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JURÍDICA
C u r s o d e Te o r í a d e l a A r g u m e n t a c i ó n J u r í d i c a
Esp. Juan Pablo Sterling Casas
“No existen hechos, sólo
interpretaciones”
Friedrich Nietzsche
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IMPORTANCIA DE LA INTERPRETACIÓN
JURÍDICA
La profesión del abogado así como la acción de la “justicia” por medio de los Jueces
(especificidad de la actividad).
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¿QUÉ ES INTERPRETAR?
Interpretar jurídicamente implica dar significado a normas jurídicas (pues por medio de
éstas se manifiesta el derecho). Entonces la interpretación jurídica consiste en atribuir
un significado a una norma, “lo que la norma quiere decir” pues no siempre su
significado es claro, y aún siéndolo puede interpretarse.
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¿QUÉ ES LA INTERPRETACIÓN
JURÍDICA?
En primer lugar, se tiene el concepto restringido de interpretación, según el cual consiste
en la atribución de significado a una formulación normativa en presencia de dudas o
controversias en torno a su campo de aplicación (aforismo “In claris non fit interpretatio”).
Los dos conceptos anteriores parten ya de una idea de interpretación como actividad
dianoética (actividades de captación de significado que requieren un pensamiento
discursivo, una argumentación -en oposición a las actividades noéticas que consisten en la
captación intelectual inmediata de una realidad inteligible), que es distinta de la definición.
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OBJETO DE LA INTERPRETACIÓN
En un sentido amplio puede ser objeto de la misma cualquier entidad capaz de portar
un sentido, y en un sentido estricto sólo se interpretan entidades lingüísticas.
Isabel Lifante afirma que hay tres respuestas a esta pregunta sobre qué es lo que se
interpreta:
1) Disposiciones jurídicas,
2) Normas jurídicas, o
3) El Derecho.
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INICIO DEL PROBLEMA: LA VAGUEDAD
DEL LENGUAJE
“Prohibido subir perros al metro”. Pero, ¿Puedo subir un tigre?
“Prohibido fumar”. ¿Se indica que la intención ha sido prohibir que alguien fume? O
¿Puede que la intención haya sido informar sobre la existencia de una prohibición dictada
por otro?
Caso de la Farmacia en Canadá. “Se ordena cerrar a la 22:00 horas en punto so pena de
multa”.
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KARL FRIEDRICH VON
SAVIGNY
MÉTODO “SAVIGNIANO”
KARL FRIERICH VON SAVIGNY Y LA ESCUELA
HISTÓRICA
Savigny representa la escuela del historicismo. Su “método” de interpretación consiste en un
análisis de la norma desde cuatro perspectivas.
El nombre de escuela histórica deriva precisamente de la prioridad que sus autores otorgaron a la
investigación histórica del derecho y a la acuciosa investigación de las fuentes jurídicas, lo que
representa el gran mérito de esta corriente del pensamiento jurídico que tuvo como resultado la
creación de una verdadera historia del derecho
Para Savigny la interpretación de las leyes consiste en: “Como todas las artes se limita a establecer
los presupuestos y a enseñar los peligros que podemos encontrar en el camino. ”
Savigny también afirma que: “interpretar la ley no es hacer algo diferente a la interpretación de
cualquier otro pensamiento expresado en el lenguaje.”
Savigny pasaría a la historia por la introducción de sus famosos cuatro (4) tipos de interpretación.
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KARL FRIERICH VON SAVIGNY Y LA ESCUELA
HISTÓRICA
Bajo la inspiración de Savigny y teniendo a la vista el ciclo histórico consumado del Derecho
Romano, la doctrina alemana creyó posible extraer de ese objeto histórico conceptos jurídicos
capaces de trascender su carácter mutable y finito para transformarse en un sistema lógico
que pudiera suministrar el conjunto de las significaciones abstractas generales (las
definiciones, las «naturalezas jurídicas», los conceptos esenciales) .
Con ayuda de éstas se podían eliminar las contradicciones, y las divergencias, que se pudieran
encontrar en el sistema jurídico nacional a través de las definiciones básicas (por ejemplo
personas, acto jurídico, capacidad, posesión, propiedad, usufructo, uso, compraventa,
mandato, sociedad, arrendamiento, cesión de derechos, compensación, prescripción, etc.). Se
procedía a su clasificación conforme a ciertas ideas.
Se constituía así una Ciencia normativa del Derecho cuyos enunciados hacían posible disolver
las contradicciones y eliminar las «lagunas» aparentes del sistema jurídico.
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KARL FRIERICH VON SAVIGNY Y LA ESCUELA
HISTÓRICA
Para Savigny la "interpretación" sólo puede ser la "interpretación doctrinal“. Hay pues
una interpretación legislativa, que es "una modificación de la ley", y otra doctrinal, que
es una "verdadera y natural explicación" de la ley.
Ahora bien, para Savigny no hay métodos para aprender o enseñar a interpretar, pues la
interpretación es "un arte que se aprende por el estudio de los grandes modelos que la
antigüedad y los tiempos modernos ofrecen en abundancia". Y como es arte, no hay
reglas qué enseñar; sólo queda contemplar "las obras de los grandes maestros", para
penetrar en el "secreto de su superioridad“.
¿En qué consiste, pues, la teoría de la interpretación? en que ésta "como la de todas
las artes, se limita a establecer los presupuestos y a enseñar los peligros que podemos
encontrar en nuestro camino"
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LOS CUATRO “TOPOI” DE LA INVESTIGACIÓN
MÉTODO SISTEMÁTICO: Tiene por objeto el lazo íntimo que une a las instituciones y reglas
del derecho en el seno de una vasta unidad. Esto quiere decir que se interpreta la norma a la
luz de todo el ordenamiento jurídico y se compara con otras normas. Es un tipo
eminentemente comparativo.
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¿CUÁNDO ES EXITOSA LA INTERPRETACIÓN?
Pero este éxito admite grados que están "en relación directa'' con el "talento del intérprete y
aun del talento del legislador"; suponiendo que este último haya podido expresar y
"condensar en su texto las ideas positivas".
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¿CUÁNDO ES EXITOSA LA INTERPRETACIÓN?
Estos son los cuatro momentos interrelacionados que permiten una operación intelectual que
determina el pensamiento de la ley para lograr una exitosa interpretación.
¿Éxito de la interpretación?
El éxito de la interpretación está “el relación directa con el TALENTO del intérprete”,
así mismo con el legislador. Con estos consejos Savigny afirma una validez de la interpretación
de las leyes en su estado normal.
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FRANÇOIS GENY
LA “LIBRE INVESTIGACIÓN
CIENTÍFICA”
FRANÇOIS GENY: ESCUELA DE LA LIBRE
INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
Geny Propone una estructura metodológica de interpretación de la ley.
Para Geny este fenómeno no impedía: “en lo que realmente había de esencial, la
libertad de la interpretación jurídica.”
La escuela de la libre investigación científica surge debido a que “La ley escrita no nos
proporciona todas las soluciones que requiere la práctica y la lógica del derecho.”
Geny sostiene que hay que dejar en libre curso a la actividad individual del intérprete
quien deberá estructurar él mismo las exigencias de la naturaleza de las cosas y las
condiciones de la vida.
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FRANÇOIS GENY: ESCUELA DE LA LIBRE
INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
La novedad de los Códigos "dejaba intacto, en lo que había realmente de esencial, la libertad
de interpretación jurídica".
En general, este "método de investigación de las reglas del derecho positivo- tiene dos
aspectos importantes:
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FRANÇOIS GENY: ESCUELA DE LA LIBRE
INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
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FRANÇOIS GENY: ESCUELA DE LA LIBRE
INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
Gény plantea entre otras tesis, dos que son lapidarias respecto del método
tradicional (así llamado por él):
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FRANÇOIS GENY: ESCUELA DE LA LIBRE
INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA
La ley escrita es pues la "expresión de una voluntad inteligible"; es decir, que al contener
la ley una "actividad consciente y reflexiva", ella no puede concebirse como un "producto
inmediato y directo del medio social", lo que haría confundirla con el "derecho
espontáneo o derecho de la costumbre".
Pero aun concediendo todo esto, la posición de Gény es la opuesta porque la ley no es
más que uno de los numerosos elementos de la interpretación jurídica, vista en su
conjunto. Insuficientemente por sí misma para satisfacer todas las exigencias de las
relaciones humanas que ameritan reconocimiento jurídico.
Entonces es vano oponer la interpretación gramatical a la lógica puesto que una y otra se
complementan y tampoco es necesario "proponer al intérprete una escogencia, un poco
pueril, entre el texto y el espíritu de la ley, puesto que el texto "interviene como
manifestación auténtica y solemne del espíritu".
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EMILIO BETTI
“ENTENDER PARA OBRAR”
EMILIO BETTI: “ENTENDER PARA OBRAR”
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EMILIO BETTI: FUNCIONES DE LA
INTERPRETACIÓN JURÍDICA
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EMILIO BETTI: “ENTENDER PARA OBRAR”
1. Uno correspondiente a los cánones del objeto, como son: la inmanencia o autonomía.
Esto significa que la forma representativa, la ley, debe ser entendida "según su propia
ley de formación conforme a su interior necesidad y racionalidad“.
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HANS KELSEN
“RAZÓN Y VOLUNTAD”
LA INTERPRETACIÓN EN HANS KELSEN
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LA INTERPRETACIÓN EN HANS KELSEN
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LA INTERPRETACIÓN EN HANS KELSEN
En suma, la tesis general sobre la interpretación del derecho realizada por los órganos de
aplicación del derecho es la siguiente:
En la aplicación del derecho por un órgano jurídico, la interpretación cognoscitiva del derecho
aplicable se enlaza con un acto de voluntad en el cual el órgano de aplicación del derecho
efectúa una elección entre las posibilidades que la investigación cognoscitiva muestra. Con ese
acto o bien se produce una norma jurídica de nivel inferior, o se lleva a cabo el acto coactivo
estatuido por la norma jurídica aplicable.
Es este rasgo volitivo, dice Kelsen, por el que la "interpretación del derecho efectuada por el
órgano de aplicación se distingue de toda otra interpretación"; sobre todo de la
interpretación del derecho por la ciencia jurídica.
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LA INTERPRETACIÓN EN HANS KELSEN
Se trata de una ficción de la que se sirve la jurisprudencia tradicional para mantener el ideal de
la seguridad jurídica, ideal que "puede tener grandes ventajas desde el punto de vista
político".
La reclamada seguridad jurídica sólo puede ser lograda por un acto arbitrario desde el punto
de vista cognoscitivo: haciendo que "se restrinja a un mínimo" la "multiplicidad de sentidos
inevitable. Sólo así, definiendo positivamente el significado de las leyes positivas se lograría "el
grado mayor de seguridad jurídica".
Aunque no lo dice Kelsen, la cuestión de garantizar la seguridad jurídica está muy cercana a la
posición de Humpty Dumpty: "Cuando yo empleo una palabra… esa palabra significa lo que yo
quiero que signifique, ni más ni menos ".
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LA INTERPRETACIÓN EN HANS KELSEN
Lo que falta por explicar, y que no podemos hacerlo aquí, es por qué Kelsen
asume una posición anti cognoscitiva en la teoría de la interpretación de las
normas jurídicas.
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HERBERT HART
DERECHO, LENGUAJE E
INDETERMINACIÓN
HERBERT HART: DERECHO, LENGUAJE E
INTERPRETACIÓN
A Hart le preocupa enormemente el fenómeno de la textura abierta por la que
el lenguaje del Derecho se encuentra parcialmente indeterminado.
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ALF ROSS
“INTERPRETACIÓN: POLÍTICA
JURÍDICA”
INTERPRETACIÓN EN ALF ROSS
Ross afirma que “… tenemos que analizar la práctica de los tribunales y tratar de
descubrir los principios y reglas que realmente los guían en el tránsito de la regla
general a la decisión particular”.
Por lo anterior Alf Ross sostiene que: “LA INTERPRETACIÓN ES POLITICA JURÍDICA
Y NO CIENCIA DEL DERECHO”
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INTERPRETACIÓN EN ALF ROSS
Ross, al igual que Emilio Betti, identifica dos niveles en el proceso interpretativo, el
primero, consiste en determinar el verdadero sentido de las palabras de la ley
abstracta; mientras que en el segundo debe llevarse a cabo lo que llama, la
“transposición a lo concreto”.
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INTERPRETACIÓN EN ALF ROSS
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RONALD DWORKIN
EL DERECHO COMO
INTEPRETACIÓN
RONALD DWORKIN: EL DERECHO COMO
INTERPRETACIÓN
La tesis de “la única respuesta correcta” en el derecho (defendida por Dworkin) se
edifica sobre la base de concebir al derecho como un concepto interpretativo. La
profunda relación del derecho con la política y la moral dan al derecho esa naturaleza.
Dworkin rechaza las “Teorías semánticas” del derecho (la cual resulta insuficiente para
dar cuenta de la naturaleza controversial del derecho). Pues para éstas (positivistas) las
proposiciones normativas son meramente descriptivas y fallan en los casos difíciles.
Surge el concepto de “aguijón semántico” que hace del derecho una cuestión evidente
pues el positivismo reduce los desacuerdos en éste a simples discusiones lingüísticas.
Para Dworkin una mejor alternativa: Las proposiciones normativas no son sólo
descriptivas o evaluativas, son interpretativas (de la historia legal).
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RONALD DWORKIN: EL DERECHO COMO
INTERPRETACIÓN
Dworkin plantea una idea del derecho a partir del concepto de integridad. Esta
integridad es una virtud diferente de la justicia o la equidad.
Exige que todas las personas sean tratadas conforme a las decisiones judiciales del
pasado y de conformidad con la teoría que mejor justifique el conjunto de dichas
decisiones vistas como un todo.
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RONALD DWORKIN: EL DERECHO COMO
INTERPRETACIÓN
Según Dworkin el derecho es “un ejercicio de interpretación” en general.
También afirma que el derecho es una fenómeno social cuya complejidad, función
y consecuencias pueden entenderse mejor desde la “perspectiva interna” que
permite explicar los desacuerdos teóricos.
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RONALD DWORKIN: EL DERECHO COMO
INTERPRETACIÓN
Según Dworkin el derecho es “un ejercicio de interpretación” en general.
También afirma que el derecho es una fenómeno social cuya complejidad, función
y consecuencias pueden entenderse mejor desde la “perspectiva interna” que
permite explicar los desacuerdos teóricos.
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RICARDO GUASTINI
INTEPRETACIÓN Y HECHOS
RICARDO GUASTINI: TEORÍA Y DOCTRINA DE
LA INTERPRETACIÓN
“Interpretar” significa cosas diferentes en virtud del objeto sobre el que se realiza la tarea
interpretativa, pudiendo recaer sobre hechos, eventos históricos o sociales o textos.
Guastini distingue entre una teoría y una doctrina de la interpretación del derecho. La
diferencia depende del estilo que cada una de ellas emplea. Una teoría de la interpretación
jurídica es un estudio científico y descriptivo, mientras que un estudio doctrinal significa
estudio político o ideológico de la interpretación.
Para saber si se está llevando a cabo un estudio científico o por el contrario, se está
realizando un estudio ideológico, se debe prestar atención al tipo de discurso que resulta
como producto de la investigación.
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RICARDO GUASTINI: TEORÍA Y DOCTRINA DE
LA INTERPRETACIÓN
Una teoría de la interpretación jurídica es un análisis donde se describe el modo en el
cual los intérpretes actúan de hecho.
El autor diferencia, muy a menudo, tres planos o niveles distintos de análisis del
fenómeno jurídico que corresponden, además, a tres funciones del lenguaje diferentes.
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RICARDO GUASTINI: TEORÍA Y DOCTRINA DE
LA INTERPRETACIÓN
Una METATEORÍA corresponde a todo discurso que se refiera a lo afirmado en una teoría.
Constituye un metalenguaje y sus enunciados pueden ser descriptivos, si se limitan a constatar lo
expresado por el teórico, o normativos, si también indican lo que una teoría debería o no debería
haber expresado.
Una DOCTRINA respondería a la pregunta ¿cómo se debería interpretar, qué métodos debería el
intérprete usar y cuál debería ser la finalidad de la interpretación?. La doctrina utiliza un discurso
directivo, se mueve en el ámbito del deber ser y emite enunciados normativos.
El autor afirma que una teoría de la interpretación jurídica no es otra cosa que “el análisis lógico
del discurso de los intérpretes”
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OTRAS
CONCEPCIONES
DE LA INTEPRETACIÓN
JURÍDICA
LA JURISPRUDENCIA DE INTERESES:
HECK Y POUND
Trata de dilucidar los principios que deben regir la actividad jurisdiccional. Esta escuela
sostiene que al juez no le compete crear libremente el derecho, sino colaborar, dentro de la
legislación vigente para la realización de las convicciones e ideales que inspiran dicha
legislación.
Philipp Heck considera que la finalidad del derecho es resolver conflictos de intereses, por
medio de la protección especial que la ley confiere a algunos de ellos.
Nos invita a reconocer las formas y las estructuras del derecho, pero este reconocimiento no
impide descubrir que el derecho no se trata de pura lógica, sino que es más bien un
instrumento de la vida social y de fines humanos.
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GEORGES KALINOWSKI
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OTRAS CONCEPCIONES
Igualmente afirma que no hay norma que no deba su origen a un fin, a un propósito.
Por lo anterior el derecho no es un fin en sí mismo sino que debe verse como un medio.
OLIVER WENDELL HOLMES: “la vida del derecho ha sido la lógica, no la experiencia”.
Expone la necesidad de interpretar y entender el derecho de acuerdo con “las
necesidades sentidas en cada época.” Da un valor importante a la moral, la política y la
psicología, pues según Holmes los jueces tienen prejuicios, como todo ser humano.
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OTRAS CONCEPCIONES
JOAQUÍN DUALDE: Quiere darle al juez un verdadero papel creador del derecho,
rechazando la lógica tradicional y la concepción abstracta y mecánica de la labor
judicial. Critica también la lógica deductiva. Siguiendo a Bergson, le da un peso
relevante a la intuición.
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OTRAS CONCEPCIONES
KARL N. LLEWELLYN: Se debe distinguir entre “las reglas en el papel” y las “reglas
efectivas”. Las primeras compuestas por las normas y las decisiones de los jueces,
las segundas se refieren a las reglas, declaradas o no, pero que son las decididas
por los jueces en el litigio (como una especie de “disfraz”).
JEROME FRANK: Dice que el derecho cierto sobre determinada situación es sólo la
sentencia que un tribunal haya expedido sobre esa situación. Pero también puede
decirse que ese derecho es un derecho probable (antes de que se expida el fallo):
es decir las posibilidades que hay o la suposición de una sentencia futura.
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