LA FAMILIA Y EL DERECHO

DE FAMILIA
 La familia es una estructura social especial suigéneris.

 Es un centro de relaciones íntimas y de necesidades

emocionales y materiales.

 Donde confluyen intereses: particulares, familiares y sociales.

 Lo cual es objeto del Derecho de Familia.

 Normativa familiar debe tener en cuenta:

Que es núcleo fundamental de la sociedad.
La protección constitucional vs. intervención del Estado.
Los derechos fundamentales.
Su naturaleza jurídica.
 Su estructura.
Constitución de vínculos jurídicos familiares.
Los efectos personales y patrimoniales.
Las áreas de asistencia de vivienda, educación y salud.
El interés individual.
El interés familiar.
El interés social.

Autonomía familiar y derecho.

 La cuestión se plantea en relación a la estructura familiar.

 A través de concepciones políticas:

a) La familia como institución privada:
Concepción ideológica liberal con mínima intervención.
Considera que intervención coactiva del Estado ocasiona mas
inconvenientes que ventajas.
Protección de menores solo cuando hay abuso de responsab.
 Sus relaciones corresponden al derecho privado.
 La realidad actual no permite este tipo de planteamiento.

b) La familia como unidad independiente:

Es concepción mas extrema del liberalismo.
Considera a la familia independiente de sus miembros y con
derechos fundamentales.
Con derecho de intimidad, barrera a intervención del Estado y
área absolutamente privada fuera del derecho.
Con personalidad jurídica y sujeto de derecho.

 Son cuestiones que siempre están en las discusiones:

Sobre la naturaleza jurídica y sujeto de derecho.

 Mas no están de acuerdo a la realidad.

c) La doctrina socialista:
 Contrariamente propugna:
Relaciones familiares normadas con normas de orden público
separadas del derecho privado, en forma autónoma.
Razón que países comunistas promulgaron códigos de familia.

 Sacarla del D. privado no es para subordinarla al poder público.

 Conclusión:
La familia es una institución social abierta.
Donde madura personalidad de individuos que la conforman.
Colaborada por el Estado, no oprimida por éste.
Con derecho de intimidad, barrera para intervención.
Salvo vulneración de derechos fundamentales.
No tiene personalidad jurídica.
Se le atribuyen derechos.
 Por tanto:
No es autónoma, ni independiente ni está oprimida por Estado.
Para su desa

 Es una estructura social protegida por Derechos Fundamentales.

 Dentro D. F. puede ejercer autonomía interna e independencia.
 No hay razón para discusión entre autonomía e independencia.
 Intervención no impide ejercicio de autonomía.
 Intervención para evitar lesión D. F. y desigualdad en rel. fam.
 Interés individual se identifica con ejercicio y goce de D. F.
 Interés familiar se identifica con defensa de D. F.
 Evitar que se produzcan lesiones a derechos.
 Es la principal justificación del Derecho de Familia.

Familia y Constitución.

 Relaciones familiares deben estar normadas bajo fundamentos:

D. Fundamentales, de protección constitucional y supranacional.
Art. 62. “El Estado reconoce y protege a las familias como el
núcleo fundamental de la sociedad y garantizará las condiciones
sociales y económicas necesarias para su desarrollo integral”.
Modelo imperativo y autonomía de la voluntad.
 Estado no podría cumplir deber de protección con normas disp.
y prevalencia de autonomía de la voluntad.

 No podría intervenir en lesiones a D. F.

 Es lo que justifica modelo imperativo de D. de F. y

subordinación de autonomía de la voluntad.

 Actual C. de las F. ha flexibilizado el modelo con derechos

disponibles.

 Por ministerio de la ley, juez interviene:

Efectividad en ejercicio de D. F.
Control en constitución y disolución de estado de familia.
Ejercicio de acciones de estado.
Prestar consentimiento por falta de capacidad.
Control de guarda, tutela y adopción.
Clases de familias.
 La normativa familiar no se refiere a una determinada familia.
 Alcanza a cualquier forma de convivencia familiar.
 Siempre que se trate de convivencia entre hombre y mujer.
 En la realidad nos encontramos con familia:
 Amplia: conformada por ascendientes, descendientes y colat.
 Nuclear: conformada por padre, madre e hijos menores.
 Monoparental: conformada por un progenitor e hijos producto
de viudez o divorcio.
 Ensamblada: conformada por hombre y mujer que vienen de
anterior relación e hijos que quedaron bajo su guarda.
 En la actualidad viene surgiendo: el pacto civil de solidaridad.
Contrato celebrado entre dos personas mayores de edad, de
sexo diferente o del mismo sexo, para organizar su vida en
común.
 Con sexualidad o sin sexualidad.
 Se impone impedimentos para el matrimonio
Autonomía del Derecho de Familia.

 Constitucionalismo social.
Sentó prevalencia del interés general sobre el particular.
Aquí surge el Derecho de Familia dentro de los códigos civiles.
De donde logró autonomía.

 Los precursores:
 Antonio Cicu en 1914, argumentaba:
Relaciones de familia corresponden al Derecho Público.
Individuo está en posición de subordinación respecto al Derecho
Mientras que en Derecho Privado están en posición de libertad.
En Derecho Público individuo no puede estar contra el Estado.
En D. de F. no puede estar contra interés familiar y social.
Individuo no puede normar su derecho de familia.
 Autoridad de padres es función sujeto a interés social.

 Roberto Rugiero:
Libertad es excepcional, solo si no se opone a interés social.
Derecho Civil es un principio fundamental.
Normas de familia son imperativas, inderogables, se imponen.
Derecho Civil son permisivas dispositivas.

 Los Mazeau dijeron:

Familia conquistado derecho de ciudadanía en ámbito jurídico.
Es necesario promulgar un código de familia.
Que la reconozca y regule sus relaciones.

Polémica sobre autonomía y ubicación.

 Mayoría coinciden que D. de F. es de orden público.

 Pero no concuerdan en su autonomía y ubicación.

 Ideologías liberales propugnan:
Que debe mantenerse en Código Civil como derecho privado.
 Ideologías socialistas:
Autonomía con normas de orden público y contralor fiscal.

 Solo estados comunistas tienen código de familia.

Los cuales surgieron al influjo del nazismo alemán.

 Nuestra posición:
Peligro de intervención no está en autonomía o derecho privado.
Porque privacidad y dignidad están protegidas por D. F.
Peligro está en legitimación para normar relaciones familiares.
Por ser de carácter íntimas y personalísimas.
Deben normarse previo referendum.

Naturaleza jurídica.
 En doctrina se discute si es o no persona jurídica.
 Mayoría de doctrina niega calidad de persona jurídica.

 Derechos y obligaciones son derechos subjetivos personales.

 Si bien es reconocida por la Constitución.

No tiene capacidad para contraer derechos y obligaciones.

 Art. 3 del C. de las F. reconoce con carácter enunciativo y no

limitativo. Derechos de las familias.

 Estado tiene deber de preservarlos por principio de protección.

 Son derechos extrapatrimoniales no dan personería jurídica.

 Antonio Cicu:
Sostiene que familia es organismo jurídico similar al Estado.
Tiene similares funciones y atribuciones.
Crianza y educación d

 Es de duración indefinida como Estado y propiedad.

 No es posible porque familia sería independiente.

 Mayoría de autores coinciden en manifestar:

Es institución social permanente y natural. Art. 137 C Fs.

 De la cual sociedad y Estado se valen para:

Regular la procreación.
Crianza y educación de los hijos.
Trasmisión de la propiedad por herencia.

Características.
 Se caracteriza porque sus normas son:
Imperativas.
Indisponibles.
Intrasmisibles.
 Irrenunciables.
Imprescriptibles.
Puras y simples.
Representación restringida.
Autonomía de la voluntad restringida.

 Otras características:
Influencia de ideas morales, religiosas y del trato social.
Relación familiar implica:
Derechos-deberes, derechos-funciones o poderes-funciones.
Rango superior de relaciones familiares sobre patrimoniales.
Control estatal.

 Características rígidas que contemplaba anterior Código.

 Mas el matrimonio, el divorcio y la familia se han flexibilizado.

 En base al valor supremo de libertad que predomina el Derecho.
 La familia patriarcal verticalista predominada por poder monárquico, se
desmoronó dando lugar a su democratización.
Desapareció supremacía del paterfamilia.
Se impuso principio de igualdad.
Ingreso de la mujer al mundo laboral, político y social.
Mayor participación de hijos en toma de decisiones familiares.
Liberalización de relaciones sexuales y libre elección de pareja.

 El matrimonio experimentó cambios con

Reconocimiento de uniones conyugales libres.
Mínimos requisitos y formalidades.

 El divorcio sanción con causa y culpa.

Fue sustituido con divorcio remedio sin causa ni culpa.
Divorcio que dependía del juez, es derecho disponible.
Divorcio notarial administrativo.
Libertad de cónyuges para acordar guarda, asistencia y bienes.
Responde a

 Cambió la concepción de orden público.

Diferencias con el Derecho Civil.

 Derecho Civil es de carácter patrimonial disponible.
D. de F. es de carácter extrapatrimonial indisponible.

 Normas del D. C. son de carácter dispositivas.

D. de F. son de carácter imperativas.

 Autonomía de la voluntad en D. C. es un principio.

En D. de F. es una excepción.

 Contratos D. C. están subordinados a requisitos de validez.

D. de F. además a homologación.

 D. C. responde a interés privado patrimonial.

D. de F. responde a interés familiar, social y del Estado.
Ubicación de Derecho de Familia.
 Hay teorías que tratan de explicar la ubicación.

1. Teoría que sustenta que es parte del Derecho Público.

2. Teoría que sostiene que es una tercera rama del Derecho.

3. Teoría según la cual forma parte del Derecho Social.

4. Teoría que atiende a la ubicación legislativa.

5. Teoría que sustenta que sigue siendo Derecho Civil.

Fin.