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A priori, podemos decir que practicar la gestación subrogada no es legal en España: en virtud
del artículo 10 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre Técnicas de Reproducción Humana
Asistida, serían nulos de pleno derecho todos los contratos por los que se convenga la
gestación –con o sin precio- a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor
del contratante.
El propio Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) se pronunció sobre estos casos y
ha acusado en repetidas ocasiones a Francia de negarse a registrar a los menores
provenientes del vientre de alquiler". El tribunal ha sostenido que la negativa a reconocer la
identidad biológica de un niño con sus padres sobre la base del uso de esta técnica es
contraria al derecho fundamental al respeto de la vida privada consagrado en el artículo 8 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos.
En todos los casos, los hijos fruto de la gestación subrogada deben disfrutar de los mismos
derechos que los demás niños, tanto en su condición como en otros niveles. El interés superior
de los menores prevalece sobre cualquier otra cuestión. Pero el debate sobre la filiación
parental atenta contra la defensa de este principio de protección de la infancia: en cuanto a si
se vulneran los derechos del niño al negar la filiación del niño sobre la base de la ilegalidad en
España, existen posiciones encontradas.
Hay posiciones diametralmente opuestas sobre si la técnica debiera legalizarse en España (ya
existe en otros países). Por otro lado, los que argumentan que el Estado no puede inmiscuirse
en tales asuntos privados y que mantener la ilegalidad solo expone sus actividades sin
injerencias, es decir se puede generar un mercado negro y también practicarse sin control
sanitario alguno. Estos son los argumentos más complejos. Algunos de los argumentos más
utilizados son mucho más complejos.
La legalización es posible de echo hay una proposición de ley interpuesta por el grupo
parlamentario ciudadanos en el congreso de los diputados, pero es un asunto turbulento y su
impacto social es tan difícil de medir que es poco probable que se apruebe algún cambio en la
ley en Occidente... a corto o mediano plazo. De cualquier manera, entiendo que, si esto
sucede, se limitará a circunstancias muy específicas y siempre sin beneficios lucrativos.