CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

DERECHO ADMINISTRATIVO
AURORA CASTILLO FUERMAN
18 de Octubre de 2008
PROCESOS DE SELECCION: Licitacin y concursos pblicos
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.-
Clases de contratos administrativos: Obra pblica, Concesin de Obra
Pblica, Concesin de Servicio Pblico, Suministro y Emprstito.
PROCESOS DE SELECCIN Y
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
La contratacin estatal tiene un cariz singular que lo diferencia de
cualquier acuerdo de voluntades entre particulares, ya que al estar
comprometidos recursos y finalidades pblicas, resulta necesaria una
especial regulacin que permita una adecuada transparencia en las
operaciones. (STC 020-2003-AI/TC)
PROCESOS DE SELECCIN Y
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Funcin constitucional artculo 76: Determinar y
garantizar que contrataciones estatales se efecten
necesariamente mediante un PROCEDIMIENTO
PECULIAR que asegure que los bienes, servicios u obras
se obtengan de manera oportuna, con la mejor oferta
econmica y tcnica, y respetando principios tales
como transparencia operaciones, imparcialidad, libre
competencia y trato justo e igualitario a los potenciales
proveedores. En conclusin, su objeto es lograr mayor
grado de eficiencia en adquisiciones o enajenaciones
efectuadas por Estado, evitando corrupcin y
malversacin de fondos pblicos (STC 020-2003-AI/TC)
PROCESOS DE SELECCIN
Cada ao, 2,600 entidades pblicas gastan aprox
S/. 14 mil millones: Adquisicin bienes y servicios
(25% presupuesto nacional).
Las licitaciones y concursos pblicos para la
ejecucin de obras son los procesos de seleccin
que implican mayores inversiones, pues
representan el 40% de los 850,000 contratos que
ejecuta anualmente el Estado.
(http://www.consucode.gob.pe)
PROCESOS DE SELECCIN
99%: Procesos contratacin ms simples y que no se publican
(procesos denominados Adjudicacin de Menor Cuanta y
Adjudicacin Directa Selectiva) y significan el 60% del monto
econmico total de recursos destinados a contratacin de bienes,
servicios, obras y arrendamiento a favor del Estado.
1%: Procesos de contratacin ms amplios y que s se publican
(procesos denominados Adjudicacin Directa Pblica, Licitacin y
Concurso Pblico) y significan el 40% del monto econmico total
de recursos destinados a contratacin de bienes, servicios, obras
y arrendamiento a favor del Estado
(http://www.consucode.gob.pe)
PROCESOS DE SELECCIN
Ley 26850 (1997) Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
integra en un solo cuerpo legal el rgimen que regula procesos de
contratacin de todas las entidades administrativas, incluidas empresas
Estado, para la adquisicin de bienes y servicios, as como para la
contratacin obras. (Jorge Dans Ordoez)
PROCESOS DE SELECCIN
Ley 28267 modifica Ley 26850, por lo que por DS
083-2004-PCM se aprob Texto nico Ordenado
Ley Contrataciones y Adquisiciones del Estado, que
establece las normas bsicas que contienen los
lineamientos que deben observar las Entidades del
Sector Pblico, dentro de criterios de racionalidad y
transparencia, en los procesos de adquisiciones y
contrataciones de bienes, servicios u obras y regula
las obligaciones y derechos que se derivan de los
mismos.
Reglamento por DS 084-2004-PCM
PROCESOS DE SELECCIN
El Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado CONSUCODE, adscrito a PCM, con personalidad
jurdica derecho pblico ente rector del sistema de
contrataciones y adquisiciones del Estado y comprende a
todas las entidades que realizan procesos para la
adquisicin de bienes, prestacin de servicios y ejecucin
de obras.
Entre otras funciones aprueba directivas, administra
Registro Nacional de Proveedores y Sistema Electrnico de
Adquisiciones y Contrataciones del Estado- SEACE.
Personal sujeto rgimen laboral actividad privada
PROCESOS DE SELECCIN
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado del Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado- CONSUCODE, encargado
de resolver, en ltima instancia administrativa, las
controversias que surjan entre las Entidades y los
postores durante el proceso de seleccin, as como
de aplicar sanciones de suspensin o inhabilitacin
a proveedores, postores y contratistas por
infraccin de las disposiciones de la Ley, su
Reglamento y dems normas complementarias.
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
PROCESOS DE SELECCIN
Las discrepancias entre entidades y participantes o postores
en proceso de seleccin se resuelven en va administrativa.
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones es ltima
instancia y sus resoluciones son de cumplimiento
obligatorio
Las controversias que surjan entre las partes sobre la
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia
o invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliacin
y/o arbitraje, segn el acuerdo de las partes, debiendo
solicitarse el inicio de estos procedimientos en cualquier
momento anterior a la culminacin del contrato.
PROCESOS DE SELECCIN
En resumen, Ley 26850 perfila el rgimen legal que
regula procesos de contratacin estatal
exclusivamente destinados a la adquisicin de
bienes, servicios, suministros y contratacin de
obras, enfatizando tratamiento aspectos jurdico-
administrativos de procesos de seleccin y
adjudicacin, no distinguiendo entre contratos
administrativos ni entre contratos privados de la
administracin, porque adopta concepto de un
nico tipo de contrato: CONTRATO DE ESTADO O
CONTRATO ESTATAL (Jorge Dans Ordoez)
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO,
deroga Ley 26850, Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado y sus normas modificatorias.
Establece disposiciones y lineamientos que deben
observar entidades sector pblico en los procesos de
contrataciones de bienes, servicios u obras y regula las
obligaciones y derechos que se derivan de los mismos,
siendo su objeto establecer normas orientadas a
maximizar valor del dinero del contribuyente en las
contrataciones que realicen las Entidades del Sector
Pblico, de manera que stas se efecten en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y
calidad
 PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO, los procesos de
seleccin son los mismos :
LICITACIN PBLICA: Para contratacin de bienes, suministros y
obras.
CONCURSO PBLICO: Para contratacin de servicios de toda
naturaleza
ADJUDICACIN DIRECTA: Puede ser pblica o selectiva, segn
margen que establece la Ley de Presupuesto del Sector Pblico
ADJUDICACIN DE MENOR CUANTA: Para contrataciones cuyo
monto sea inferior dcima parte lmite mnimo establecido por
Ley Presupuesto Sector Pblico para licitacin pblica y concurso
pblico.
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO, Los
procesos de seleccin pueden realizarse manera corporativa
o sujeto modalidad de seleccin de Subasta Inversa o
Convenio Marco, de acuerdo defina Reglamento, que
determinar caractersticas, requisitos, procedimientos,
metodologas, modalidades, plazos, excepciones y sistemas
para cada proceso de seleccin.
En adquisiciones de menor cuanta, contrataciones
obligatoriamente en forma electrnica a travs SEACE, salvo
excepciones que determine Reglamento. El Reglamento
establecer forma en que se aplicarn progresiva y
obligatoriamente las contrataciones electrnicas a los
procesos de licitacin pblica, concurso pblico y adjudicacin
directa
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017: Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado OSCE,
en lugar de CONSUCODE, como organismo pblico adscrito a MEF, con
personera jurdica de derecho pblico. Dicho organismo tambin
cuenta con Tribunal de Contratacin Estado es un rgano resolutivo que
forma parte de su estructura administrativa.
PROCESOS DE SELECCIN
Sin embargo, DL 1017 entrar en vigencia a los 30 das calendario
contados a partir de la publicacin de su Reglamento y del Reglamento
de Organizacin y Funciones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado OSCE, excepto la Segunda y Tercera
Disposiciones Complementarias Finales, que entrarn en vigencia a
partir del da siguiente de la publicacin (Pub. 04.06.2008)
PROCESOS DE SELECCIN
SEGUNDA DISPOSICION FINAL: Mediante Decreto Supremo
refrendado MEF, se aprobar Reglamento de norma, dentro
de los 45 das hbiles siguientes a publicacin DL 1017 que
tendr Glosario de Trminos (R.VM. N 016-2008-EF-15.01,
publicada El Peruano el 20.08.08, dispone publicacin
proyecto de Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado en el portal institucional del MEF)
TERCERA DISPOSICION FINAL: Mediante Decreto Supremo
refrendado por MEF, se aprobar Reglamento Organizacin
y Funciones y Texto nico de Procedimientos
Administrativos del Organismo Supervisor de
Contrataciones del Estado - OSCE.
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Asimismo, por DL 1018 SE crea CENTRAL DE COMPRAS
PER COMPRAS, con personera derecho pblico y
autonoma, adscrito al MEF. Funcin de realizar las compras
corporativas, y promover y conducir los procesos de
seleccin para la generacin de Convenios Marco para
adquisicin de bienes y servicios. Por DS se establecer las
compras corporativas obligatorias y procesos de seleccin
de adquisiciones especficas.
Se excluye contrataciones y adquisiciones de gobiernos
regionales y locales, que pueden solicitar participacin.
Se constituye sobre la Subdireccin Convenio Marco y
Compras Corporativas de Direccin de Operaciones de
CONSUCODE.
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PRINCIPIOS QUE RIGEN CONTRATACIONES DEL ESTADO
(norma an vigente):
1. Principio de Moralidad
2. Principio de Libre Competencia
3. Principio de Imparcialidad
4. Principio de Eficiencia
5. Principio de Transparencia
6. Principio de Economa
7. Principio de Vigencia Tecnolgica
8. Principio de Trato Justo e Igualitario
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017 agrega como Principios:
1. Principio de Promocin del Desarrollo Humano
2. Principio de Razonabilidad
3. Principio de Publicidad
4. Principio de Equidad
5. Principio de Sostenibilidad Ambiental
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ESTADO

PERSONALIDAD JURIDICA NICA

DERECHO PBLICO
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Las instituciones administrativas ha ido formndose
a medida que en determinados pases y en
determinados momentos empezaron a ser
insuficientes las instituciones del derecho civil para
atender las necesidades de la Administracin
Pblica
Aunque exista una distincin entre las instituciones
administrativas y civiles, ello no significa que unas y
otras se encuentren en radical oposicin (Eduardo
Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En el fondo no hay un contrato administrativo
distinto al civil, lo que ocurre es que el Derecho
Administrativo, con objeto de resolver los
problemas de sus sujetos, adopta el contrato en
cuanto a institucin lgico jurdica general, y lo
modula o modifica hasta convertirlo en un contrato
administrativo. Este viene as no ya a oponerse al
contrato civil, sino a constituirse en una variedad
del supraconcepto contrato, del cual sera otra
variedad el propio contrato civil (Eduardo Garca de
Enterra y Toms-Ramn Fernndez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En todo caso, an en materias que aparentemente son slo objeto del
Derecho Privado, hay siempre un ncleo insoslayable perteneciente al
Derecho Pblico, perfectamente separable, en cuanto a su tratamiento,
del bloque negocial (Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn
Fernndez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
La administracin Pblica al ejercer la Funcin
Administrativa del Poder, tiene la necesidad de
valerse de diversos instrumentos o medios para el
cumplimiento de sus objetivos. El contrato de la
Administracin Pblica tiene un carcter
instrumental, es uno de los medios de que se vale
la administracin para el cumplimiento de sus
fines, medio para el cumplimiento de los objetivos
de la administracin pblica (Ricardo Salazar
Chvez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
El contrato es una categora abstracta y genrica,
una figura jurdica que en sentido estricto significa
acuerdo de voluntades generador de
obligaciones.
El contrato pblico o el negocio jurdico de
derecho pblico es un acuerdo creador de
relaciones jurdicas.
Tiene elementos comunes al contrato de derecho
privado pero con variantes que dependen de su
contenido, fin, distintos intereses que afecta y su
rgimen jurdico propio. (Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Conceptualmente entendemos que contrato administrativo es:
TODA DECLARACIN BILATERAL O DE VOLUNTAD COMN
PRODUCTORA DE EFECTOS JURDICOS
ENTRE DOS O MS PERSONAS, DE LAS CUALES UNA DE STA EN
EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA (Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En el Per, no existe un rgimen legal que abarque o intente
comprender toda la contratacin administrativa que realiza el Estado.
Tipos ms frecuentes contratos Estado Peruano son:
Contratos realizar adquisiciones de bienes, servicios, suministro,
consultora y ejecucin de obras
Concesiones para explotacin de recursos naturales o bienes dominio
pblico, prestacin servicios pblicos y explotacin obras pblicas de
infraestructura
Contratos-Ley o Convenios de Estabilidad Jurdica
Contratos para disposicin de bienes del Estado
Convenios interadministrativos
Convenios Financieros del Estado (Endeudamiento Interno y externo)
Contratos de Personal (Jorge Dans)
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OBRA PBLICA es una obra artificial, pues es producto del trabajo
humano, es decir que no es resultado de la naturaleza
CONTRATO DE OBRA PBLICA es slo uno de los medios o formas de
realizarla. Los otros modos de concrecin son la concesin de obra
pblica y la efectuada directamente por administracin. (Roberto
Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EL CONTRATO DE OBRA PBLICA es un
procedimiento mediante el cual el Estado o
entidades pblicas no estatales, indirectamente, a
travs de terceros, llevan acabo la obra.
LA CONCESIN DE OBRA PBLICA es una forma de
ejecucin de la obra pblica por el que la
administracin contrata a una empresa para la
realizacin del trabajo, y no le paga luego un precio
por ella, sino que la remunera otorgndole la
explotacin de la nueva obra construida, durante
un plazo determinado (Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
LA CONCESIN DE SERVICIOS PBLICOS es el
contrato por el cual el Estado encomienda al
concesionario, una persona, fsica o jurdica,
privada o pblica no estatal, la prestacin de un
servicio pblico bajo determinadas condiciones
objetivas, subjetivas y temporales. El concesionario
acta a su propia cuenta y riesgo. La labor se
retribuye con el precio o tarifa pagado por los
usuarios o con subvenciones o garantas otorgadas
por el Estado, o con ambos medios a la vez (Roberto
Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
SUMINISTRO, es un tpico contrato administrativo
por el cual la administracin se provee de los
elementos necesarios para su desenvolvimiento y
por tratarse de adquisiciones de la administracin,
este contrato tiene peculiaridades propias. En
general, es cuando la administracin conviene con
persona o entidad que stos le provean de ciertos
elementos mediante un precio que les abonar.
(Roberto Dromi)
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EMPRESTITO PBLICO, contrato por el cual es Estado obtiene recursos
financieros destinados al cumplimiento de sus fines. El emprstito
pblico tiene su correlato en el crdito individual, prstamo civil o
comercial, es un mutuo. (Roberto Dromi)
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Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento, 28563:
El endeudamiento pblico se basa en estrategia largo plazo
Objetivo fundamental es cubrir parte de requerimientos financiamiento
sector pblico a ms bajos costos posibles, sujetos riesgo prudente y
capacidad pago del pas.
Debe contribuir estabilidad macroeconmica y sostenibilidad de la poltica
fiscal
Establecer reglas y lmites a la concertacin de operaciones de
endeudamiento del sector pblico y una prudente administracin de la
deuda.
Gobierno Nacional no reconoce deudas contradas por Gobiernos
Regionales y Locales, salvo avaladas.
Permite obtener financiamiento externo e interno, de acuerdo con
capacidad pago de Gobierno Nacional, Gobiernos Regionales, Gobiernos
Locales o entidad obligada.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley General del Sistema Nacional de
Endeudamiento, 28563:
Las operaciones de endeudamiento pblico y de
administracin de deuda estn exoneradas de las
normas sobre contrataciones y adquisiciones del
Estado y se rigen por presente Ley, Leyes de
Endeudamiento del Sector Pblico que se
aprueban anualmente y directivas que emita la
Direccin Nacional del Endeudamiento Pblico .
Ley de Endeudamiento del Sector Pblico para el
Ao Fiscal 2008, Ley 29143 (Pub. 10.12.07)
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RGIMEN CONTRATOS DE CONCESIN INVERSIN
PRIVADA EN SERVICIOS PBLICOS Y OBRAS
PBLICAS DE INFRAESTRUCTURA: Declara inters
nacional la promocin de la inversin privada en el
mbito de las obras pblicas de infraestructura y de
servicios pblicos.(DL 758 y 839, compilados Texto
nico Ordenado DS 059-96-PCM, crea PROMCEPRI,
Comisin de Promocin de Concesiones Privadas,
absorbida por COPRI, Gerencia de Promocin
Econmica PROMPERU que el 2003
PROINVERSION )
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PROINVERSION queda como Agencia de Promocin
de la Inversin Privada PROINVERSIN (DS 095-
2003-EF). Ley 28660, Organismo Pblico
Descentralizado adscrito al sector Economa y
Finanzas, personera jurdica y autonoma. Su
Consejo Directivo esta presidido por el PCM y lo
integran 7 Ministros de Estado. Cuenta con Director
Ejecutivo y dos Comits para ventas y concesiones.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley 28059, Ley Marco de Promocin a la
Inversin Descentralizada: Los distintos niveles
de gobierno, promovern la inversin privada
en activos, empresas, proyectos, servicios,
obras pblicas de infraestructura y de servicios
pblicos en el mbito de sus jurisdicciones y
competencias, por iniciativa privada, mediante:
a) Oferta Pblica, Licitacin Pblica y Concurso
de Proyectos Integrales
b) Adjudicacin o Concesin Directa
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
CONTRATO LEY: consagrado por artculo 62 Constitucin
1993, utilizados para otorgar seguridades y garantas de
estabilidad jurdica a los inversionistas.
STC 005-2003-AI/TC: Por su propia naturaleza, a travs del
contrato-ley, el Estado busca atraer inversiones privadas (de
capital) a fin de que promuevan aquellas actividades que el
Estado considera que vienen siendo insuficientemente
desarrolladas, de acuerdo con los planes y objetivos que se
pueda haber trazado en el diseo de la poltica econmica
del Estado. Tienen como contenido propiciar un marco de
seguridad a los inversionistas no slo en asuntos privados
de la administracin, sino, tambin, en la prestacin de
actividades de derecho pblico.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Por DL 662, Ley de Promocin a la Inversin
Extranjera y DL 757, Ley Marco para el Crecimiento
de la Inversin Privada, se otorga rgimen de
estabilidad jurdica a inversionistas, habiendo por
Ley 27342 regulado Convenios de Estabilidad
Jurdica suscritos con el Estado al amparo de DL
662 y 757. Asimismo, por Ley 27343, se regula los
Contratos de Estabilidad con el Estado al amparo
de las Leyes Sectoriales
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Decreto Legislativo 1057, Rgimen especial de contratacin
administrativa de servicios, objeto es garantizar principios
mritos y capacidad, igualdad oportunidades y profesionalismo
administracin pblica.
El contrato administrativo de servicios constituye una modalidad
especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado.
No sujeto Ley Bases Carrera Administrativa, al rgimen laboral
actividad privada ni a otras normas que regulan carreras
administrativas especiales. No se aplica a contratos prestacin de
servicios de consultora o de asesora, siempre que se desarrollen
de forma autnoma, fuera de los locales o centros de trabajo de
la entidad.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS se celebra a plazo
determinado y es renovable, comprende nicamente:
Un mximo de 48 horas servicios a la semana.
Descanso de 24 horas continuas por semana.
Descanso de 15 das calendario continuos por ao cumplido.
Afiliacin rgimen contributivo ESSALUD (vigencia sujeta a contar
con financiamiento correspondiente)
Afiliacin rgimen pensiones es opcional ya vienen prestando
servicios y obligatoria contratadas a partir de su entrada en
vigencia, debiendo elegir entre Sistema Nacional de Pensiones o
Sistema Privado de Pensiones.
BIBLIOGRAFIA
DANOS ORDOEZ, Jorge. El rgimen de los contratos estatales en el Per en El Derecho
Administrativo y la Modernizacin del Estado Peruano, Ponencias Tercer Congreso Nacional de
Derecho Administrativo (Lima 2008), Editorial Grijley
DROMI, Roberto. Derecho Administrativo, Lima, Gaceta Jurdica, Lima, 2005
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y RAMON FERNANDEZ, Toms, Curso de Derecho Administrativo, Tomo
I, Palestra Temis, Lima Bogot, Versin latinonamericana en base a 12 ed, 2006
SALAZAR CHAVEZ, Ricardo Julio, Exposicin sobre el Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, Mayo 2002
como Presidente de CONSUCODE: http://www.consucode.gob.pe/htmls/exposicion/
exposicion_primera.htm
SALAZAR CHAVEZ, Ricardo Julio, El Concepto y los Factores de los Contratos de la Administracin
Pblica como Referentes Necesarios para el Desarrollo del Sistema de Contratacin en el Per, Derecho
& Sociedad N29, Revista editada por Estudiantes de la Facultad de Derecho PUCP,
http://blog.pucp.edu.pe/item/24339
PAGINA WEB DE CONSUCODE: http.//www.consucode.gob.pe
PAGINA WEB DE PROINVERSION: http.//www.proinversion.gob.pe
PAGINA WEB DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: http.//www.tc.gob.pe