremento patrimonial.
Por lo tanto, no procede aplicar en este caso el Artículo 64 del Código Tributario.”
Dado que tanto en la situación referida en este número, como en la del número anterior no se producen efectos tributarios respecto de la
Ley sobre Impuesto a la Renta con motivo de la división o fusión, la nueva sociedad o la subsistente deberá mantener registrado el valor
tributario que tenían los bienes en la empresa o sociedad dividida o aportante, a fin de acreditar el cumplimiento de todas las normas
pertinentes contenidas en la Ley sobre Impuesto a la Renta, tales como, depreciación, corrección monetaria, determinación del mayor valor
en el momento de su enajenación a terceros, etc.

Oficio SII N° 407, de 2008 y Oficio SII N° 664 de 2007.

Limitaciones temporales a los plazos de fiscalización de los procesos de reorganización empresarial
establecidos en el Artículo 59 del Código Tributario.-

Por tratarse la fusión de una forma de reorganización de aquellas a que se refiere el artículo 59 del C.T., el plazo
para desarrollar la fiscalización alcanza los 12 meses contados desde la certificación de recepción de todos los
antecedentes solicitados.

Presentar la Declaración Jurada Anual sobre Antecedentes de las Reorganizaciones Empresariales N° 1807

Aunque las sociedades que se disuelven en el proceso de fusión se encuentren liberadas de dar formalmente el
Aviso de término de giro, pesa sobre ella(s) la obligación de presentar la declaración jurada anual N° 1807, en la
que se informen los principales antecedentes contables y tributarios, tal como ocurre con todos los procesos de
reorganización jurídica de la empresa. Tratándose de este tipo de reorganización, será la sociedad que tenga el
carácter de continuadora legal, esto es, la que se crea o la que absorba, quien deberá presentar la respectiva
declaración jurada, como se indica:
a) En la fusión de sociedades por creación, la sociedad que se crea producto de la fusión;
b) En la fusión de sociedades por incorporación, la sociedad que subsiste o absorbente;
c) En la adquisición del 100% de acciones o derechos sociales de otra sociedad (Concentración), la sociedad
adquirente;

Plazo de presentación: hasta el último día del mes de junio de cada año, por las modificaciones efectuadas el año
comercial inmediatamente anterior.

La Declaración Jurada N°1913 sobre caracterización de contribuyentes, si bien no sustituye a la anterior, a partir
del AT 2015 obliga a las medianas y grandes empresas a declarar la existencia de procesos de reorganización
empresarial
Normas de la Ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios

IVA en el traspaso de los bienes

Mediante Circular N° 124 de 1975, el Servicio de Impuestos Internos en relación a la fusión y absorción de
sociedades ha señalado que, los socios no traspasan bienes corporales muebles, sino derechos que a ellos les
corresponde en las sociedades que se fusionan, por lo tanto, los bienes corporales muebles (existencias, activos
fijos y otros) no se afectan con el Impuesto al Valor Agregado.

Tales instrucciones contienen una interpretación que resulta aplicable también al traspaso de inmuebles, atendido
que respecto de éstos la Ley N° 20.780 ha ampliado la aplicación del Impuesto al Valor Agregado ese tipo de
bienes corporales, exigiendo únicamente que respecto del vendedor concurra el requisito de habitualidad.

En la práctica tal efecto se produce con la modificación del artículo 2 y 8 de la ley sobre Impuesto a las Ventas y
Servicios.

Imputación de IVA Crédito Fiscal

El artículo 28, del DL N° 825, de 1974, sobre Impuesto a la Ventas y Servicios, establece que en los casos de
término de giro, el saldo de créditos que hubieren quedado a favor del contribuyente, podrá ser imputado por éste
al Impuesto al Valor Agregado que se causare con motivo de la venta o liquidación del establecimiento o de los
bienes corporales, muebles e inmuebles, que lo componen. Si aún quedare un remanente a su favor, sólo podrá
imputarlo al pago del Impuesto de primera categoría que se adeudare por el último ejercicio.
En el caso de fusión de sociedades, los saldos de crédito fiscal del Impuesto al Valor Agregado que hayan quedado
a favor de la empresa absorbida, sólo podrán ser utilizados por el contribuyente que los generó, esto es por la
empresa absorbida, extinguiéndose su derecho a tales remanentes al momento de la disolución, por el efecto del
término de giro

Si después del término de giro, la sociedad absorbida aún mantiene remanentes de crédito fiscal de IVA, éstos no
podrán ser traspasados a la sociedad absorbente, quedando definitivamente a beneficio fiscal, no pudiendo
solicitarse su devolución ni su imputación a ningún otro tributo, adicionalmente tampoco es factible constituir un
gasto para la sociedad absorbente, ya que la norma legal no permite esa situación.

El orden de imputación del remanente de IVA crédito fiscal, que queda a favor del contribuyente con ocasión del
término de giro, se podrá imputar al pago del impuesto a la renta de primera categoría que se adeude en el
ejercicio correspondiente al término de giro, antes de los pagos provisionales mensuales (PPM), atendida la
naturaleza de anticipos o provisiones para el pago del impuesto que revisten estos últimos. Para estos efectos,
debe entenderse por impuesto adeudado, para los fines de la imputación del remanente de crédito fiscal aludido,
aquel saldo del impuesto a la renta a pagar que resulte después de haberse efectuado todas las deducciones de
los créditos a que tenga derecho el contribuyente conforme a la Ley de la Renta u otras disposiciones legales, y
antes de deducir los pagos provisionales mensuales.
Emisión de documentos tributarios posterior a la fusión

Con motivo de la fusión de sociedades, la sociedad absorbente en calidad de continuadora legal, se hará dueña de
todo el patrimonio de la sociedad absorbida, y como su sucesora, se responsabilizará del cumplimiento de aquellas
obligaciones contraídas por la sociedad que desaparece y cuya ejecución estuviere pendiente al tiempo de la
fusión. Consecuentemente, la sociedad absorbente en su calidad de sucesora legal, se encuentra en la obligación
de aceptar devoluciones de mercadería, resciliar contratos y otorgar descuentos y bonificaciones aplicadas o
calculadas sobre ventas y deudas originadas o provenientes de la sociedad absorbida, y en estas condiciones,
emitir la documentación tributaria respectiva.

Al respecto, la sociedad absorbente, en su calidad de continuadora legal, podrá emitir las notas de crédito que
correspondan, por facturas previamente emitidas por la empresa fusionada, con anterioridad a su disolución;
debiendo indicar claramente la referencia a la factura o boleta original, el número de RUT de la sociedad que
desaparece, su número de folio, fecha y adicionalmente, tomar en este procedimiento medidas de resguardo y de
control que permitan una adecuada revisión por parte de este Servicio.
Normas de la Ley sobre Impuesto a la Renta

Menor o mayor valor (goodwill o badwill)

Hasta antes de la entrada en vigencia de las modificaciones efectuadas por la Ley N° 20.630, a los artículos 15 y
31 N° 9, de la LIR, el Servicio a través de diversos pronunciamientos, se refería a los efectos ocasionados en la
fusión impropia, cuando el valor tributario de la inversión efectuada por la sociedad absorbente, difería del capital
propio tributario de la sociedad absorbida o adquirida.

A partir del 1° de enero de 2013 estas situaciones están reguladas en los referidos artículos 15, respecto del mayor
valor o badwill, y en el artículo 31 N° 9, el menor valor o goodwill.

A continuación se analiza el tratamiento tributario antes y después de la fecha indicada.

Tratamiento tributario a partir del 1° de enero de 2013103

Condiciones que consideran las normas.-

 Que se trate de una fusión de sociedades en los términos del Art. 99 de la Ley N° 18.046. La LIR considera
también bajo este concepto, la reunión del total de derechos o acciones de una sociedad en manos de una misma
persona o fusión impropia.

 Que exista una inversión realizada en acciones o derechos sociales por parte de la sociedad absorbente en la
sociedad absorbida.
Concepto de mayor valor (badwill) y menor valor (goodwill)

El mayor valor (badwill) se origina cuando el valor tributario de la inversión en acciones o derechos sociales
efectuada por las sociedad absorbente en la sociedad absorbida, es menor al valor total o proporcional del capital
propio tributario de la sociedad absorbida.

El menor valor (goodwill) se origina cuando el valor tributario de la inversión en acciones o derechos sociales
efectuada por las sociedad absorbente en la sociedad absorbida, es mayor al valor total o proporcional del capital
propio tributario de la sociedad absorbida.

Para estos efectos el valor tributario de la inversión en acciones o derechos sociales debe ser determinado
conforme a lo dispuesto en el inciso 2° del N° 8 del artículo 17 de la LIR (reajustado por la variación del IPC entre el
mes anterior a la adquisición y el mes anterior al del balance del ejercicio anterior a la fusión); y el capital propio
tributario, de acuerdo con el N° 1 del artículo 41 de la misma ley, ambos determinados a la fecha de la fusión.

Tratamiento tributario del mayor valor o badwill

Su regulación se contiene en los incisos 2° al 5° del artículo 15 de la LIR.

De acuerdo con estas normas el badwill se distribuye proporcionalmente entre los activos no monetarios recibidos
de la sociedad absorbida, siempre que los valores tributarios de dichos bienes sean superiores a sus respectivos
valores corrientes en plaza, utilizando para tal efecto, la proporción que represente el valor corriente en plaza de
cada activo sobre el total de ellos.
El valor hasta el cual pueden ser reducidos los activos indicados, producto de la asignación del badwill, será hasta
la concurrencia del valor corriente en plaza determinado por el contribuyente.
La diferencia que subsista se considera un ingreso diferido que puede ser amortizado por el contribuyente, en un
período de hasta 10 años, a partir del año en que ocurre la fusión, debiendo incorporar como mínimo en cada año
un décimo de dicho ingreso.

Si el contribuyente pone término de giro, aquella parte del ingreso diferido cuyo reconocimiento se encuentre
pendiente, se incorpora en los ingresos del ejercicio de término de giro.

El Servicio podrá tasar los valores determinados por el contribuyente, conforme al Art. 64 del Código Tributario, y la
diferencia que se determine en virtud de la tasación, se considerará un ingreso del ejercicio en que ocurra la fusión.

Tratamiento tributario del menor valor o goodwill

Su regulación se contiene en los incisos 3° al 6° del N° 9 del artículo 31 de la LIR.

En este caso, el goodwill se distribuye proporcionalmente entre los activos no monetarios recibidos de la sociedad
absorbida, siempre que los valores tributarios de dichos bienes sean inferiores a sus respectivos valores corrientes
en plaza, utilizando para tal efecto, la proporción que represente el valor corriente en plaza de cada activo sobre el
total de ellos.

El valor hasta el cual pueden ser aumentados los activos indicados, producto de la asignación del goodwill, será
hasta concurrencia del valor corriente en plaza determinado por el contribuyente.
La diferencia que subsista se considera un gasto diferido y deberá deducirse en partes iguales en un lapzo de 10
años consecutivos, a partir del año en que ocurre la fusión.
Si el contribuyente pone término de giro, aquella parte del gasto diferido cuyo deducción se encuentre pendiente,
se deducirá totalmente en el ejercicio de término de giro.

El Servicio podrá tasar los valores de los activos determinados por el contribuyente, conforme al Art. 64 del Código
Tributario, cuandon resulten ser notoriamente superiores a los corrientes en plaza o los que normalmente se cobren
en convenciones de similar naturaleza. La diferencia que se determine en virtud de la tasación, se considerará
como parte del gasto diferido que debe deducirse en el período de 10 años.

Tratamiento tributario del menor valor o goodwill que se determine a contar del 1° de enero de 2015. La Ley N°
20.780106 introdujo cambios al N°9 del artículo 31 de la LIR, que rigen a contar del 1° de enero de 2015, con el
objeto de modificar el tratamiento tributario de aquella parte del menor valor o goodwill que no resulte asignada a
los activos no monetarios, la que constituirá un activo intangible no amortizable y que solo podrá ser castigado en
caso de disolución de la empresa o sociedad, o bien, al término de giro de la misma. Esta norma señala además,
que este activo intangible formará parte del capital propio tributario.
Los casos en que el goodwill no resulta asignado total o parcialmente a los activos no monetarios son:
 Cuando no se reciben activos no monetarios desde la sociedad absorbida;
 Cuando, habiéndose recibido activos no monetarios desde la sociedad absorbida, el valor de costo para efectos
tributarios de cada uno de los activos no monetarios recibidos, resulta igual o superior al valor corriente en plaza de
los mismos; y
 Cuando habiéndose recibido activos no monetarios desde la sociedad absorbida, y habiéndose distribuido el
menor valor de la inversión o goodwill entre aquellos cuyo valor de costo tributario es inferior al valor corriente en
plaza, aún subsiste una diferencia de goodwill no distribuida.

De esta forma, respecto de las fusiones que se efectúen a partir de la vigencia de esta norma, no procederá la
amortización en el plazo de 10 años, de la parte del goodwill que no resulto asignado a los activos no monetarios,
como ocurría con anterioridad a la modificación comentada
Sin embargo, no se aplicará el tratamiento tributario comentado a los procesos de fusión que se hayan iniciado con
anterioridad al 1° de enero de 2015, siempre que éstos concluyan hasta el 1° de enero de 2016, aplicándose en
tales casos el tratamiento tributario de gasto diferido que establecía el texto anterior del N°9 del artículo 31.

Para estos efectos, se entiende que se ha “iniciado un proceso de fusión”, cuando, debidamente representadas,
entre todas las empresas o sociedades que se fusionan se ha suscrito un acuerdo en tal sentido.

La Resolución Exenta N° 111 de 2014, estableció el procedimiento para la acreditación del inicio del proceso de
fusión, consistente en la presentación de una declaración jurada ante este Servicio hasta el 31 de diciembre de
2014, acompañada de los antecedentes correspondientes. No obstante lo anterior, este Servicio podrá impugnar
tales antecedentes cuando se determine que éstos no son fidedignos. Si la declaración jurada señalada, junto con
los antecedentes requeridos, no se presentaren, se tendrá por no acreditado el inicio del proceso de fusión.

La Ley N° 20.899 no introdujo modificaciones en esta materia.

Goodwill o menor valor en la inversión en una Fusión Inversa.

Como se señaló con anterioridad la fusión inversa se genera cuando producto de una fusión el ente absorbente
adquiere acciones propia emisión de las cuales era propietaria la sociedad absorbida, acciones que deberán ser
enajenadas dentro del plazo de un año de lo contrario se disminuirá de pleno derecho el capital.

Respecto de los efectos tributarios que se generen como consecuencia de este tipo de fusión el SII en un
pronunciamiento del año 2015 señaló que “la disminución de capital referida, en ningún caso representa una
pérdida tributaria para la sociedad absorbente de acuerdo a lo dispuesto en el número 3, del artículo 31 de la LIR,
así como tampoco constituye un gasto diferido o una diferencia que deba incrementar el valor de los activos no
monetarios recibidos con ocasión de la fusión, conforme a lo establecido en los incisos tercero y siguientes, del
número 9, del referido artículo 31, puesto que quién incurrió en el desembolso efectivo representativo de la
inversión a que se refiere la LIR, es la sociedad que resulta absorbida en la fusión”
Facultad de Tasación del SII.

Respecto de la determinación del badwill el legislador en el artículo 15 inciso 5° de la LIR ha establecido la facultad
de tasar del Servicio los valores determinados por el contribuyente, indicando que la diferencia que se determine se
considerará como un ingreso del ejercicio en que se produce la fusión.

De la misma forma en el inciso 5° del artículo 31 N° 9 de la LIR dispone que el Servicio podrá tasar fundadamente
el valor de los activos determinados por el contribuyente si estos resultan ser notoriamente superiores a los
corrientes en plaza o a los que normalmente se cobren o cobrarían en convenciones de similar naturaleza
considerando las circunstancias en que se realiza la operación, considerándose la diferencia como un activo
intangible conforme al tratamiento del goodwill dado por la Ley N° 20.780.

Situación de créditos personales y especialísimos

La sociedad absorbente, o la nueva que se crea, no podrá recuperar los créditos que la sociedad disuelta o
absorbida tenga a su favor, como por ejemplo, IVA Crédito Fiscal, PPM, crédito SENCE o pérdidas tributarias entre
otras, ya que éstos en su carácter de “créditos personalísimos” sólo pueden ser aprovechados o recuperados por la
empresa que los generó.

Oficio N° 1916 de 2015.

Oficios Nos. 2632, de 1997 y N°1.202, de 2005; créditos personalísimos
En relación a las perdidas tributarias no procede el traspaso a la sociedad que se crea o subsiste, es por ello, que
cuando el FUT es negativo no procede traspasarse dicho monto a la sociedad absorbente.

Distinta es la situación, si la empresa absorbente tiene pérdidas acumuladas en el FUT y absorbe a sociedades con
utilidades tributables, tiene derecho a solicitar la devolución de Impuestos de Primera Categoría correspondientes a
las utilidades que resulten absorbidas. En este caso, el Servicio de Impuestos Internos ha señalado que el
impuesto recuperado por utilidades absorbidas se entiende como una utilidad ajena, y por lo tanto, se deben afectar
con el Impuesto de primera categoría.