TEDH

PARADISO Y CAMPANELLI
27 ENERO 2015 (SALA)
24 ENERO 2017 (GRAN SALA)

La maternidad subrogada y el
margen de apreciación del TEDH
 La maternidad subrogada y el margen de apreciación
del TEDH

• Materia especialmente sensible y con profunda falta de

consenso entre los Estados.
• Se conoce como TRA(técnicas de reproducción asistida)
• Hay Estados en los la gestación por sustitución esta
prohibida
• Amplio margen de apreciación de los Estados en su
regulación
• Se cuestiona el alcance del art. 8 CEDH, dcho a la vida
privada y familiar, pero abarca también el libre desarrollo de
la personalidad y la existencia de un discutido derecho a
procrear.
 Las técnicas de decisión del TEDH
B. Los métodos de interpretación propios del
TEDH:
– La interpretación evolutiva y dinámica
– El uso de fuentes externas al Convenio
– Análisis critico en torno a la gestacion
subrogada: El asunto Paradiso y Campanelli
y su contexto
  
GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
 

  24.01.2017 Separación permanente de un bebé concebido en el extranjero mediante gestación por

Paradiso and sustitución (sin vínculo biológico con los demandantes) que entra en Italia violando las
Campanelli v. leyes italianas sobre adopción. No vulneración del Artículo 8
Italy [GC]
(25358/12)

Foulon and 21.7.2016 Negativa a registrar el certificado de nacimiento de niños nacidos en el extranjero (India)
Bouvet v. mediante gestación por sustitución, y anulación de la declaración de paternidad, al estar
France ( prohibida la gestación por sustitución en Francia. Violación del Artículo 8 (vida
9063/14 and 10 privada). No violación del Articulo 8 (vida familiar).
410/14
)

D. and Others 8.07.2014 Imposibilidad de obtener documento de viaje para el bebé nacido en el extranjero mediante
v. Belgium gestación por sustitución. Inadmisible (MMF).
(dec.) (
29176/13)
 
Menneson v. 26.6.2014 Las autoridades francesas se niegan a reconocer en Francia la relación entre padres e hijos
France, (no. legamente establecida en Estados Unidos (California) entre los niños nacidos por gestación
65192/11) por sustitución y las parejas que recurrieron a tales contratos. No violación del Articulo 8
and (vida familiar). Violación del Artículo 8 (vida privada).
Labassee v.
France, (no.
65941/11)
 Paradiso y Campanalli

• Por que sala y Gran Sala

• El debate de Derecho comparado
• Los intereses en juego
• Los elemento decisivos
• El debate de Derecho comparado
• critica
 Paradiso y Campanelli, 27 de enero 2015
MEDESSON Y LABASSE: acuerdos de gestación por sustitución,
celebrados en el extranjero por ciudadanos de Estados miembros,
que las autoridades nacionales no reconocen.
• Tres menores gestadas en USA, de padres adoptivos franceses que
no podían tener hijos y en Francia estaba prohibido GS
• Padre biológico. Óvulos donados
• En Francia se negaron a inscribir a las niñas y dar validez a los
acuerdos. Contrario al orden público francés
• TEDH: la actuación de las autoridades francesas resulta contraria al
interés superior del menor y al derecho de los menores de respeto
de su vida privada. Les están privando de identidad y Francia se ha
excedido del margen de apreciación
 Paradiso y Campanelli, 27 de enero 2015
• Acuerdo comercial de gestación por sustitución de un matrimonio
italiano con una agencia rusa.
• No conexión genética de los padres adoptivos con el niño
• Renuncia de la madre gestante
• Certificado de nacimiento con los padres adoptivos expedido por
las autoridades rusas
• Italia se niega a otorgar efectos al certificado. Contrario al derecho
italiano y pone al menor bajo custodia de los servicios sociales
• El menor es declarado en situación de desamparo y cuando lleva 8
meses en Italia con los padres es separado de ellos, y entregado a
una familia de acogida para una futura adopción conforme al
derecho italiano
 Paradiso y Campanelli, 27 de enero 2015
Sentencia de Sala (permite apelación) de 27 de enero 2015:
• Vulneración de la vida privada y familiar (par. 69, 86 y 80), ya que
los recurrentes habían pasado 8 meses de la vida del menor con el
en una fase muy importante de su vida (&69).
• Las autoridades nacionales no han actuado de forma proporcional
cuando han separado al menor de sus padres, pues pese a la
ausencia de vínculos genéticos, existía un vínculo emocional (&86)
y la referencia al orden público no puede convertirse en una
carta blanca que justifique cualquier medida, pues existe la
obligación de tener en consideración el interés superior del
menor , que incumbe al Estado con independencia de la
naturaleza del vínculo parental, genético o de otro tipo(&80).
 Paradiso y Campanelli, 27 de enero 2015

• Satisfacción equitativa de 20.000 euros

• Problema de ejecución: la decisión de la
autoridades italianas a los 8 meses de vida del
menor es irreversible, pues cuando el TEDH dicta
sentencia, el menor ya tenia 4 años, la adopción por
los padres de acogida estaba a punto de culminar.
• El análisis ex post de los acuerdos de gestación por
sustitución solo produce resultados insatisfactorios.
 Paradiso y Campanelli, 27 de enero 2015
• Algunas conclusiones: el enorme margen de apreciación
de los Estados para evaluar si existe una necesidad
democrática y la aproximación absolutamente casuística
• Derecho negativo a procrear sin intervención de terceros,
Derecho positivo de acceso a las TRA, Derecho a ser padre
genético
• Pese a que parece deducirse que las políticas restrictivas
de TRA en los Estados son cada vez mas incompatibles con
el art. 8 CEDH, lo cierto es que la jurisprudencia del TEDH
también desvela que la vulneración del art. 8 del CEDH se
aprecia en casos excepcionales.
 Paradiso y Campanelli, 24 de enero 2017

• Recurso a la Gran Sala

• Estimado. 11 votos contra 6. Italia no ha
violado el art. 8 cuando ha obligado al
cumplimiento del derecho italiano y ha
declarado el abandono del menor y entregado
a otros padres de acogida. Aceptar que el
menor permaneciera con los recurrentes sería
aceptar y legalizar una situación creada en
vulneración del orden público italiano.
 Paradiso y Campanelli, 24 de enero 2017

DIFERENCIAS CON MENNSSON Y LABASSEE:

• No existe padre biológico
• El problema en Mennesson era el registro, el
menor seguía con los padres. En Paradiso el
problema era la declaración de desamparo que
había provocado la separación del menor de sus
padres adoptivos y la entrega a otra familia
• El menor SÍ era parte en el proceso en Mennesson
porque no tenia identidad. En Paradiso no.
 Paradiso y Campanelli, 24 de enero 2017

Dos claves de la sentencia del TEDH

• No existió vida familiar de facto entre los recurrentes y
el menor
– Para el TEDH la vida familiar es una cuestión de hecho que no
necesarios vínculos genéticos
– En el caso el tiempo era muy escaso y ello unido a la
inexistencia de vínculos genéticos y que sabían que si
situación era contraria a la ley, por lo que no podían estar
seguros de lo que en el futuro ocurriría con el menor.
• Voto particular: precisamente han sido las autoridades
italianos las que han impedido que el tiempo sea mayor
 Paradiso y Campanelli, 24 de enero 2017

• Las autoridades nacionales no llevaron a cabo

una injerencia injustificada en la vida privada de
los padres adoptivos
• La injerencia que se lleva a cabo está prevista en
la ley y es una medida necesaria en una sociedad
democrática, que debe hacer cumplir el derecho
• La ausencia de vínculo genético y la actitud de
vulneración de la ley son los argumentos más
relevantes de la GS.
 Paradiso y Campanelli, 24 de enero 2017

• Conclusiones finales: parágrafo 215 de la sentencia

de la GS (orden público, cumplimiento de la ley, no
crear el precedente de convertir la ley en papel
mojado), versus parágrafo 80 de la sentencia de
Sala, el interés superior del menor.
• La sentencia de la GS ha tenido efectos disuasorios:
6.04.17, los jueces españoles avalan la decisión del
consulado de España en Moscú de negar el
salvoconducto de salida de Moscú de un bebe nacido
por maternidad subrogada.