Resumen Adopción.
Resumen Adopción.
Introducida en el ordenamiento jurídico nacional sólo en el año 1934 y ha tenido gran evolución. Es necesario referirnos
a leyes anteriores a la actualmente vigente, sobre todo por los efectos de ellas que aún subsisten en personas
adoptadas bajo esas normas. Se va desde la antigua concepción destinada a solucionar los problemas de las personas
que no tenían hijos,“un niño para una familia”,paradigma actual, orientado a la búsqueda de una familia acorde a las
necesidades del niño/a que se ha visto privado/a de su medio familiar de origen, cuya consigna es “una familia para un
niño”
Ambas regularon la llamada adopción clásica o contractual, que respondía a la antigua concepción, destinada a
solucionar los problemas de las personas que no tenían hijos, por lo que podían adoptar incluso personas solteras; la
edad requerida para el o los adoptantes era de mínimo 40 años y máximo 70, exigiéndose que carecieran de
descendencia legítima y el adoptado podía ser mayor de edad.
Se constituía en un pacto o un contrato, por el cual el adoptado/a adquiría la calidad de hijo adoptivo, podía tomar el
apellido del o los adoptantes y tenía derechos hereditarios, pero no rompía el vínculo del adoptado con su familia de
origen, por lo que no había ningún tipo de reserva.
Podía terminar por voluntad del adoptado, de ambos o por decisión judicial.
No exigía ninguna causal para que el niño/a o adulto fuese adoptado, sólo la voluntad de ambos y en caso de ser el
adoptado menor de edad, de sus padres.
La legitimación adoptiva era concebida como una ficción legal, procedente respecto del niño/a menor de 18 años de
edad, que hubiese estado durante 2 o 4 años bajo la tuición o cuidado personal de los legitimantes, según fuese
menor o mayor de 7 años de edad. adquiriendo éste el estado civil de hijo “legítimo” con los mismos derechos y
obligaciones que un hijo biológico.
Se constituía por una sentencia judicial y sólo podían adoptar cónyuges con mínimo 5 años de matrimonio, mayores de
30 años y menores de 65.
Se establecía el secreto absoluto de la legitimación, ordenándose incluso destruir todos los antecedentes que
permitieran conocer la identidad de origen.
El niño/a, el cual debía encontrarse abandonado, ser huérfano de padre y madre, hijo/a de padres desconocidos, hijo/a
de cualquiera de los cónyuges, o estar internado en una institución de protección, sin que sus padres hubiesen
“demostrado verdadero interés por ellos”
La Adopción Simple
- No constituía el estado civil de hijo, siendo más bien una medida de protección, por la cual el adoptado, debía ser
cuidado por el adoptante, que podía ser una persona soltera o un matrimonio, y era considerado como carga del
adoptante, para efectos de salud y previsionales. El adoptado seguía vinculado a su familia de origen y de hecho
la adopción finalizaba una vez que el adoptado cumplía 18 años de edad o antes si se habían perdido sus
finalidades o en caso de abandono, maltrato o incapacidad del o los adoptantes.
- El adoptado debía ser menor de 18 años y encontrarse en necesidad de asistencia y protección.
La Adopción Plena
- Concedía al adoptado el estado civil de hijo legítimo de los adoptantes, dejando éste de pertenecer a su familia
biológica. Los adoptantes debían ser cónyuges, con mínimo 4 años de matrimonio, mayores de 25 años y menores
de 60 y que hubiesen tenido la tuición o cuidado personal del niño/a, mínimo durante 1 año.
- Sólo procedía respecto de menores de 18 años de edad,
- Esta ley reguló un procedimiento de Salida del País de Niños/as con fines de Adopción
- Se cambia el principio de secreto por el de reserva, permitiéndose otorgar posteriormente copia sólo de la
sentencia de adopción, por resolución judicial, a pedido del adoptado o de sus descendientes legítimos o de los
adoptantes.
- Con esta ley la adopción es concebida como una medida que debe beneficiar al niño/a que requiere una familia.
- El procedimiento de salida del país con fines de adopción en el extranjero, ha implicado problemas en la
actualidad, pues la gran mayoría de estas adopciones no han sido reconocidas en Chile y por ejemplo, al fallecer
los padres biológicos de estas personas adoptadas, estos hijos/as figuran en las respectivas sucesiones.
Ley Nº 19.620 (1999): Deroga tanto la Ley 18.703, como la Ley Nº 7.613.
Con esta ley, ACTUALMENTE VIGENTE, se pone término a la diferenciación entre Adopción Simple y Plena, dando paso a
única modalidad de Adopción que siempre confiere al adoptado, que debe ser menor de edad, el estado civil de hijo de
los adoptantes, con los mismos derechos que los hijos biológicos, distinguiéndose sólo si se otorga a personas
residentes en Chile o a matrimonios residentes en el extranjero, Es así como se regula la adopción internacional, la cual
se constituye en Chile.
Se mantiene el principio de reserva, pero se permite el acceso a todos los documentos relativos a la adopción, por
resolución judicial, a pedido del adoptado, de los adoptantes, o de los ascendientes y descendientes de éstos.
Bajo esta ley se introduce el concepto de “declaración de susceptibilidad de adopción”, que se tramita en un
procedimiento judicial previo.
Es posible definir la adopción, como una medida de restitución de derechos, constituida mediante un proceso técnico-
jurídico, que tiene por objeto velar por el interés superior de los niños/as, proporcionando una familia a aquéllos que
carecen de ella o qué teniéndola, no cuentan con padres y/o familiares capacitados o en condiciones para hacerse cargo
responsablemente de ellos, al establecer un vínculo filiativo irrevocable entre el niño/a y los adoptantes.
Enfoque de Derechos Humanos: La regulación de la adopción y la ejecución de los programas de adopción, deben estar
sustentados en un enfoque de derechos y garantizar el ejercicio de éstos. Es posible nombrar los siguientes derechos y
principios:
El interés superior del niño/a: entendido como la máxima satisfacción posible de los principios, derechos y
garantías reconocidos a los niños, niñas y adolescentes.
El derecho del niño, niña o adolescente a vivir en familia, preferentemente en la de origen, y completar así su
desarrollo (art. 27 Ley N° 21.430). Sólo en caso de acreditarse vulneración de derechos, la adopción es la medida de
ultima ratio que permite restituir el derecho del niño/a a vivir en familia,
El derecho del niño/a a ser oído y a que sus opiniones sean debidamente consideradas :según su edad y grado de
madurez.
Derecho a la Identidad: el derecho del niño, niña o adolescente a conocer la identidad de sus padres y/o madres,
su origen biológico, a preservar sus relaciones familiares de conformidad con la ley, a conocer y ejercer la cultura de
su lugar de origen y, en general, a preservar y desarrollar su propia identidad e idiosincrasia, incluida su identidad de
género.
Derecho a conocer los orígenes: el derecho de las personas adoptadas a buscar y conocer sus orígenes. Así, los
niños/as y adolescentes adoptados tienen derecho a conocer su calidad de hijo/a adoptivo/a y cuando así lo
requieran, en función de su edad y grado de madurez, a ser informados de sus orígenes, así como, que sus padres
adoptivos les ayuden a construir su historia.
Subsidiariedad de la Adopción Internacional: sólo procede cuando no ha sido posible encontrar una familia idónea
y que responda a las necesidades del niño/a, en su país de origen.
Enfoque Intercultural: Este enfoque alude al reconocimiento de la diversidad cultural, otorgando legitimidad a las
representaciones, concepciones y prácticas culturalmente distintas, y a su interacción. También, tiene presente las
desigualdades sociales, económicas y políticas generadas en la sociedad, que pueden producir discriminación y
exclusión.
Enfoque de inclusión: Los niños/as y demás usuarios, deben ser atendidos sin ningún tipo de discriminación arbitraria,
en relación a variables como sexo, etnia, origen, nacimiento, aspectos asociados a su sexualidad, discapacidad y/o
cualquier otra condición.
Enfoque de género: Los problemas de niños y niñas está relacionada con la violencia contra las mujeres, por tanto, se
requiere contar con información de la familia de origen y sus dinámicas de relación, pues a niños y niñas se les considera
víctimas pasivas de la violencia al interior de las familias.
Completan la normativa legal vigente sobre adopción internacional, el Código de Derecho Internacional
Privado, y la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Adopción de Menores.
Objetivos:
- poner término al tráfico de niños
- Modificó el sistema imperante en el país, que se caracterizaba por la intermediación de particulares, que había
generado un verdadero tráfico de niños/as, además, dado que las causales de de la adopción que contemplaba la ley
anterior (orfandad, abandono o filiación no determinada) se acreditaban una vez que el niño/a se encontraba al cuidado
de la familia que deseaba adoptarlo.
- Creó la figura del “programa de adopción”, destinadas a proporcionar al niño/a una familia responsable, que
sólo puede ser desarrollado por Sename u organismos acreditados y que debe contemplar acciones de apoyo y
orientación a la familia de origen .
- Se regulan dos procedimientos judiciales independientes entre sí ; uno previo destinado a declarar al niño/a
susceptible de ser adoptado, en virtud de las causales que la ley contempla, en el cual se debe citar a los padres del
niño/a, otros ascendientes y parientes consanguíneos hasta el tercer grado en la línea colateral (hermanos/as y tíos/as),
quienes tienen la oportunidad de oponerse y hacer valer sus derechos, y un procedimiento posterior de adopción
propiamente tal, voluntario, en el cual sólo se trata de constituir la adopción, respecto de una familia previamente
declarada idónea y seleccionada en función de las características y necesidades del niño/a que ha sido previamente
declarado/a susceptible de ser adoptado/a, por sentencia firme y ejecutoriada.
La ley garantiza el principio la subsidiariedad de la adopción, respecto del derecho del niño/a a permanecer con su familia de
origen, determinándose en sede judicial que su cuidado no puede ser asumido por los padres u otro miembro de la familia
de origen y, posteriormente, su derecho a encontrar una familia adoptiva en su país de origen y sólo si ello no es posible, en
el extranjero, para lo cual se regula por primera vez la adopción internacional, la cual es subsidiaria.
Programa de Adopción:
Son el “conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable”.
Sólo podrán intervenir en estos Programas el Servicio Nacional de Menores, actualmente el Servicio Nacional de
Protección Especializada a la Niñez y Adolescencia, en adelante el Servicio, y los organismos acreditados ante éste (OCAS),
a través de profesionales expertos y habilitados en esta área, existiendo a la fecha tres de ellos: la Fundación Chilena de la
Adopción ,la Fundación San José y la Fundación Mi Casa.
Los programas comprenden el conjunto de actividades destinadas a resguardar el derecho del niño, niña o adolescente a
vivir en familia, incluyendo acciones de formación, preparación y acompañamiento de los solicitantes de adopción, así
como aquellas relativas a intervenciones necesarias para los niños, niñas y adolescentes, durante la tramitación de los
procedimientos previos a la adopción y el de adopción, regulados en la normativa vigente, o intervenciones requeridas
con posterioridad a éstos y todas aquellas destinadas al apoyo de las familias, una vez que se ha constituido la adopción,
incluyendo el proceso de búsqueda de orígenes.
Además se deberá procurar siempre el apoyo y orientación a la familia de origen del niño, niña o adolescente y a su
familia adoptiva.
5.- ¿Quiénes pueden ser adoptados?
1.- Sus padres expresen su voluntad de entregarlos en adopción ante el juez competente, por no estar capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente.
2.- Sean descendientes consanguíneos de uno de los adoptantes
3.- Sean declarados susceptibles de ser adoptados judicialmente. El artículo 12 establece que procederá dicha
declaración, cuando el padre, la madre, o las personas a quienes se hubiere confiado su cuidado, se
encuentren en una o más de las siguientes situaciones:
a) Inhabilidad física o moral de los padres, para ejercer el cuidado personal. Según el artículo 226 del Código Civil, se
entenderá que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o moral en caso de:
Incapacidad mental
Alcoholismo crónico
No velar por la crianza, cuidado personal o educación del hijo.
Consentir que el hijo se entregue a la vagancia o mendicidad.
Haber sido condenados por secuestro o abandono de menores.
Maltrato, den malos ejemplos al niño/a o cuando la permanencia de éste/a en el hogar constituya un peligro
para su moralidad.
Cualquiera otra causa que coloque al niño/a en peligro moral o material.
b) Desamparo, dado por no proporcionarle al niño/a atención personal o económica durante dos meses, si el niño es
mayor de 1 año de edad, o 30 días si es menor de esa edad. Se especifica que no constituye causal suficiente la falta de
recursos económicos.
c) Abandono: se entiende por tal la entrega del niño/a a una institución de protección o a un tercero, con ánimo manifiesto
de liberarse de sus obligaciones legales (se presume este ánimo por ejemplo, cuando no visitan al niño durante los plazos
de 2 meses o 30 días según la edad), así como los casos de abandono en la vía pública, en lugar solitario o en un recinto
hospitalario
La ley también regula en el artículo 10, un procedimiento denominado de Cesión en vientre, estableciendo que el
procedimiento antes dicho puede iniciarse antes del nacimiento del hijo/a, sólo cuando sea patrocinado por el Servicio o
un organismo acreditado ante éste. En este caso, luego de la declaración de voluntad se suspende el procedimiento,
quedando pendiente la ratificación de la madre, que debe ocurrir dentro del plazo de 30 días contado desde el parto, si
no ratifica, se la tendrá por desistida de su decisión, sin embargo, si falleciere antes de ratificar se valida la manifestación
de voluntad inicial.
Una vez que un niño/a es declarado susceptible de ser adoptado/a, mediante sentencia firme y ejecutoriada, de acuerdo a
su edad, se inicia un proceso terapéutico de preparación para su adopción, destinado a favorecer su integración a una
familia adoptiva, velando así porque esta medida le permita restituir efectivamente su derecho a vivir en familia.
Al constituirse legalmente una adopción se rompe el vínculo jurídico con su familia de origen, ya que el niño/a se integra
como hijo/a a su nueva familia, surgiendo lazos de parentesco con todos los miembros de ésta.
Además, nuestra legislación regula una adopción cerrada, toda vez que la familia de origen del niño/a no puede tener
información respecto de la familia adoptiva, de modo que no exista contacto entre ambas.
En caso de no existir cónyuges residentes en Chile interesados en la adopción del niño/a, pueden postular cónyuges
residentes en el extranjero que cumplan los mismos requisitos citados.
Sólo a falta de matrimonios residentes en Chile o en el extranjero, podrá optar una PERSONA SOLTERA, DIVORCIADA O
VIUDA, residente en Chile, que haya sido igualmente evaluada como idónea y cumpla los mismos rangos de edad y
diferencia de edad con el niño/a ya mencionados.
NO PUEDEN ADOPTAR LOS CONVIVIENTES CIVILES y tratándose de convivientes que no hayan suscrito el acuerdo de unión
civil, sólo puede adoptar uno/a de ellos/as que sea soltero/a, divorciado/a o viudo/a.
Procedimiento de Adopción:
Tribunal competente es el Juez de Familia del domicilio del niño/a. Se trata de un procedimiento voluntario, en el que
no se admite oposición.
La solicitud de adopción debe ser firmada por el/la o los solicitantes y debe acompañarse: copia íntegra de la
inscripción de nacimiento del niño/a o adolescente, copia autorizada de la resolución judicial que declara que éste/a puede
ser adoptado/a, informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y moral del o los solicitantes, emitido por
Sename o un OCA.
La ley señala que si dos o más niños que se encuentren en situación de ser adoptados son hermanos, el
tribunal procurará que sean adoptados conjuntamente. (Principio de inseparabilidad)
Recibida por el tribunal la solicitud, la acogerá a tramitación una vez verificado el cumplimiento de los
requisitos legales, ordenando agregar los antecedentes del procedimiento previo de susceptibilidad
Y citará al o los solicitantes a audiencia preparatoria a efectuarse entre los 5 y los 10 días siguientes y al niño/a o
adolescente en su caso.
Se deben acreditar las ventajas y beneficios que reportará al niño/a la adopción y con ello, el juez podrá resolver en la
audiencia preparatoria.
La sentencia se notifica personalmente en la audiencia y de no ser posible, por cédula. Podrán únicamente
otorgarse copias de la sentencia o de los antecedentes de adopción por resolución judicial, a pedido del adoptado, de los
adoptantes o de los ascendientes y descendientes de éstos.
Que se oficie al SRCEI y a cualquier otro organismo público o privado, solicitando el envío de la ficha
individual y cualquier antecedente que permita su identificación.
Que se remitan los antecedentes a la Oficina del SRCEI del domicilio de los adoptantes a fin que se practique
la nueva inscripción de nacimiento. Esta debe contener las indicaciones del art. 31 de la Ley N° 4808.
Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento, tomándose las medidas administrativas destinadas a
mantener en reserva la identidad anterior.
Que se oficie a Sename para que elimine de los registros respectivos al adoptado y los adoptantes.
Que se oficie, cuando corresponda, al MINEDUC, a fin que se eliminen del registro curricular los
antecedentes del adoptado y se incorpore otro registro acorde a la nueva identidad.
Reserva de la adopción:
El artículo 28 de la ley, consagra el principio de reserva de la adopción, por el cual: “Todas las tramitaciones, tanto
judiciales como administrativas, y la guarda de documentos a que dé lugar la adopción, serán reservadas, salvo que, en la
solicitud de adopción, los interesados hayan requerido lo contrario”.
Dicha reserva “comprenderá asimismo, la información concerniente a los niños que permanezcan en programas o proyectos
de cuidado residencial, y las gestiones que se realicen a fin de solicitar la declaración de que un niño es susceptible de ser
adoptado”.
Búsqueda de Orígenes
Cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz, que presuma haber sido adoptado, podrá solicitar
personalmente al SRCEI, que le confirme si su filiación es adoptiva.
Las personas que deseen obtener información y obtengan autorización para ello, por resolución judicial, podrán ser
asesoradas por el Servicio Nacional de Menores o por el Organismo Acreditado que haya intervenido en su proceso de
adopción.
La adopción internacional se constituye en Chile y el niño/a sale del país inscrito civilmente como hijo/a de los
adoptantes. La adopción “se sujetará, cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales que la
regulen y que hayan sido ratificados por Chile”.
En nuestro país se privilegia la postulación de matrimonios residentes en países que son partes de un convenio ratificado
por ambos Estados, normalmente el Convenio de La Haya, a fin de contar con las garantías que éste contempla.
Principio de subsidiariedad de la adopción internacional,ya queal esta figura “sólo procederá cuando no existan
matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile, interesados en adoptar al menor y que cumplan
los requisitos legales. Corresponderá al Servicio Nacional de Menores certificar esta circunstancia.
Convenio de la Haya
Principal instrumento internacional multilateral vigente en materia de adopción, importante analizar brevemente sus
normas que regulan el procedimiento de adopción internacional en nuestro país, complementando aquellas ya señaladas.
Respecto del ESTADO DE RECEPCIÓN, LA CONVENCIÓN EXIGE, que las autoridades competentes hayan determinado:
a) que los eventuales padres adoptivos son idóneos y apropiados,
b) que los eventuales padres adoptivos han sido asesorados según fuere necesario, y
c) que el niño se encuentra, o será autorizado a ingresar y residir en forma permanente en ese Estado.
Seguimiento:
Una vez que el menor ha sido adoptado, se distinguirá:
a) Si el matrimonio ha sido patrocinado por un organismo extranjero acreditado, éste llevará a cabo el seguimiento por un
período no inferior a un año
b) Si el matrimonio ha sido patrocinado por la autoridad central del Estado de residencia de los postulantes, el
seguimiento será efectuado por la referida autoridad central o por la entidad especializada, que ella determine, por el
mismo período, debiendo remitirse a lo menos un informe semestral”.
Expiración:
Es posible pedir la nulidad de la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos.
Efectos de la Adopción:
1.-Confiere al adoptado el estado civil de hijo/a del o los adoptantes: con todos los derechos y deberes recíprocos y
extingue los vínculos de filiación de origen, salvo los impedimentos para contraer matrimonio.
2.- Es irrevocable.
PACTO DE CONVERSION:
La Ley N° 19.620, señala que las personas adoptadas por Leyes N° 7.613 o N° 18.703, en lo relativo a la adopción simple,
continuarán sujetos a los efectos previstos en esas disposiciones, incluso en materia sucesoria. Pero permite que
adoptantes y adoptados, cualquiera sea su edad, acuerden que se les apliquen los efectos contemplados en la ley actual, a
través de un pacto que deberá constar en escritura pública.
Den la actualidad, sólo podrían acogerse a esta norma los adoptados por la Ley 7.613, pues las adopciones simples ya
expiraron atendido el tiempo transcurrido. Para tales efectos, deberán prestar su consentimiento además de adoptante/s y
adoptado, el/la cónyuge del adoptante casado no divorciado. El pacto debe ser aprobado judicialmente.
La escritura pública y la resolución judicial que apruebe el pacto deben remitirse a la oficina correspondiente del SRCEI a
fin que se practique la nueva inscripción de nacimiento del adoptado como hijo del o los adoptantes y desde esa fecha se
producen sus efectos.