INFRACCION DE GARANTIAS FERNANDO VALDERRAMA MARTINEZ JUEZ DEGARANTÍA CONCEPTO DE PRUEBA ILÍCITA
Es aquella que ha sido obtenida con violación
de garantías fundamentales durante la etapa de instrucción con ocasión de la actividad de investigación llevada a cabo por el órgano a cargo de la persecución penal. GENERALIDADES • Fundamento normativo: Artículo 276 inciso 3° del CPP. “el juez excluirá las pruebas que provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantías fundamentales”. -La forma en que se encuentra redactada la norma obliga al juez de garantía a desempeñar un rol activo que es excepcional dentro de un procedimiento en el que el impulso procesal se encuentra radicado en los intervinientes. GENERALIDADES -No obstante lo anterior y dado que en la mayoría de las ocasiones el Juez desconoce los antecedentes que constan de la carpeta investigativa, es relevante la actuación de la defensa en orden a poner en evidencia la vulneración de garantías con la que se habría obtenido un determinado medio de prueba por parte del ente persecutor. GENERALIDADES • Quien puede solicitar la exclusión? -Únicamente la Defensa. • Motivos: 1- Argumento de texto. Sólo el MP puede apelar del Auto de Apertura del Juicio Oral cuando se ha excluido prueba por infracción de garantías. GENERALIDADES 2- La desigualdad de armas entre el órgano encargado de la persecución penal que cuenta con todos los medios y recursos con el objeto de investigar y obtener una condena, versus el imputado, en contra de quien se sigue la investigación, el que no cuenta con dichas herramientas. Es vinculante la declaración de ilegalidad de la detención? La primera cuestión a considerar es si resulta obligatorio para el adjudicador excluir las probanzas provenientes de una detención que ha sido declarada ilegal. La respuesta pareciera ser negativa, toda vez que se trata de materias que no obstante estar vinculadas desde un punto de vista formal, no necesariamente lo están en cuanto al fondo. Es vinculante la declaración de ilegalidad de la detención? La declaración de ilegalidad de una detención, puede tener su origen en causales que si bien pueden suponer una vulneración de garantías fundamentales (omisión de lectura de derechos; lesiones injustificadas al imputado), no necesariamente son de la entidad suficiente para decretar su exclusión en la APJO. Es vinculante la declaración de ilegalidad de la detención? -No es lo mismo determinar si una detención se encuentra o no ajustada a derecho a dilucidar si una probanza fue obtenida conculcando garantías fundamentales. -Por otra parte (argumento de texto), no hay disposición alguna que haga vinculante tal decisión. Es vinculante la declaración de ilegalidad de la detención? -No hay causal de implicancia aplicable (como si lo hay respecto del juez de garantía que ha participado del procedimiento penal y que luego no puede intervenir en el juicio oral), por lo que es perfectamente posible que el mismo juez que declaró ilegal una detención no acceda a una solicitud de exclusión o viceversa. Efectos de la declaración de ilegalidad 1.- Exclusión del elemento probatorio ilícitamente obtenido. 2.- Exclusión de los elementos probatorios derivados (frutos del árbol envenenado) . Excepciones: a) Fuente independiente b) Hallazgo inevitable c) Vínculo atenuado Casos más comunes de exclusión 1.- Incorporación de fotografías sin individualizar a quien las obtuvo. -Caso nº 1: El tribunal de Garantía excluyó las fotografías por considerar que su inclusión vulnera el derecho a defensa, resolución que fue revocada por la Iltma. Corte argumentando que “…en la opinión de este tribunal las deficiencias anotadas respecto de las toma de las fotografías de que se tratan, no afectan de manera alguna, derechos y garantías fundamentales que autoricen la exclusión de prueba dispuesta por el juez de garantía…”, ordenando consecuencialmente su inclusión en el auto de apertura. Causa Rol Corte 612-2011, RUC 0801158822-1, ICA STGO. 25.04.2011, Cuarta Sala, integrada por los Ministros Srs. Dobra Lusic, Patricia González (s)y abogado integrante Sr. Eduardo Morales. Casos más comunes de exclusión •Caso nª 2: Corte al conocer de un recurso de hecho, indicando en su considerando 7º que “…Así entonces, resulta ser esa la razón de fondo, toda vez que la impertinencia no cabe, toda vez que ella se da cuando no se aprecia conexión lógica entre la prueba de que se trata y los hechos materia de la acusación, lo que resulta por completo ajeno a la realidad de la causa. A mayor abundamiento, la ley exige que la impertinencia sea manifiesta para poder excluir prueba por esta razón, lo que hace alejarse más aún la posibilidad de excluir por dicha razón. A todas luces esta prueba es pertinente y si se puede llegar a excluir sólo resulta posible, por lo ya expresado en el sentido de haberse inobservado en su sustanciación, garantías fundamentales del imputado. Por ello es que en relación con esta prueba documental, esta Corte estima, por las razones antes señaladas, que la apelación del Ministerio Público por su exclusión, también resulta procedente, en consideración a que se dan los supuestos exigidos en las disposiciones citadas en los motivos anteriores.” •Causal Rol Corte nª 715-2011, RUC 0900314464-7, ICA Stgo. 06.05.2011, Séptima Sala, integrada por los Ministros Srs. Mario Rojas, Joaquín Billard y abogado integrante Sr. Rodrigo Asenjo. Casos más comunes de exclusión 2.- Exclusión de testigos que no declararon en la investigación: -Impertinencia o Infracción de garantías? En esta materia aun existe discusión en los juzgados de garantía. En primer término, y tratándose de particulares es necesario aclarar que se encuentra zanjado que la declaración puede haberse efectuado ya sea ante el MP o ante las policías. Lo relevante es que haya prestado testimonio. La opinión mayoritaria ha estimado que de no estar registrada la declaración del testigo en la carpeta investigativa existiría una infracción Casos más comunes de exclusión del derecho a defensa, pues se impediría con ello ejercer el derecho a contrastar al deponente con sus declaraciones anteriores, consagrado en el artículo 332 del CPP Respecto de los funcionarios policiales, la jurisprudencia ha estimado que tratándose de éstos basta con que hayan sido mencionados en el parte policial o que suscriban un actuación en el procedimiento, toda vez que con ello la defensa sabe sobre que aspectos depondrán y en base a ello podrá contrastarlos. Hay jurisprudencia de la CA de Stgo. que sostiene que Casos más comunes de exclusión Corte de Apelaciones de Santiago: “…en la especie no existe infracción al derecho a defensa, toda vez que la prueba excluida no es prueba obtenida en contravención a garantías constitucionales; que no existe por otra parte disposición alguna que obligue en la etapa de investigación a consignar las declaraciones de los testigos, razón por la cual los derechos de los imputados deben ejercerse de conformidad a la ley en el respectivo juicio, pero respetando las normas de admisión de prueba y con el cual el Ministerio Público ha cumplido en el escrito de acusación..” Causa Rol Corte nº 2210-2010, RUC 1000432284-9, ICA Stgo., 19.12.2010, Quinta Sala, integrada por los Ministros Srs. Mauricio Silva, Jessica González y abogada integrante Sra. María Eugenia Montt. Casos más comunes de exclusión 3.- Exclusión del DAU. -Fallo del 7° Juzgado de Garantía de Stgo: “pretende acreditar las lesiones sufridas por la víctima y además el carácter de las mismas, elemento del delito de Robo con Violencia, para el cual el tribunal entiende debe necesariamente por disposición del art. 314 del C.P.P presentarse el Informe de Lesiones correspondiente, requisitos que no cumple el documento que pretende incorporar la fiscalía, para demostrar un elemento del delito y una circunstancia del mismo, para lo cual se requieren conocimientos expertos de una ciencia medica cuestión que en este caso no se cumple, no siendo en consecuencia posible, legalmente procedente, demostrar esta circunstancia con una DAU Hospitalario….lo que lógicamente –como lo dice el defensor- privaría a la defensa de ejercer las facultades legales del referido medio de prueba, que es contrastar su valor probatorio, eventualmente su integridad”. Casos más comunes de exclusión 3.- Exclusión del DAU. -Fallo Corte de Stgo: “…en virtud de lo dispuesto en el artículo 295 del Código Procesal Penal, que establece el principio de libertad de prueba, se revoca la resolución de fecha dieciséis de septiembre del año en curso, dictada por el Juez del Séptimo Juzgado de Garantía de Santiago que excluyó como medio de prueba el auto de atención de urgencia folio 8-71262, extendido por el Hospital San Juan de Dios, de fecha 31 de agosto del año 2008. En consecuencia, dicha prueba documental debe ser incluida en el auto de apertura de juicio oral…” Casos más comunes de exclusión 4.- Exclusión de peritaje por no contar perito con CV Corte de Apelaciones de Santiago ha estimado, por jurisprudencia mayoritaria, que el artículo 314 CPP no contiene una causal especial de exclusión de prueba ya que no se señala sanción alguna para la no presentación de antecedentes curriculares o de acreditación. Por otra parte, respecto de una eventual infracción de garantías del imputado (276 CPP), ha considerado que no existe vulneración a la prohibición de sorpresa cuando constan en la carpeta investigativa las calidades y/o institución a que pertenece el perito, más aún si se trata de una institución de conocida seriedad y profesionalismo o bien de aquellas organismos auxiliares reconocidos por ley (por ejemplo Carabineros o Policía de Investigaciones), y siempre que la defensa haya tenido el debido acceso a dicha información Casos más comunes de exclusión * INGRESO CORTE Nº 208-2011 RUC 0900992918-2 NOVENA SALA, REVOCA RESOLUCIÓN QUE EXCLUYÓ PERITOS POR INFRACCIÓN AL ARTÍCULO 314 CPP- FALTA DE PRESENTACIÓN DE ANTECEDENTES CURRICULARES (Ministros Señor Patricio Villarroel, Señor. Raúl Rocha y Señor Omar Astudillo): Corte de Santiago revocó la resolución de fecha 21.01.2011 del 4º Juzgado de Garantía de Santiago por medio de la cual se excluyó a la perito del Servicio Médico Legal doña Patricia Negretti Castro (ofrecida en su acusación por el MP). En primera instancia el tribunal de garantía acogió los argumentos de la defensa en cuanto que la inclusión de la perito en el auto de apertura del juicio oral implicaría una infracción de garantías al no haberse presentado sus antecedentes curriculares en la audiencia de preparación del juicio, como dispone el artículo 314 CPP, por lo que no constaría a la defensa su seriedad y credibilidad profesional Casos más comunes de exclusión Corte de Apelaciones: “Vistos: El mérito de lo expuesto por las partes en estrados, y teniendo presente la Corte que a su juicio la omisión de los requisitos exigidos, en cuanto a la idoneidad del perito, no vulnera ninguna garantía del imputado, se revoca la resolución de veintiuno de enero del año en curso, dictada por el 4° Juzgado de Garantía de Santiago que excluyó la prueba presentada por el Ministerio Público relativa a la declaración de la perito Patricia Negrete Castro y se declara que no procede la exclusión de dicha prueba” JURISPRUDENCIA CA SAN MIGUEL (Exclusión de testigos que no declararon) Rol N° 657-2007; RUC: 0600808776-6 (Jorge Pizarro Almarza, Lilian Medina Sudy y Patricia Donoso Gomien) 1. Que por resolución de fecha veinticuatro de abril del presente año la Sra. Juez de Garantía de Talagante doña Magdalena Paiva Passero, en el auto de apertura de juicio oral simplificado, seguido en contra de Luis Antonio Molina Herrera, excluyó la declaración de tres testigos ofrecidos por la Fiscalía en su requerimiento, impidiéndoles así declarar en el juicio. 2. Que, en contra de la exclusión de prueba, dedujo recurso de apelación el Fiscal Adjunto del Ministerio Público de Talagante don Álvaro Pérez Verde-Ramo, solicitando la revocación de la anterior resolución, y decretándose por esta Corte, la aceptación de la declaración de esos tres testigos, porque, en su concepto, no se violó garantía constitucional alguna, puesto que lo único que ocurrió fue que no se tomó declaración a estos testigos y con esta omisión no se violó ninguna garantía constitucional y que se cumplió con lo dispuesto por el Código Procesal Penal, en su artículo 227. JURISPRUDENCIA CUARTO: Que en la presente causa el Órgano Persecutor Penal no cumplió con su obligación legal establecida en el artículo 227 del Código Procesal Penal, esto es, no cumplió con el registro de sus actuaciones, ni dejó constancia de ellas y no se garantizó la fidelidad e integridad de la información a fin de que accedan a ella, quienes de acuerdo a la ley tuvieren derecho a exigirlo, y termina ordenando que se haga una breve relación de sus resultados. La normativa antes señalada tiene por finalidad que, entre otras, la defensa del imputado se entere debidamente de estas diligencias y en este caso, que se informe del contenido de las declaraciones de los testigos que hubieren declarado en el Ministerio Público para que, posteriormente, durante el juicio, se puedan contrastar estas declaraciones vertidas ante el Ministerio Público con los que aquel testigo declare en el juicio mismo, conforme se desprende del artículo 332 del señalado Código. QUINTO: Que, además, al ignorarse el contenido de las declaraciones de los testigos, la defensa queda impedida de preparar en forma adecuada el interrogatorio que estime pertinente para los fines de establecer lo que convenga a los intereses del que representa, con ello entonces, se concluye que se ha impedido la garantía constitucional del debido proceso. Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en los artículos 364 y siguientes del Código Procesal Penal, SE CONFIRMA, la resolución apelada dictada en la audiencia de veinticuatro de abril del año en curso, en los autos RIT: 6429-2006, RIT: 0600808776-6. JURISPRUDENCIA • CA SAN MIGUEL (Confirma xclusión de testigos que no declararon) RUC Nº 0600710024-6; RIT 6472-2006 Ministros señora Carmen Rivas González y señora María Stella Elgarrista Alvarez y la Abogado Integrante señora Sandra Pinto Pinto “CUARTO: Que los artículos 181 y 227 del Código Procesal Penal, preceptúan: el primero, ubicado en el párrafo 3º del Libro II relativo a Actuaciones de la Investigación, que se identificará a los testigos del hecho investigado y se consignarán sus declaraciones. El segundo, en el párrafo 4º, Registros de la Investigación, dispone que El ministerio público deberá dejar constancia de las actuaciones que realizare, tan pronto tuvieren lugar, utilizando al efecto cualquier medio que permitiere garantizar la fidelidad e integridad de la información, así como el acceso a la misma de aquellos que de acuerdo a la ley tuvieren derecho a exigirlo. JURISPRUDENCIA QUINTO: Que en concordancia con tales normas el artículo 332 del mismo cuerpo legal, en el párrafo noveno relativo al desarrollo del juicio oral dispone que una vez que el testigo hubiere prestado declaración, se podrá leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el Fiscal o el Juez de Garantía, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes. SEXTO: Que del análisis de las referidas normas, se desprende que el legislador previó el derecho a una debida defensa de los imputados, la que en el presente caso, se ve afectada al dejar de cumplir el Ministerio Público con lo que en ellas se dispone, puesto que se le impide el conocimiento del contenido de los medios de prueba en los cuales se funda la acusación fiscal, como la utilización de éstos y la información necesaria en igualdad de condiciones. En efecto, la defensa del imputado no tendrá acceso a las declaraciones de los testigos señalados, al no existir registro de éstas en la carpeta investigativa del Ministerio Público, razón por la cual no podrá ejercer debidamente los derechos a que se refiere el citado artículo 332 del Código Procesal Penal, ya sea mediante contrainterrogatorios, ampliación de sus declaraciones o ayuda a su memoria, quedando así en condiciones de desigualdad frente a su contendor. SÉPTIMO: Que por lo expuesto, en concepto de estas sentenciadoras la situación analizada constituye una vulneración de la garantía constitucional del debido proceso contemplada en el artículo 19 Nº 3 de la Constitución Política de la República y, en consecuencia, la exclusión probatoria ordenada por el tribunal a quo, se encuadra en el inciso tercero, regla segunda, del artículo 276 del Código Procesal Penal. JURISPRUDENCIA C.S. Rol N° 5116-12. Se acoge el recurso de nulidad deducido; se invalida la sentencia y el juicio oral que le antecedió (sólo respecto de adulto) y se repone la causa al estado de realizar nueva audiencia de juicio oral por tribunal no inhabilitado, debiendo excluirse del auto de apertura la declaración de la testigo doña Ximena Sánchez Tapia. (Sres. Milton Juica A., Hugo Dolmestch U., Carlos Künsemüller L., Haroldo Brito C. y Juan Escobar Z. No firma el Ministro Sr. Brito). JURISPRUDENCIA -Tribunal Oral en lo Penal de Quillota condenó a Manuel Antonio Arancibia Olivares y a Davis Dan Castillo Prado como coautores del delito de robo con fuerza en lugar habitado. -Que por el recurso deducido se invocó como causal principal la del artículo 373 letra a) del Código Procesal Penal, denunciándose infracción al debido proceso y al derecho a defensa (en la audiencia de preparación del juicio oral solicitó la exclusión de la testigo Ximena Sánchez Tapia porque no se le tomó declaración en la etapa de investigación. Testigo que los vio fuera de la casa y en la patrulla) JURISPRUDENCIA “SEXTO: Que de los antecedentes arriba transcritos y extraídos de las declaraciones que constan del fallo remitido a esta Corte, aparece efectivo el reclamo de la defensa en el sentido que la declaración de la testigo Ximena Sánchez Tapia no constaba en la carpeta de la investigación, hecho no contrariado por el representante del Ministerio Público. Pero, ocurre que ni siquiera su nombre aparecía en ella, porque no fue indicado en el parte de carabineros, como tampoco en alguna declaración policial suya, porque tal como ella misma lo reconoció y lo admitieron los dos funcionarios que prestaron declaración en el juicio oral, la Sra. Sánchez Tapia no fue siquiera empadronada como testigo en el parte policial.” JURISPRUDENCIA SÉPTIMO: Que, por otra parte, el artículo 181 del Código Procesal Penal describe bajo el epígrafe “Actividades de la investigación”, que ésta se “…llevará a cabo de modo de consignar y asegurar todo cuanto condujere a la comprobación del hecho y a la identidad de los partícipes en el mismo. Así, se hará constar el estado de las personas, cosas o lugares, se identificará a los testigos del hecho investigado y se consignarán sus declaraciones…”. Tales son las actividades de la investigación, propias por lo tanto del fiscal a cargo de ella (sin perjuicio de las facultades que tiene para delegar) y cuyo registro está mandatado en los artículos 227 y 228 del Código Procesal Penal. El primer precepto citado alude al registro de las actuaciones del Ministerio Público, a quien ordena dejar constancia tan pronto tengan lugar, utilizando cualquier medio que permita garantizar la fidelidad e integridad de la información, así como el acceso a la misma de quienes de acuerdo a la ley, tiene derecho a exigirlo. El inciso segundo de ese artículo, explica que la constancia de cada actuación deberá consignar a lo menos, fecha, hora y lugar de realización, funcionarios y demás personas que han intervenido y una breve relación de sus resultados. En el artículo 228 se regula el registro de las actuaciones policiales. Si bien es cierto, puede afirmarse que la investigación es de carácter des-formalizado, ello es en tanto la obligación de registro está desprovista de ritos o solemnidades especiales, imponiendo a la autoridad involucrada tan sólo el uso de un medio que garantice fidelidad e integridad en la información, pero no se extiende a suprimir el contenido de aquélla, que corresponde a un derecho de la defensa según se explica más adelante. JURISPRUDENCIA “La obligación que pesa sobre el Ministerio Público de consignar todo cuanto condujere a la comprobación del hecho y a la identidad de los partícipes en la comisión de un hecho punible, en forma detallada, lo que se pormenoriza (en lo que a este recurso interesa), en la obligación de hacer constar el estado de las personas, cosas o lugares y la obligación de identificar a los testigos del hecho investigado y de consignar sus declaraciones, tiene correlato en la consecuente obligación que la ley impone al persecutor no sólo de individualizar a los testigos de cargo, sino que de indicar, además, aquellos puntos sobre los cuales recaerán sus declaraciones, junto con poner a disposición de la defensa todos los antecedentes acumulados durante la investigación. JURISPRUDENCIA Tales obligaciones responden al derecho que tiene el inculpado a una debida defensa, que se materializa no sólo en la asistencia letrada, sino que también, en el derecho a conocer con detalle el hecho imputado y los elementos de cargo que sirven para sustentarlo, desde que no basta con la mera indicación del nombre de un testigo, aparecido además sólo en la acusación, puesto que en el caso concreto se trata del nombre de una persona que no figura en ninguna parte de la indagación…” JURISPRUDENCIA “…La información contenida en la investigación, las declaraciones de los testigos en este caso, permiten al abogado solicitar al juez de garantía que haga uso de las facultades que le franquea el artículo 276 del Código Procesal Penal, en su inciso segundo. ¿Cómo podría el juez ordenar reducir la testimonial que aparece dilatoria o destinada a probar hechos que no guardan pertinencia sustancial con la materia que conocerá el Tribunal Oral, si no conoce el contenido de las declaraciones de los testigos? La defensa sólo puede ejercer los derechos que señala la mencionada disposición si tiene alguna noción de lo que dirán los testigos, lo que en el caso concreto no era posible advertir de modo alguno desde que se trataba de una testigo desconocida durante la investigación. JURISPRUDENCIA “NOVENO: Que si bien es cierto, puede esgrimirse la existencia de circunstancias en las que no es posible contar con declaraciones previas de los testigos en la investigación, como es el caso del artículo 393 bis del Código Procesal Penal o el de los testigos hostiles o renuentes e incluso el caso de los coimputados y de las acciones privadas, que corresponden a los casos argumentados en audiencia por el abogado que representó los intereses del Ministerio Público, es lo cierto que tales son los casos de excepción. Las reglas del procedimiento simplificado son diversas a las del juicio ordinario y del artículo 391 se lee que el requerimiento no exige la individualización de los testigos y la precisión de aquello sobre lo cual van a declarar. JURISPRUDENCIA …La relevancia de la citación de los testigos al Ministerio Público y la declaración que se les toma, así como su registro, aparece además, correctamente comprendida por el persecutor en los mismos términos que aquí se concluye, en el oficio N° 133 de 2010 de esa repartición pública -a que se refirió también la defensa en estrados- y que, en cuanto al registro, expresa “con el objeto de dar efectiva aplicación al derecho de los intervinientes de acceder a los diversos antecedentes que componen la investigación, los fiscales deberán registrar todas las actuaciones indagatorias decretadas y verificadas en la causa”. JURISPRUDENCIA “DÉCIMO: Que la posibilidad de rendir prueba nueva, en los términos del artículo 336 del Código Procesal Penal, puede ser esgrimida como argumento en contrario al necesario registro previo de la declaración de los testigos, sin embargo, esta situación es de carácter excepcional y como tal, está aceptada por el legislador como una que si bien puede producir sorpresa en la defensa y con ello, afectar los derechos del imputado, responde a casos reglados y que pueden proceder a favor de cualquiera de los intervinientes: el inciso primero, ante prueba desconocida y sólo cuando se justifica no haber sabido de su existencia; en tanto, el inciso segundo regula los casos de controversia sobre la veracidad, autenticidad o integridad de la prueba”. JURISPRUDENCIA “DUODÉCIMO: Que establecido que ha sido, que doña Ximena Sánchez Tapia no prestó declaración alguna durante la investigación -ni aún en sede policial- resulta que se ha incumplido con la obligación que pesa sobre el Ministerio Público de identificar a los testigos del hecho investigado y de consignar sus declaraciones.” Prevención Sr. Juica quien estuvo por acoger la nulidad por la primera subsidiaria, la causal absoluta contenida en el artículo 374 letra e) del Código Procesal Penal (no se satisfacen las exigencias de las letras c) y d) del artículo 342 del Código Procesal Penal) JURISPRUDENCIA * C S Rol N° 5851-15 (Acoge el recurso de nulidad deducido y anula la sentencia así como también el juicio oral). Ministros Sres. Hugo Dolmestch U., Carlos Künsemüller L., Haroldo Brito C. y los abogados integrantes Sres. Jean Pierre Matus A. y Jaime Rodríguez E. TOP de Arica condenó al imputado José Antonio Colque Colque como autor del delito consumado de abuso sexual del artículo 366 bis en relación con el artículo 366 ter, a la pena de cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo JURISPRUDENCIA Causal principal del recurso es la contenida en el artículo 373 letra a) del Código Procesal Penal (indefensión de su parte al impedírsele presentar a su principal testigo, la esposa del imputado, por un error tipográfico de individualización en el auto de apertura. Testigo que depondría sobre el estado emocional y la rutina del acusado y que le permitiría controvertir ciertas afirmaciones vertidas en juicio) JURISPRUDENCIA “Tercero: Que, a fin de resolver la primera denuncia de la causal principal de este recurso, se hace necesario dejar constancia que, de acuerdo con lo expuesto por los intervinientes en estrados, es posible tener por establecido que en la audiencia preparatoria del juicio oral la defensa del acusado ofreció el testimonio de su cónyuge dentro de la prueba de descargo, quien fue individualizada e incorporada en el acta pertinente. Llegado el juicio oral, la deponente compareció al tribunal, sin embargo no prestó declaración al haberse detectado una inconsistencia entre la individualización del acta y la de la cédula de identidad, tanto en lo relativo al nombre como a la numeración. JURISPRUDENCIA En cuanto al nombre, mientras su Rut consigna que se trata de Lucila Flora Blas Flores, el acta pertinente la identifica como Lucila Flores Blas. Finalmente, es indiscutido que ante esa inconsistencia el Ministerio Público solicitó que la testigo no declare, petición a la que accedió el tribunal. Cuarto: … Código Procesal Penal solamente prevé la oportunidad para hacerlo, sin exigir formalidades en la identificación de los deponentes que se ofrece...” JURISPRUDENCIA Séptimo: Que, como corolario de lo que se ha ido señalando, es posible concluir que, dentro de la garantía del debido proceso, el derecho a ser escuchado tiene un rol fundamental puesto que tiene una estrecha ligazón con la igualdad en el acceso a la justicia. En el ámbito del proceso penal, y desde la perspectiva del sujeto de la imputación, este derecho se materializa a través del principio de contradicción, que le permite no sólo controlar la calidad de la prueba de cargo, sino también producir las evidencias que estime convenientes, a fin de desvirtuar la acusación. JURISPRUDENCIA …las prescripciones del Código Procesal Penal que se refieren a la prueba testimonial, que es el caso que nos ocupa, dejan en evidencia que el legislador no ha impuesto más exigencias formales a su ofrecimiento que hacerlo en la oportunidad procesal pertinente, la audiencia de preparación de juicio oral, para así resguardar el necesario debate sobre su idoneidad para ser recibida en juicio… …En ese contexto, surge que los juzgadores no están facultados para vetar la prueba testimonial de descargo teniendo como fundamento una discrepancia en la individualización del deponente entre lo consignado en su cédula de identidad y en el auto de apertura del juicio oral si tales inconsistencias, meramente formales, se ven superadas por la claridad respecto de la persona cuyo testimonio se pretende… JURISPRUDENCIA Octavo: Que, en suma, la exclusión, en la audiencia de juicio, de la prueba testimonial de la defensa consistente en los dichos de Lucila Flora Blas Flores, transgredió la garantía constitucional del imputado de ser juzgado en un debido proceso, en cuanto se vio impedido de ejercer su derecho a defensa, a rendir prueba de descargo, y presentar e interrogar a su testigo. JURISPRUDENCIA • CA Antofagasta (exclusión de testigo de oídas de declaración de imputado) Rol 257-2005. Confirma resolución que excluye a testigo PRIMERO: Que la juez a quo sostuvo para excluir la testimonial del gendarme Miguel Andrés Videla Videla, testigo de oídas de la declaración prestada por el imputado ante el Ministerio Público, que si bien se le ha advertido de su derecho de guardar silencio, dicha advertencia debió abarcar la posibilidad de incluir su declaración a través de los dichos de este testigo, por lo que al no constar en los antecedentes que dicha advertencia precisa se haya efectuado bajo esa premisa, estimó que la introducción de este testimonio constituye una vulneración evidente del derecho aludido, “pues aún cuando éste no quisiere declarar en el juicio oral, sin duda el Ministerio Público pudiera introducir sus dichos a través del testimonio de este Gendarme”. JURISPRUDENCIA CUARTO: Que no habiéndose acreditado por el Ministerio Público la adopción de medidas efectivas para respetar el derecho del imputado a guardar silencio y ser asistido por un abogado desde los inicios de la investigación durante la interrogación efectuada por el Fiscal, cuando estaba corriendo el plazo de la ampliación de la detención, no es posible afirmar que la renuncia a guardar silencio se haya efectuado con pleno respeto a la garantía de no auto incriminarse, lo que lleva necesariamente a establecer que el testimonio del gendarme que presenció este interrogatorio proviene de una diligencia obtenida con inobservancia de las garantías fundamentales y, por lo mismo, debe excluirse de la prueba para el juicio oral. JURISPRUDENCIA QUINTO: Que este derecho a mantenerse en silencio y no declarar ejercido durante el juicio oral, debe respetar lo que universalmente se conoce en la máxima nemo tenetur se ipsun accusare, conocida también como Nemo tenetur prodere seipsum, que significa que nadie está obligado a declarar contra sí mismo o traicionarse a sí mismo, principio consagrado en las declaraciones internacionales de derechos humanos, suscritos por Chile. SEXTO: Que desde otro punto de vista, si el imputado decidiere declarar, ninguna importancia cobra el testimonio del Gendarme, en la medida que el Ministerio Público puede ejercer la facultad del artículo 332 del Código Procesal Penal, pudiéndose leer después de haberse declarado en la audiencia del juicio oral, aquéllas prestadas ante el Fiscal y, si se cuestionare por el imputado o su defensa la deposición, invocándose métodos prohibidos o la falta JURISPRUDENCIA de libertad para prestarlas, también el Ministerio Público podría en ese momento incorporar la declaración del Gendarme, pero sólo en virtud del artículo 336 inciso 2º del código, de manera que el testimonio del Gendarme no se requiere en esta etapa intermedia pues en el evento de que en el juicio el imputado guarde silencio, cualquier medio directo o indirecto tendiente a reproducir en él, el contenido a la declaración prestada por el imputado ante el Fiscal o el juez de garantía, constituye en sí misma una violación a su derecho a no declarar. JURISPRUDENCIA SEPTIMO: Que es importante dejar sentado que las declaraciones del imputado prestadas libremente y sin coacción durante la investigación, legitiman todos los antecedentes y posteriores indicios o pruebas que se pudieren obtenerse de ellas, pero en ningún caso permiten allegar como elementos de rendición de prueba, la prueba testimonial, video grabaciones u otros medios de reproducción de su deposición, porque ello transgrede la garantía básica de guardar silencio, haciendo irrisorio su facultad durante el juicio oral pues permitiría reproducir directa o indirectamente una auto incriminación que ninguna legislación permite, incluso debe recordarse que en el antiguo sistema el artículo 110 de Código de Procedimiento Penal prohibía expresamente comprobar la existencia del delito con la declaración del imputado, o sea, se trata de que el órgano persecutor mediante cualquier medio legal compruebe en el juicio oral la participación culpable, respetando no sólo las garantías básicas de un debido proceso, sino respecto de todos y especialmente del imputado, los derechos y garantías que contempla tanto la Constitución Política de la República como los Tratados Internacionales vigentes suscritos por Chile a este respecto JURISPRUDENCIA *OCTAVO JUZGADO DE GARANTIA (R.I.T. 3873-2009 ; R.U.C. 0900406558-9) EXCLUSIÓN DE TOTALIDAD DE LA PRUEBA (DETENCION ILEGAL). Resolución confirmada. Vistos y oídos: Sobre las alegaciones de la fiscalía tiene razón, en cuanto a, parcialmente, en cuanto a que efectivamente la declaración de ilegalidad de la detención no produce efecto de cosa juzgada y esto fue especialmente establecido por el legislador en la modificación al artículo 132, con motivo de la ley 20.053, pero hay un hecho en primer termino, en términos generales no puede desatenderse hechos que, bueno, efectivamente hay una declaración de ilegalidad, se pondero por el Juez de control de detención de turno que no se daban los supuesto que el control de identidad, que habilitaban efectuar el control pertinente del imputado, posteriormente un juez distinto rechazo un requerimiento en procedimiento monitorio y una de las hipótesis o fundamentos fue que no estaba justificado el registro invasivo y además efectuando un nuevo análisis entendiendo que al no producir efecto de cosa juzgada la declaración de ilegalidad en la etapa de discusión de la prueba, de eventual prueba a rendir en juicio, no se han justificado por JURISPRUDENCIA el Ministerio Público que efectivamente el registro invasivo hubiera estado justificado, existen dudas serias, en cuanto a que efectivamente carabineros al momento de detener al imputado estuvieron en una situación ostensible de alguna infracción a la ley penal, ya sea que halla sido sustensible esta posible agresión mutua en los términos empleados por los funcionarios policiales es de que al parecer se encontraban agrediendo mutuamente y obviamente eso es lo que dice el registro, obviamente menos era ostensible el posible porte de drogas para consumo, de modo que parece adecuada la resolución que declaro ilegal la detención, de modo que al no estar justificado el registro invasivo la prueba obtenida de tal manera resulta, debe ser excluida conforme a la doctrina de los frutos del árbol envenenado. Si la detención fue declarada ilegal, no estaba habilitada la policía para incautar especies al imputado y posteriormente lo mismo acontece con la evidencia o prueba que se generó a partir de aquella, declaraciones de funcionario policiales y el análisis de la droga fundamentalmente, y por otro lado no se han alegado ni justificado las excepciones que la doctrina o el derecho comparado contempla para eventualmente y excepcionalmente admitir la prueba derivada, al menos la probabilidad como son los conocidos como la fuente independiente o descubrimiento inevitable entre otros.