Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
¿Cuánto tiempo
se necesita para
legalizar el
crimen?
¿10 años
Pensemos basta?
¿Cuánto tiempo
se necesita para
legalizar el
crimen?
Reflexiones
“… el poder económico del crimen organizado
produce un volumen de ganancia ilegal anual de
alrededor de 870,000 millones de dólares. Esto
es, un equivalente “al 7% de las exportaciones
mundiales o el 1.5 % del PBI mundial”.
López Sánchez, José (2013) La Delincuencia Organizada como Amenaza Estratégica,
Valencia: Tirant Lo Blanch
Con la sociedad
aparece el
Y a pesar
crimen La pena de de todo
muerte
ellos, el
crimen
seguía
La cárcel
siendo
Inventamos el Ius
Puniendi / lucrativo
Potestad Punitiva
El decomiso
S/ 448,000.00
El crimen paga???
¿El crimen paga?
US$ 27’000,000.00 Sonora
- México
Alias Galicia
€ 900’000,000.00
España
US$ 133’000,000.00 Maras Salvatruchas
- Guatemala
El crimen paga porque se parte de un
error...
“Lo ilícito (adquirido o destinado
= utilizado) brinda los mismos
Derechos que tiene cualquier
ciudadano que cumple el
ordenamiento jurídico y respeta
el Bien común.”
FENÓMENO DE ANTROPOFORMIZACIÓN: Las cosas tienen los derechos de las personas,
como la presunción de inocencia, o la inalienabilidad impropia.
Cuando debe ser...
“La cosa o el bien ilícito (adquirido o
destinado = utilizado) es contrario a
un Estado constitucional y
convencional de Derecho, y carece
de cualquier protección por ser
contrario al ordenamiento jurídico y
al Bien común.”
FENÓMENO DE INSTRUMENTALIZACIÓN: Las cosas son usadas y sirven para
el propósito de quién las usa. Si el propósito es ilícito o si es lícito, también la cosa. El instrumento
sigue la suerte del propósito no del sujeto. Georg Jellinek Vs Maurice Hauriou: El Pdte y las naranjas
La ciudadanía estándar
Se han dado muchos
nombres: el hombre medio, el
hombre razonable y
prudente, el ciudadano de a
pie, The Double Decker´s man
(el hombre del autobús rojo),
el hombre justo, el ciudadano
responsable, el hombre
bueno. Y podríamos seguir.
Construyendo ciudadanía estándar
Un patrón de conducta, una regla de
comportamiento, un baremo social que nos
indique es algo está permitido y por ende
legitimado, por lo que debe ser protegido porque
es el baluarte moral de la Nación.
◦ Honestidad
◦ Responsabilidad
◦ Veracidad
◦ Diligencia
◦ Solidaridad
Honduras. 1982
El Salvador. 1983
Guatemala. 1985
Perú. 1993
¿En qué Constitución existe…
Expresamente el Derecho a soñar?
Entonces…
Cada noche antes de dormir
profundamente hacemos algo “no
constitucional”.
Es más… Derecho a enamorarse
Derecho a comer
Derecho a respirar
cambio de su denominación.
EL GAFILAT
Esta organización intergubernamental de base
regional del GAFI (FATF, por sus siglas en
inglés), tiene por objetivo combatir el lavado
de activos y el financiamiento del terrorismo, a
través del compromiso de mejora continua de
las políticas nacionales contra ambos temas y
la profundización en los distintos mecanismos
de cooperación entre los países miembros.
El actual Presidente es el peruano Sergio Sergio Espinosa 2019
Espinosa
Recomendaciones – estándares internacionales
Las 40 Recomendaciones del GAFI (Grupo de Acción Financiera
Internacional) o FATF (Financial Action Task Force) fueron una
iniciativa de 1990, revisadas el 1996 y el 2003, luego de lo cual junto
con las recomendaciones especiales han sido aprobadas por 180
países. A nivel de GAFILAT se aprobaron el año 2012.
Se consideran los estándares mínimos para que un Estado sea
considerado como recomendable para invertir, seguro y confiable,
sujeto crediticio internacional y apto para el mercado justo
internacional. Lo que supone no sólo beneficios sino también la
posibilidad que el Estado pueda alcanzar sus metas económicas.
(Intercambio mercantil, convenios y contratos internacionales,
inversión segura, etc.)
Son reconocidas universalmente como el estándar internacional
contra el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo
(ALA/CFT).
RECOMENDACIÓN 4 DEL GAFI
DERECHO DE PREVENSIÓN
CUALIFICADA
NOTA IMPORTANTE
No debe confundirse el hecho que los
cuatro Derechos compartan la misma
teleología “materializar la política
criminal del Estado” con que sean lo
mismo, pues son Derechos diversos con
notas esenciales diferentes.
Derecho Administrativo sancionador no
es derecho penal. Aunque no existe
problema en que compartan algunos
principios o Reglas.
Definición
La extinción de dominio es un mecanismo mediante el cual el
Estado puede perseguir los bienes de origen o destinación
ilícita, a través de un proceso judicial autónomo que tiene
como finalidad declarar la extinción de la propiedad o
cualquier otro derecho real de dichos recursos, que se
ejercitan en apariencia, ya que la ilicitud de origen o
destinación, produce la nulidad ab initio de cualquier efecto
en el derecho que pudiera favorecer a su dómino o
ejercitante.
Finalidad
No permitir que la delincuencia continúe acumulando riqueza
y lavando dinero producto de los delitos, permitiendo que la
economía haya sido permeada por los flujos de capital de
tales actividades que la soslayan, produciendo burbujas
inflacionarias, reducción de las actividades productivas lícitas,
riesgo de desestabilización de la economía legal, desconfianza
en el sistema financiero, violencia generalizada, entre otras.
Es una herramienta de política criminal independiente y
autónoma del proceso penal o de cualquier otro proceso,
dirigida específicamente contra bienes y fortunas adquiridas
como producto o utilizadas para actividades ilícitas
reprochables por el ordenamiento jurídico peruano
Ámbito de aplicación
Bienes patrimoniales que constituya objeto, instrumento, efectos
o ganancias relacionadas o derivadas de actividades ilícitas:
contra la administración pública, contra el medioambiente,
tráfico ilícito de drogas, terrorismo, secuestro, extorsión, trata de
personas, lavado de activos, contrabando, defraudación
aduanera, defraudación tributaria, minería ilegal y otras con
capacidad de generar dinero, bienes, efectos o ganancias de
origen ilícito (delitos patrimoniales: robo, receptación, estafa,
fraude en la administración de personas jurídicas, sicariato, etc.)
o actividades vinculadas a la criminalidad organizada.
El Derecho de Extinción de Dominio
Es el conjunto de instituciones, principios, reglas y
procedimientos, por medio de los cuales el Estado
persigue los bienes de origen o destinación ilícita,
contraria al ordenamiento jurídico y al Bien
común, y que por su repercusión involucra
actividades ilícitas vinculadas al crimen organizado,
el tráfico ilícito de drogas, el lavado de activos, la
corrupción de funcionarios, el terrorismo, la trata
de personas, la minería ilegal u otras actividades
ilegítimas que atentan contra los bienes jurídicos
constitucionales valiosos.
Autonomía e independencia – Parte
uno
Si un área del Derecho posee instituciones,
principios, reglas y procedimientos (conjunto de
secuencias sistematizadas con una finalidad) propios
es autónoma e independiente. Mauro Cappeletti
Instituciones: Retrospectividad, Imprescriptibilidad,
Nulidad ab initio, Dinámica probatoria, Proceso Real
y no Personal, Doble instancia.
Principios: Prevalencia, Legitimidad, Especialidad,
Tutela jurisdiccional efectiva y debido proceso, Cosa
juzgada.
Autonomía e independencia – Parte
dos
Reglas: Estándar probatorio, Sistema de Audiencias,
Oralidad, Ecoeficiencia, Proceso real – No civil, Procurador
coadyuvante, Sujetos con interés en el bien por extinguir
(Requerido o Tercero con interés), el origen ilícito así como el
origen lícito puede acudir al pasado todo lo que se requiere,
Imprescriptibilidad de la acción.
Procedimientos: La reserva de la investigación, Plazos
reglados improrrogables pero sin archivo definitivo o
consecuencia de licitud por inacción, Audiencia de admisión
probatoria, Auto de rechazo de elementos probatorios por
lo tanto sujeto a revisión, Audiencia oral aunque in audita
pars, Sentencia oral y autorización de ejecución al Ministerio
Público, Administrador de Bienes = PRONABI
La Fiscalía demanda la extinción de dominio sobre
hechos que conoce en el presente, bajo el régimen
de la ley vigente en este momento. Irretroactividad
Retrospectividad legal. Tempus regit actum Artículo 103° CN. A la
fiscalía le compete demostrar que el destino o uso
de hoy del bien, o su adquisición fue ilícita.
Sin embargo, el requerido puede demostrar con
hechos del pasado, que en el momento que
adquirió el origen o el destino (uso) fue lícito, y para
ello está permitida la retrospectividad probatoria
(demostrar el pasado).
En realidad es una garantía para el requerido, más
que una carga procesal.
Las actividades ilícitas no generan ni adquieren
Derechos, las personas que las realizan no
poseen ninguna protección de sus bienes
porque el Estado Constitucional y Convencional
de Derecho no protege lo ilícito ni lo contrario al
Bien común.
Nulidad ab initio
Por eso como señala Javoleno (Digesto
50,17,54) Nadie puede dar lo que no posee,
nadie puede transferir lo que no es suyo, y de lo
que no se tiene derecho no se puede traspasar
o transferir cosa alguna. Nemo plus iuris ad
alium transferre potest, quam ipse haberet. Ni
se convalida por el paso del tiempo.
Por eso la persecución de lo ilícito para
extinción es imprescriptible.
El litigio se desenvuelve entre el Estado
y la cosa, no contra la persona, por ello
la persona permanece inocente.
Es únicamente la cosa la que entra al
proceso, y por ella como es inmaterial
Proceso real puede comparecer todo aquél que se
sienta comprometido.
Bajo el sistema anglo sajón: el Pueblo
peruano contra el Bien.
Dinámica
procesal
Redefiniendo la Teoría del proceso ¿a quién
pertenece la prueba?
Al proceso = al Estado = al Pueblo
Por tanto, quien la necesita debería poder acceder a
ella, aunque no estuviera en su poder. Principio
democrático y de igualdad probatoria.
Quien la posee o está en mejor posición de
conseguirla tiene la obligación de aportarla, bajo
consecuencia de inferir en contrario.
Dinámica procesal probatoria
Jorge W. Peyrano
Toda persona sobre la que se expresa una
Doble instancia decisión respecto de la esfera de sus
derechos, tiene derecho a que un Tribunal o
Superior jerárquico, revise la decisión que le
es adversa.
En la Constitución por exceso se ha
consignado pluralidad de instancia, pero los
instrumentos internacionales sólo exigen la
segunda instancia.
Incluso existe procesos de única instancia
como el proceso de inconstitucionalidad.
Tutela jurisdiccional efectiva
PROCESO
ACTO
EFECTO
INTEGRALIDAD DINAMISMO
Fuentes Normativo
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
DR. MANUEL ESTUARDO LUJÁN TÚPEZ
Teoría de los principios de Derecho
PD
Preponderance
Prueba necesaria Prueba preponderante
evidence
Lógica
Ciencia Reasoned criticism
Física
Certeza argumentativa
Sana crítica o
Máximas de la experiencia Crítica razonada