Derecho Penal

Parte General.

Profesor Jorge Ariel Vzquez.
 Los Tipos Omisivos.

Unidad 9.
Naturaleza de la Omisin. Clases de tipos omisivos.
 La Omisin.

La omisin aparece caracterizada
como un comportamiento
diferente al debido.
Estaremos en presencia de una
omisin, cuando el autor realice
una conducta distinta a la que
exige la ley.
 Tipicidad.

La materia de prohibicin de los
tipos omisivos est integrada por
todo comportamiento diferente al
legalmente impuesto.
El disvalor de accin consiste en
no realizar la conducta mandada.
 Normas.

Los tipos activos contienen normas de
prohibicin. As, la norma contenida en la
tipicidad en el homicidio es no matars.
Los tipos omisivos, en cambio, contienen
normas de mandato. En el caso de la
omisin de auxilio, la norma contenida es
prestars auxilio a quien se encuentre en
peligro.
 Inexistencia de la omisin
pretpica.

En el plano pretpico no existen
omisiones, sino slo acciones,
debido a que la omisin no es el
puro y simple no hacer (omisin no
es ausencia de accin).
La omisin es una forma tpica de
prohibir acciones.
 Clasificacin.

La imputacin de un hecho que
consiste en no realizar cierta accin
corresponde a los delitos de omisin.
Cabe distinguir, ante todo, entre los
que son llamados, generalmente,
delitos propios de omisin y delitos
impropios de omisin.
 Omisin Propia.

Elementos.
Especial referencia al artculo 108 del Cdigo Penal.
 Omisin Propia.

Se denomina delitos de omisin
propia u omisin pura y simple, a los
tipos penales en que la ley conmina
con pena un no hacer sin ms ni
ms, como delito de pura inactividad,
de modo paralelo a los delitos de pura
actividad en casos de comisin.
 Omisin Propia.

En la omisin simple se castiga el
no hacer de la accin esperada y
exigida como tal, no siendo
necesario un resultado material.
En estos tipos penales, se
prohbe la omisin, a la vez que se
ordena una accin.
 Omisin Propia.

La omisin propia se agota con la
simple no realizacin de la accin
ordenada en el tipo penal.
En el caso del artculo 108 del
Cdigo Penal, la accin mandada es
prestar auxilio a quien se encuentre
amenazado de un peligro cualquiera.
 Ejemplo.

El artculo 108 del Cdigo Penal
reprime la omisin de socorro de un
menor o de una persona herida o
invlida, amenazada de un peligro
cualquiera.
 Elementos.

1. Una situacin tpica generadora
del deber de actuar.
2. La realizacin de una conducta
diferente a la debida.
3. La posibilidad material de
ejecucin de la accin mandada sin
riesgo personal.
 1. Situacin tpica generadora
del deber de actuar.

Aparece definida como una circunstancia en la cual
un bien jurdico determinado se encuentra
amenazado por un peligro.
El estado de peligro para el bien jurdico forma
parte del tipo objetivo de la omisin, y caracteriza al
contexto en el cual surge el deber de actuar.
Este deber de actuar debe entenderse como el
mandato legal de interponer un curso de salvamento
eficiente, aunque no haya sido exitoso.
El deber de actuar se funda, en los casos de
omisiones simples, en el deber de solidaridad social.
 2. Realizacin de una conducta
diferente a la debida.

El ncleo de la omisin aparece configurado
como la no realizacin de la conducta debida,
que debe entenderse en el caso concreto como
la mejor accin de salvamento posible, desde
una perspectiva ex ante.
Se trata de un hacer distinto al impuesto por
la ley. No es necesario que el salvamento haya
sido exitoso, por tratarse de un delito de pura
inactividad.
 3. Posibilidad de realizar la
conducta sin riesgo personal.

Debe ser entendida como la capacidad de accin
del sujeto conforme a sus caractersticas
individuales. Nadie est obligado a realizar lo
imposible, ms an si iniciar el curso de salvamento
podra a su vez, representar un peligro para su vida
o su integridad fsica.
En el caso del artculo 108, se establece como
conducta alternativa de salvamento, dar aviso
inmediato a la autoridad cuando se careciere de la
posibilidad material de realizar la conducta debida.
 Sntesis.

Tiene que haberse dado una situacin de hecho
que generase el deber de realizar cierta accin,
claramente determinada; tiene que no haber
sido realizada tal accin mandada; y el sujeto,
para ser realmente omitente, tiene que haber
estado en condiciones de realizar la accin.
La omisin es la no realizacin de una accin
posible que habra que haber realizado ante
determinada situacin.
 Tipicidad Subjetiva.

Para la configuracin de una omisin dolosa,
el sujeto deber representarse concretamente
todos los elementos de la tipicidad objetiva.
En los casos de omisin imprudente,
depender en principio de la existencia del
tipo penal culposo correspondiente (principio
del numerus clausus), adems de los
requisitos propios del obrar por imprudencia.
 Omisin Impropia.

Comisin por omisin.
La no evitacin evitable del resultado en posicin de
garante.
Comisin por omisin.

Armin Kaufmann seala que la omisin
impropia es un delito de comisin, porque
en ella se lesiona la prohibicin de producir
un resultado; esta prohibicin es lesionada
si, y porque no se ha cumplido un mandato
de impedir un resultado.
La falta de evitacin del resultado es
explicada como una omisin.
 Delitos especiales propios.

En los delitos de comisin por omisin, el
especial deber jurdico del autor hace que ste
como garante tenga que atender a la evitacin
del resultado.
Este elemento (posicin de garante) se convierte
en una especial caracterstica objetiva de la
autora.
En consecuencia, los delitos de comisin por
omisin adquieren el carcter de delitos
especiales propios.
 Elementos comunes.

Los elementos de las omisiones propias son
comunes a las impropias, es decir, la
situacin tpica que genera el deber de
actuar, la realizacin de una conducta
diferente a la debida, y la capacidad de
accin.
A estos tres primeros elementos, deben
agregarse los especficos de la omisin
impropia.
 Elementos propios.

4. Posicin de Garante: el sujeto
omitente tiene que haber estado, bajo
un ttulo jurdico, a cargo de velar por
que no se produzca el resultado.
5. La produccin del resultado tpico.
6. La relacin de imputacin objetiva
entre la omisin y el resultado.
 1. Posicin de Garante.

Lo que caracteriza a la omisin impropia, es la
posicin de garante del omitente, definida
como la estrecha relacin que liga al omitente
con el bien jurdico en peligro.
El autor se encuentra ligado a la proteccin del
bien jurdico de un modo tal que, de acuerdo
con el criterio valorativo de la ley, la omisin
de impedir la produccin del resultado es
equivalente a causarlo positivamente.
 Importancia.

No hay delito en comisin por omisin
si no hay un garante del bien jurdico
protegido.
La posicin de garante se encuentra en el
corazn de la problemtica de los delitos
de comisin por omisin, ya que
determina el crculo de personas que
pueden ser autores en este tipo de
delitos.
 2. Resultado tpico.

Para la consumacin del delito, es
esencial que se haya producido el
resultado tpico. De lo contrario, podra
configurarse la tentativa.
Se seala adems, la equivalencia con
un tipo activo, ya que en los delitos de
omisin impropia, el tipo de comisin
se cumple por medio de una omisin.
 3. Nexo de evitacin.

Tiene que existir la cuasi-seguridad de
que si se hubiera realizado la accin
mandada, el resultado no se habra
producido, lo que supone un juicio sobre
el curso causal-hipottico, que debe
arrojar una probabilidad lindante en la
certeza de que, realizada la accin
omitida, habra desaparecido el resultado.
Disminucin del riesgo.

Postura de Stratenwerth: si para la
imputacin del resultado en el delito de
comisin se considera suficiente, conforme al
principio del incremento del riesgo, que el
autor haya al menos aumentado el riesgo de
su produccin, entonces en el delito de
omisin, tiene que ser suficiente con el hecho
de que la accin mandada al menos habra
disminuido el peligro de su produccin.
 Posicin de Garante.

Fuentes formales. Clasificacin tripartita.
Armin Kaufmann y la teora de las funciones.
Posicin institucional del omitente.
 Fuentes Formales.

Segn la teora formal de las fuentes del
deber, la posicin de garante puede nacer
de la ley, de un contrato, o del actuar
precedente del sujeto (casos de injerencia).
El origen de esta teora se debe a
Feuerbach. La incorporacin de los casos
de injerencia es posterior, es con Stbel
cuando aparece una concepcin tripartita
de las fuentes del deber de actuar.
 1. La Ley.

Se puede ser garante por disposicin legal
cuando sta pone en cabeza del sujeto un
cmulo de deberes de proteccin o
salvaguarda en relacin a un bien jurdico.
La ley impone la realizacin de ciertas
acciones, como la obligacin de los padres
de proteger y alimentar a sus hijos
menores, emergente de la ley civil.
 2. El Contrato.

Es el negocio jurdico a travs del
cual se aceptan libremente, ciertas
funciones de proteccin.
Esta fuente engendra el deber de
actuar como emanacin del principio
de autonoma de las partes para
producir vnculos jurdicos.
 3. El Actuar Precedente.

Todo el que crea un riesgo o lo agudiza debe
realizar las acciones adecuadas para evitar la
produccin de resultados antijurdicos.
El principio de injerencia compromete a la
persona que caus una concreta situacin de
peligro a desviar el peligro que obviamente
se encuentra unido y adecuado a dicha
situacin.
 Relaciones Especiales.

Spangenberg aadi las relaciones
especiales, que unen a determinadas
personas, y en virtud de las cuales, se
establecen entre ellas lazos que les
obligan a prestarse ayuda mutua y
proteccin (parentesco, noviazgo).
Son deberes de garanta basados en una
estrecha comunidad de vida o intereses.
Tesis de Armin Kaufmann.

La posicin de garante, para la teora
funcional, nace de la estrecha
vinculacin con el bien jurdico y del
control sobre una fuente generadora de
riesgos.
Se fundamenta en razn de las tareas
que se esperan de quien se encuentra
situado en una funcin.
 La teora funcional.

Los deberes de garanta pueden
corresponder a: a) proteccin de un
determinado bien jurdico frente a los
peligros que puedan emanar de cualquier
fuente de riesgos, b) proteccin de los
bienes jurdicos que puedan verse
afectados por una fuente de riesgos cuyos
cuidados y custodia incumben al autor.
A. Funcin de proteccin de un
bien jurdico por:

a. Existencia de una estrecha
vinculacin familiar.
b. Existencia de una comunidad de
peligro.
c. Asuncin voluntaria de una
funcin de proteccin.
Estrecha vinculacin familiar.

Son situaciones jurdicamente fundadas
en la solidaridad natural, como puede ser
el matrimonio y el mbito familiar.
Se afirma la posicin de garante entre
los cnyuges, parientes en lnea recta
(sobre todo a los padres frente a los
hijos), entre hermanos, e incluso entre
prometidos.
 Comunidad de Peligro.

Son las estrechas relaciones de vida o de
peligros, que garantizan ayuda y
asistencia mutuas en tanto motiven
dependencia de uno de los partcipes en
tales relaciones respecto a otros.
Son ejemplos los deportes de alto riesgo
como el alpinismo, peligrosas
excursiones de montaa.
 Asuncin voluntaria de una
funcin de proteccin.

Cuando una persona con su conducta, evita otras
posibles conductas de salvamento, ello lo coloca
en posicin de garanta, aunque hasta ese
momento slo habra de responder como un
simple omitente.
Se fundamenta en que, confiando en la ayuda
prometida, no se tomaron otras medidas de
seguridad.
Es necesario que los bienes queden en manos del
agente para considerarlo garante.
 B. Deber de control de una
fuente de peligro por:

a. El actuar precedente del sujeto
(supuestos de injerencia).
b. Deber de control de fuentes de
peligro que operan en el propio
mbito del dominio.
c. Responsabilidad por la conducta
de otras personas.
 Actuar Precedente.

Injerencia: la provocacin de una
situacin de peligro fundamenta el
deber de evitar un resultado tpico que
se haya originado en aqulla situacin.
La posicin de garante requiere que el
autor haya creado un peligro adicional
al permitido. No basta una mera
relacin causal.
 Injerencia.

Como tope mnimo, la conducta
precedente debe superar el filtro de la
imputacin objetiva.
Como tope mximo, encontramos que el
obrar precedente debe ser ilcito (tpico y
antijurdico), aunque cierta doctrina
excluye los casos de estado de necesidad
justificante agresivos, considerando en
estos casos que existe posicin de garante.
 Control de una fuente de
peligro.

El deber de garante de seguridad se
desprende tambin de fuentes de peligro
que se sitan o nacen dentro del rea del
propio dominio.
Quien posee en su esfera de dominio una
fuente de peligro (instalaciones, mquinas,
animales peligrosos) es el responsable de
que tal peligro no se realice.
 Responsabilidad por la
conducta de terceras personas.

Dentro de las posiciones de garanta de
seguridad se incluye el deber de controlar
a terceros, es decir, la responsabilidad por
la actuacin de terceras personas.
Los educadores y los padres tienen que
preocuparse de que los menores confiados
a su control no cometan ningn delito.
 Clasificacin.

El ttulo jurdico que coloca al sujeto
a cargo de velar por que no se
produzca el resultado, puede
convertirlo en:
a. Garante de proteccin.
b. Garante de supervisin o vigilancia.
 Distincin.

El garante-vigilante mira por la
seguridad de la fuente de peligro, sin
consideracin especial de la vctima
que se ve amenazada.
El garante-protector vela por una
determinada vctima sin prestar una
especial atencin al autor que la
amenaza.
 Tesis de Gnther Jakobs.

Jakobs clasifica los deberes de garante en
deberes en virtud de responsabilidad por
organizacin y deberes en virtud de
responsabilidad institucional.
Se distingue la funcin de proteccin de un
bien jurdico frente a los peligros que puedan
acecharlo, y la que se deduce del cuidado de
una fuente de peligros frente a todos los
bienes que podran resultar afectados.
 Peligros que genera la propia
organizacin del omitente.

Se trata en primer lugar, de la vigilancia de
los peligros creados por las propias acciones
u omisiones.
Todos los ciudadanos son libres de
configurar sus propias actividades y tareas
personales, con la contrapartida de
responder por los daos que ello cause a los
dems.
Posicin de garante derivada de la
responsabilidad institucional.

En los deberes en virtud de
responsabilidad institucional, se
incluyen slo las relaciones paterno-
filiales, sus sustitutos, la confianza
especial, as como las relaciones
estatales de poder, la funcin policial
bsica de velar por la seguridad y el
velar por la sujecin a la Ley.
 Riesgos Especiales.

Para Jakobs, quien administra un
riesgo especial se convierte en garante
por injerencia de socorrer a quien
resulte lesionado como consecuencia
del ejercicio de la actividad
especialmente riesgosa, siempre y
cuando la vctima no haya violado sus
deberes de autoproteccin.
 Riesgos Especiales.

Estos riesgos especiales pueden ser
reconocidos por el hecho de que en su
mbito hay una responsabilidad por el
peligro o que es obligatorio contratar un
seguro de responsabilidad civil; desde la
actividad area, pasando por el manejo de
material radioactivo hasta los experimentos
con medicamentos y la puesta en circulacin
de productos.
 Crticas.

Uno de los principios indiscutibles de la
imputacin objetiva es el riesgo
permitido, sobre la base de que no puede
concebirse una sociedad libre de riesgos.
La responsabilidad civil y penal tienen
diferencias sustanciales. As, en el derecho
civil se admite la responsabilidad
objetiva, algo impensable en la rbita del
derecho penal.
 Omisin por Comisin.

Omissio libera in causa. Supuestos de interrupcin de
un curso de salvamento.
 Concepto.

Son supuestos en los cuales el
obligado a actuar interviene
activamente en el suceso para
impedir que la accin alcance
el objetivo de salvacin del
bien jurdico.
 3. Interrupcin de un curso
de salvamento ajeno.

Los casos en los que uno no obligado a
obrar-, impide que lo haga el obligado a
hacerlo.
El sujeto A golpea a un salvavidas en la
cabeza en el momento en que se diriga a
salvar a la vctima que se estaba
ahogando, inutilizndolo para realizar el
salvamento.
 1. Omissio Libera In Causa.

Son casos en los que el obligado a
actuar se pone voluntariamente en
condiciones que le impiden realizar la
accin debida.
Se cita como ejemplo el mdico que se
alcoholiza para no estar en condiciones
de realizar una intervencin quirrgica.
 Solucin de Sancinetti.

As como este interruptor del curso causal
salvador puede ser tratado como autor de
homicidio, bajo el texto de matar a otro, -a
pesar de que l no habra causado en sentido
naturalista, sino que es sencillamente
responsable de la muerte, es decir, debe
hacerse cargo de ella-, as tambin quien omite
un salvamento, estando obligado a salvar
(garante), debe responder por ese mismo ttulo.
 Solucin de Sancinetti.

Por esta conversin de una accin
en una omisin (lo inverso de los
delitos impropios de omisin) se
le llama tambin a la interrupcin
de cursos causales salvadores
delitos de omisin por comisin.
Constitucionalidad de las
Omisiones Impropias.

Cuestiones debatidas en doctrina.
 Postura de Zaffaroni.

Zaffaroni sostiene la inconstitucionalidad
de las omisiones impropias, sosteniendo
que son el resultado de una analoga in
malam partem, atendiendo a la falta de
consagracin expresa o de una clusula de
equivalencia.
As, considera vulnerado el principio de
legalidad como ley escrita y estricta.
 Postura de Sancinetti.

Tipo del texto y tipo de la interpretacin: la razn
por la cual se puede tratar a tales omisiones
conforme a verbos que en principio describen
comportamientos activos no reside en aceptar para
este caso un procedimiento analgico, como parece
a simple vista.
Se trata de una cuestin de interpretacin de hasta
qu punto un texto que describe una accin como
matar, est referido tambin a la no evitacin de la
muerte para quien est obligado a evitar.
 Interpretacin de Sancinetti.

No se trata, entonces, propiamente, de
que los delitos impropios de omisin sean
tipos no escritos, sino de cmo interpretar
un tipo que s est escrito. No es, por
ende, que uno convierta una omisin en
una accin. Se trata slo de que el tipo de
la interpretacin alcanza a toda no
evitacin de todo garante obligado a
evitar.