EL CONTRATO DE OBRA:

LEGISLACIÓN, DOCTRINA Y
JURISPRUDENCIA
I) El punto de partida: Antecedentes, definición y caracteres
jurídicos del contrato de Obra
 En Roma:

 locatio conductio rerum; referente al uso de una

cosa o goce de un derecho (locación de cosas)
 locatio conductio operarum; referente al
aprovechamiento del trabajo por un tiempo a favor
de otro (locación de servicios)
 locatio conductio operis, consistente en la
ejecución de una obra, un opues a favor de otro
(locación de obra).

Puntos en común: contraprestación en dinero, su

consensualidad y el carácter personal de las acciones
que del mismo se derivaban.
 ¿Qué es un contrato de obra?

Herve Aquino:

Aquel contrato por medio del cual una de las partes,

llamada “Contratista”, se obliga a la ejecución de una
obra determinada, material o intelectual, a favor de
la otra parte, llamada “Comitente”; éste por su lado,
se obliga a pagarle una retribución por la prestación
efectuada a su requerimiento.

Código Civil: Art. 1771

“Por el contrato de obra el contratista se obliga a

hacer una obra determinada y el comitente a pagarle
una retribución”.
 Caracteres jurídicos del contrato de obra

Manuel Miranda expresa:

Individual, porque requiere del consentimiento

unánime de las partes del contrato.

Principal, porque es autónomo

Conmutativo, porque se puede prever las

consecuencias del contrato

Típicamente oneroso, porque no cabe a título

gratuito, por lo que si fuere así, ya sería una
donación.

Consensual, porque basta el acuerdo de voluntades,

sin embargo, en la práctica es usual que sea por
escrito
 El objeto del contrato de obra

En el contrato materia de
comentario, el objeto del mismo
es sin lugar a dudas la Se obliga a hacer una obra
“efectivización de la obra a determinada

cambio de un pago”. Por tanto,

por un lado el Comitente encarga Contratista Comitente
la construcción o elaboración de
la obra con el objetivo de
conseguir un beneficio económico Se obliga a pagar una
retribución
con el mismo; por su lado el
Contratista, efectúa la obra con el
conocimiento de que la misma
será objeto de pago.
 Sujetos en el contrato de obra

Son dos:

 El contratista, “que se obliga a

hacer una obra determinada”.

 El comitente, “generalmente el
dueño de la cosa adquirida o el
beneficiario del servicio, por el
cual paga una determinada
cantidad de dinero, en calidad de
retribución”.
Obligaciones del comitente
 
1) A la luz del artículo 1773, es obligación del
comitente proporcionar los materiales necesarios
para la ejecución de la obra, salvo costumbre o
pacto distinto

2) Obtener los permisos y habilitar al Contratista

Obligaciones del Contratista
1) Hacer la Obra de la Forma Convenida
2) Hacer la Obra en el Plazo establecido
3) Comunicar la existencia de defectos
4) Pagar los materiales inutilizables
Prohibición de introducir
variaciones en la obra
 El contratista no puede realizar variaciones al resultado de la obra sin la
previa aprobación del comitente. De hacerlo, el contratista estaría ante
un incumplimiento contractual o un cumplimiento defectuoso,
dependiendo de la variación introducida. Sin embargo, si durante la
ejecución de la obra el contratista modifica algunas características que
él mismo desarrolló en un primer momento para llegar al resultado
esperado y contratado, ello no sería contrario al artículo 1775, siempre
que estas modificaciones no impliquen un alejamiento de las
características generales acordadas en el contrato. Lo que no podría
hacer el contratista es, sin autorización del comitente, apartase de las
especificaciones que contractualmente hayan sido pactadas con el
comitente sobre la obra.
Subcontrato de Obra
 Subcontrato “aquel contrato derivado y dependiente de otro anterior
(de su misma naturaleza), que surge a la vida como consecuencia de la
actitud de uno de los contratantes, el cual en vez de ejecutar
personalmente las obligaciones asumidas en el contrato originario, se
decide contratar con un tercero la realización de aquellas, basado en el
contrato anterior del cual es parte” (STIGLITZ, Rubén S. “Contratos.
Teoría General”. Tomo II. Desalma. Buenos Aires, 1993, p. 338)

 a.- El contratista no puede subcontratar íntegramente la realización de

la obra, salvo autorización escrita del comitente.
 b.- La responsabilidad frente al comitente es solidaria entre el
contratista y el subcontratista, respecto de la materia del subcontrato.
 Modalidades en cuanto al pago
Por Ajuste o Precio Alzado.- Esta modalidad es la
preferentemente tomada en cuenta en la práctica, y,
significa que por la obra completa hay un precio global.

La Obra a satisfacción del Comitente.- Como la propia

referencia lo indica, es la obra que se hace teniéndose en
consideración la apreciación o voluntad del Comitente. El
artículo 1780º del Código Civil establece que cuando se
estipula esta modalidad, la falta de conformidad por parte
del Comitente, genera que la aceptación de la obra esté
reservada a la pericia correspondiente; no pudiéndose
pactar en sentido contrario, ya que ello será declarado
nulo.

Obra por pieza o medida.- En esta modalidad se fija un

precio por unidad de obra. El artículo 1781º del CC
establece que si se pactó la Obra por pieza o medida, el
Contratista tiene derecho a la verificación por partes y, en
tal caso, a que se le pague en proporción a la obra
realizada.
Inspección de la Obra
 1. Regla General: El derecho del comitente a inspeccionar la obra por
cuenta propia

 Verificar que la obra se ejecute conforme a lo pactado de acuerdo

con los usos profesionales o “reglas del arte”.

 En caso de que el comitente encuentre desviaciones de lo convenido

o respecto de los usos profesionales, puede exigirle al contratista
que corrija éstas desviaciones dentro de un plazo determinado que
deberá corresponder al caso concreto. En caso de no subsanarse las
imperfecciones dentro del plazo establecido, el comitente puede
solicitar la resolución del contrato (pues hay un incumplimiento
contractual) y exigir la reparación por los daños ocasionados.
Inspección de la Obra
2. Regla Especial: Inspección de inmuebles destinados a una
larga duración

En caso de inmuebles y obras complejas, el inspector no es el

comitente, pues aquel requiere dos condiciones: que sea un
técnico especializado para dicha obra (que bien puede ser el
comitente, aunque no siempre se da) y que no halla
participado en la elaboración de los documentos (planos,
estudios, etc.) necesarios para la ejecución de la obra (el
comitente si participa). Estos dos requisitos deben incurrir en
el inspector, por tanto, el comitente no puede serlo. (artículo
1777)
Verificación, Aprobación y Recepción de la Obra

 A) La Comprobación o Verificación de la Obra: Es un derecho del

comitente por el cual éste, directamente o a través de un tercero, y
como paso previo antes de aceptar la obra, revisa que la misma
reúna las características y especificaciones pactadas en el contrato.

 B) Recepción de la Obra: Ocurre cuando el contratista entrega la

obra al comitente o propietario. Se deja constancia de la recepción a
través de un acta de entrega y recepción de la obra. Cualquier
comentario u observación que se genere al momento de la
recepción (sea del comitente o del contratista), se deja constancia
en el acta. Esta recepción importa una transferencia del riesgo de la
obra.
Verificación, Aprobación y Recepción de la Obra
 Aceptación de la Obra: Importa una declaración de voluntad de
conformidad del comitente con la obra recibida, lo que puede
ocurrir con la entrega de la obra o posteriormente.

 La recepción y aceptación, para obras simples, generalmente

ocurren a la vez (como es el caso de una escultura). Pero en el caso
de obras complejas, no. En este caso, lo más probable es que la
aceptación de la obra sea posterior a su recepción provisional por el
comitente.

 Dos artículos se refieren a este tema: el 1778 y el 1779 del código

civil. El primero, referido a la comprobación de la obra; y el
segundo, a la aceptación de la obra.
Verificación, Aprobación y Recepción de la Obra

 En el caso del artículo 1778, la aprobación de la obra puede ser expresa

(cuando lo manifieste el contratista) o tácita (si el comitente no ejercita
su derecho sin razón que lo justifique - como sería ausencia del lugar
donde se ejecuta la obra, por enfermedad u otro “justo motivo” - ), o si
no comunica al contratista su resultado, dentro de un breve plazo que
responda a la naturaleza de la obra y no a la libre determinación del
comitente.

 En lo concerniente al artículo 1779, cuando se produce la recepción,

sucede el traspaso de riesgos, del contratista al comitente. Es decir, al
aceptarse la obra sin observación ni reserva alguna, el deudor
(contratista) queda liberado de cualquier otra obligación adicional y de
todo reclamo que no sea el que sanciona el artículo 1784 (el que
veremos más adelante).
Responsabilidad Civil en el
Contrato de Obra
Responsabilidad por Diversidad y Vicios de la
Obra. Acciones Aplicables

Responsabilidad del Contratista por destrucción,

vicios (internos) o ruina (con respecto a la obra)
sobreviniente ante el comitente.
Liberación de Responsabilidad
del Contratista
No existe responsabilidad en lo referente al contratista
si en los casos establecidos en el punto anterior
(artículo 1784), si se prueba que la obra se ejecutó de
acuerdo a las reglas del arte o en caso de que los
estudios, planos y demás documentos sean
proporcionados por el comitente y el contratista los
haya seguido en sus instrucciones.
 
Separación del Contrato por parte del Comitente
Según el artículo 1786 de código civil, el comitente
puede separarse del contrato, aun cuando se haya
iniciado la ejecución de la obra, indemnizando al
contratista por los trabajos realizados, los gastos
soportados, los materiales preparados y lo que
hubiere podido ganar si la obra hubiera sido
concluida.
 Extinción del Contrato de Obra
Art. 1787 del C.C

• El contrato se termina por muerte del contratista con quien se

celebró. La muerte del comitente no conlleva la extinción del
contrato.

¿Cuál es la razón?

• El contrato de obra es personal y se basa en la confianza, el

prestigio, la habilidad, el gusto y demás condiciones y virtudes
que no se heredan. Entonces, pues, la muerte del contratista
pone en término al contrato de obra, salvo que el comitente
consienta que le heredero continúe con la realización de la obra.

¿Qué prescribe dicho artículo?

• En caso de terminarse el contrato por muerte del contratista, el

comitente está obligado a pagar a los herederos hasta el límite
en que le fueren útiles las obras realizadas, en proporción a la
retribución pactada para la obra entera, los gastos soportados y
los materiales preparados.
 Modelo de un Contrato de Obra
Conste por el presente documento, el contrato de obra que celebran de una parte la compañía……………
con RUC Nº…………….. representado por su Director General señor ………., con domicilio en …………… a
quien en adelante se le dominará el Comitente y de la otra parte la firma ………. con RUC Nº ………………..,
representada por su Gerente General señor………., con domicilio en……………………., a quien en lo sucesivo
se denominará el Contratista, de acuerdo a los términos y condiciones siguientes:

PRIMERO: El Comitente es propietario de una planta industrial ubicada en ……………Nº ……………….

Distrito de………………….., Lima.
 
SEGUNDO: Por el presente documento el Comitente contrata a la firma…………….. para la ampliación de
la planta industrial señalada en la cláusula Primera de acuerdo a las especificaciones y los planos
elaborados por la firma Consultores…………… documento que forma parte integrante del presente
contrato.
 
TERCERO: Queda entendido que el contratista proporcionará todo lo necesario para la ejecución de la
ampliación de la planta señalada en la cláusula primera, tales como mano de obra, equipo, materiales,
dirección, administración entre otras, no siendo por lo tanto limitativa la relación antes señalada sino
solamente enunciativa.
 
CUARTO: El precio pactado de común acuerdo por la obra materia de este contrato es de……………..
considerándose en dicho monto todo lo necesario para la correcta ejecución de las obras, incluidos los
tributos que afecten la misma.
 
QUINTO: El precio pactado de común acuerdo en la cláusula Cuarta, será pagada por el comitente de la
siguiente manera:
 
-A la fecha de suscripción del presente contrato, esto es el …….. de ………….. de 199…, entregará al contratista una
suma equivalente al ………% del presupuesto de la obra, es decir, la suma de ………
Queda claro que una vez iniciada la obra el contratista deberá confeccionar en forma (mensual o quincenal) las
correspondientes valorizaciones sobre el porcentaje de avance de obra a dicha fecha y las presentará al
Comitente para su respectiva conformidad y posterior cancelación que será efectuada dentro de los …………… días
de presentada la valorización por el contratista.
Del monto para constituir el respectivo fondo de garantía retendrá un monto equivalente al……………….. % que
será entregado al contratista al momento de formalizarse el acata de entrega de la obra.
 
SEXTO: Ambas partes dejan establecido que el contratista asume todos los riesgos inherentes a la obra, por
tratarse de un presupuesto a suma alzada, sin más reintegros de aquellos provenientes por aumentos de salarios
o por excepción de las modificaciones que se hubieren efectuado en el proyecto, ya sea por aumentos o
disminuciones de obra, previo acuerdo entre las partes.
 
SÉPTIMO: El plazo de conclusión y entrega definitiva de la obra es de………….. días útiles, salvo las paralizaciones
por motivos de fuerza mayor o caso fortuito, cuyo plazo empezará a regir a partir de la fecha de suscripción de
este contrato, esto es, el ………… de ……………….. de 199….
 
OCTAVO: El Comitente tendrá derecho a designar por su cuenta y costo a uno o más representantes para la
supervisión de la obra, obligándose el contratista a otorgarle todas las facilidades del caso, a fin de que pueda
realizar debidamente sus funciones.
 Extendido en dos ejemplares de un mismo tenor a los …………. Días del mes de ……. De 199……
¡Gracias por su
atención!