ADOPCION

El derecho humano a tener una familia

Facultad de Derecho – UNCuyo

Mendoza, Junio 2015

23:13 1
 LA LEY 24.779 Y LOS PROBLEMAS QUE
QUEDABAN SIN SOLUCION

23:13 2
 La nueva legislación sobre adopción

• Qué temas vamos a tratar?

• los ejes o principios fundantes del nuevo sistema
de adopción
• las modificaciones más salientes respecto del
régimen actual (ley 24.779)
• flexibilización de los tipos de adopción y los
efectos
• la guarda de hecho
• el proceso y el tiempo de la adopción
23:13 3
Una ley adoptiva por más precisa que sea desde el
punto de vista técnico, lo más clara posible desde su
redacción o lo más ajustada desde su regulación , no
soluciona el problema de la adopción y sus
«desviaciones» o malas interpretaciones…..salirse
de esta visión que se puede adjetivar de
“romántica” sobre el valor de la ley constituye una
consideración previa y central para comprender, en
su justa medida, qué cambios ciertos puede lograr
una modificación del texto legal vigente.

(Marisa Herrera, «El régimen adoptivo en el Anteproyecto de

Código Civil. Más sobre la trilogía: “Blanc”, en Kemelmajer de
Carlucci, Aída; Herrera, Marisa, (coordinadoras) J.A. 2012-II,
supl. Esp)
23:13 4
 COMO?????
A PARTIR DE LOS CASOS…..

Artículo 1
 Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben
ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme
con la Constitución Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se
tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados
se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho.
23:13 5
 EJES:

23:13 6
 DEFINICION

• ART. 594
• LA ADOPCION ES UNA INSTITUCION JURIDICA QUE
TIENE POR OBJETO PROTEGER EL DERECHO DE NIÑOS,
NIÑAS Y ADOLESCENTES A VIVIR Y DESARROLLARSE EN
UNA FAMILIA QUE LE PROCURE LOS CUIDADOS
TENDIENTES A SATISFACER SUS NECESIDADES
AFECTIVAS Y MATERIALES, CUANDO ESTOS NO LE
PUEDEN SER PROPORCIONADOS POR SU FAMILIA DE
ORIGEN
• La adopción se otorga sólo por sentencia judicial y
emplaza al adoptado en el estado de hijo, conforme
23:13
con las disposiciones de este Código 7
DEFINICION

• CUÁL ES EL FOCO?
• El derecho de los niños a vivir en una
familia, empieza en la familia de
origen
• Subsidiariedad de la adopción
• Doble intervención: las obligaciones
23:13
del Estado (Administración y Justicia) 8
 DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL NIÑO (1959)
PRINCIPIO SEXTO

“El niño siempre que sea posible debe crecer al

amparo y bajo la responsabilidad de sus
padres, y en todo caso en un ambiente de
afecto y seguridad moral y ambiental…”

23:13 9
 DOS PRINCIPIOS…

PRIMERO: SEGUNDO:
Todo niño tiene … y EN TODOS LOS
derecho a ser criado CASOS la sociedad
por sus padres les debe procurar un
SIEMPRE QUE SEA ambiente de afecto
POSIBLE y seguridad.

23:13 10
 Principios generales
Art. 595: Se rige por los siguientes
principios:

• 1) INTERES SUPERIOR DEL NIÑO

• 2) RESPETO POR EL DERECHO A LA IDENTIDAD
• 3) AGOTAMIENTO DE POSIBILIDADES DE
PERMANENCIA EN LA FLIA DE ORIGEN
• 4) PRESERVACION VINCULOS FRATERNOS
• 5) DERECHO A CONOCER LOS ORIGENES
• 6) DERECHO A SER OIDO (consentimiento
obligatorio a partir de los 10 años, bajo pena
de NULIDAD ABSOLUTA)
23:13 11
 El derecho a conocer los
orígenes y la identidad
• amplitud de la fórmula y de las fuentes de información
• flexibilización del acceso a la información (autonomía
progresiva)
• compromiso de los adoptantes (321 CC)
• apoyo interdisciplinario
• acción autónoma a partir de los 13 años
• Posibilidad de ejercer acción de filiación o reconocimiento con
fines alimentarios y sucesorios (p el adoptado x a. plena)
• Derecho de comunicación de la familia de origen, salvo ISN
• Derecho a reclamar alimentos (si los adoptantes no pueden
procurárselos)
23:13 12
 QUIÉNES PUEDEN ADOPTAR
HOY??

• ADOPCION UNIPERSONAL
• MATRIMONIOS
• LEY 26618

23:13 13
 Juzgado de Familia Nro. 1 de La Plata • 04/06/2013 • A., C
. L. s/ adopcion. Acciones vinculadas
• La Ley Online • AR/JUR/74893/2013

• La adopción plena de una menor otorgada a una

mujer debe ampliarse respecto de su actual
cónyuge del mismo sexo pues esa es la respuesta
judicial que mejor se adapta al caso al preservar
al estado jurídico ya constituído, buscando fijar
definitivamente la situación de la menor para
integrarla legalmente a la familia a la que de
hecho pertenece desde hace muchos años y de
ese modo regularizar la formación de un nuevo
grupo familiar en torno a una organización ya
existente.
23:13 14
 Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires • 21/03/201
2 • N., M. D. y otra s/adopción plena • • LLBA 2012 (junio) , 534 • Sup.
Const. 2012 (junio) , 68 • LA LEY 2012-D , 184 • DJ 26/09/2012 , 31 •
AR/JUR/8590/2012
• La aplicación de los arts. 312 y 337 inc. d) del
Código Civil, en cuanto limitan la adopción
plena conjunta a peticionantes que estén
unidos en matrimonio, es irrazonable y por
tanto inconstitucional, por las circunstancias
particulares del caso en el que un niño, ahora
mayor de edad, fue acogido desde el año de
vida por dos personas, que viven en
concubinato manteniendo la guarda de aquel
y reemplazando de hecho el vínculo biológico.
23:13 15
 Tribunal Colegiado de Familia Nro. 5 de Rosario • 10/05/2012 • B., P. T
. s/Guarda Preadoptiva • • Sup. Const. 2012 (agosto) , 70 • LA LEY 201
2-D , 595 • DJ 06/02/2013 , 10 con nota de Guillermo Borda • AR/JUR/
21392/2012

• Aún cuando la guarda de un menor fue

entregada conjuntamente a un matrimonio,
debe otorgarse su adopción en forma simple a
la esposa, si el marido abandonó el hogar
conyugal en los primeros años de vida del
niño, cuando su compromiso era trascendente
en su crianza y formación, y agravó su
desinterés al no presentarse oportunamente
al proceso.
23:13 16
 Flexibilización del acceso a la
adopción

• ADOPCION UNIPERSONAL
• MATRIMONIOS
• UNIONES CONVIVENCIALES

23:13 17
 Cámara de Apelaciones de Concordia, sala civil y comercial III
15/06/2000 O., T LLLitoral 2000 , 1042, AR/JUR/1697/2000

• Corresponde otorgar la adopción plena si el

recurrente pese a haber adoptado anteriormente
otro menor bajo el régimen de adopción simple, la
disímil situación que revisten los niños en relación
con sus vínculos familiares preexistentes -en el caso,
el primer adoptado es hijo biológico de la cónyuge
NO SE EXIGE QUE TODAS LAS
del apelante,
ADOPCIONES SEAN DEL mientras
MISMO que el segundo reúne los
TIPOrequisitos exigidos para la adopción plena- aconseja
no aplicar a ultranza el art. 313 del Cód. Civil, que
para los casos de adopciones plurales dispone que
todas ellas deben ser del mismo tipo.

23:13 18
 LOS REQUISITOS DE LA EDAD HOY…

• TENER MAS DE TREINTA AÑOS DE EDAD

• DIFERENCIA DE EDAD ENTRE
ADOPTANTE Y ADOPTADO: 18 AÑOS

23:13 19
 Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires • D.,
M. M. • 04/07/2007 • LLBA 2007 (setiembre) , 888 • AR/JUR/2
703/2007

• Hechos
• Ante la sentencia de Cámara que confirmó el
rechazo de la adopción solicitada por el cónyuge
de la madre biológica del menor, fundado en el
incumplimiento del requisito de edad exigido por
el art. 315, inc. a, del Cód. Civil, el adoptante
presentó recurso extraordinario de
inaplicabilidad de la ley. La Suprema Corte de la
Provincia de Buenos Aires acogió el recurso y
revocó la sentencia.
23:13 20
 Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires • D.,
M. M. • 04/07/2007 • LLBA 2007 (setiembre) , 888 • AR/JUR/2
703/2007

La contingente eventualidad de que la ley no

haya excepcionado expresamente en el
supuesto de adopción del hijo del cónyuge la
exigencia de la edad mínima para adoptar, salvo
que se tenga más de tres años de casados o que
se acredite la imposibilidad de tener hijos —art.
315, inc. a, Cód. Civil— no enerva la posibilidad
de que aquél pueda prosperar. (Del voto del
doctor Pettigiani).
23:13 21
 Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 4 • G. E. D. • 1
5/06/2006 • ED 216 , 69 • AR/JUR/4123/2006

• Hechos
• El peticionante solicita la adopción del hijo menor
de la cónyuge y la declaración de
inconstitucionalidad del art. 312 del Código Civil
en cuanto establece una diferencia de dieciocho
años de edad entre adoptante y adoptado por
ser contrario a la Convención de los Derechos del
Niño. El juez declara la inconstitucionalidad de los
art. 312 ap. 2 y 337 inc. 1, del Código Civil y hace
lugar a la adopción peticionada.
23:13 22
 Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 4 • G. E. D. • 1
5/06/2006 • ED 216 , 69 • AR/JUR/4123/2006

Corresponde hacer lugar a la petición de adopción del hijo del

cónyuge del actor, aun cuando no se cumple con la diferencia de
edad requerida por el art. 312, párr. 2° del Cód. Civil -en el caso,
hay una diferencia de quince años- si la relación esta precedida
de un trato familiar de varios años, pues el interés superior del
niño y su integración al grupo familiar es el norte orientativo que
debe guiar la interpretación y aplicación de las normas en
materia de adopción, máxime cuando la madre no tiene
dieciocho años mas que su hija, de modo que la integración
familiar no tiene nada de desproporcionado entre los cónyuges.

23:13 23
 Flexibilización en los requisitos

• TENER 25 AÑOS AL MENOS UNO DE LOS

MIEMBROS DEL MATRIMONIO O LA U.C.

• DIFERENCIA DE EDAD: 16 AÑOS

23:13 24
 EL REQUISITO DE LA RESIDENCIA
HOY…

• ACREDITAR 5 AÑOS DE
RESIDENCIA EN EL PAIS
• ADOPCION INTERNACIONAL
(Reserva art. 21 CDN)
• Adopción de niños argentinos por
extranjeros, adopción de niños
extranjeros por argentinos
23:13 25
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Formosa • R. G., J. y otr
a • 04/02/2003 • LLLitoral 2003(julio) , 707 • AR/JUR/499/2003

• Hechos
• Un matrimonio que residía en el extranjero
solicitó y obtuvo la guarda asistencial de un niño
recién nacido, ante el desinterés de su madre
biológica y demás parientes de sangre.
Transcurrido el plazo legal de la guarda, los
interesados pidieron la adopción plena. El
tribunal de familia desestimó dicha petición.
Concedido el recurso extraordinario local por
arbitrariedad de sentencia, el Superior Tribunal
de Formosa revocó el pronunciamiento de
grado.
23:13 26
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Formosa • R. G., J. y otr
a • 04/02/2003 • LLLitoral 2003(julio) , 707 • AR/JUR/499/2003

• Ahora bien, la prohibición no fue prevista para operar sine

die, sino de manera transitoria hasta tanto se cuente con
mecanismos normativos tendientes a evitar aquel flagelo. El
hecho que nuestro país no haya incorporado normas
tendientes a tal fin, durante estos años (téngase en cuenta
que la ley 23.849 fue publicada el 22 de octubre de 1990), no
puede hacer de esta norma (prohibitiva) un obstáculo
insalvable, en casos como el presente en que se cotizan o
confrontan normas de igual rango constitucional, aunque con
diferentes fundamentos tuitivos, una vez demostrada -como
se dijo- la ausencia de transgresión a los principios por ella
protegidos. «
23:13 27
 Flexibilización en los requisitos

• ACREDITAR 5 AÑOS DE RESIDENCIA

EN EL PAIS ANTERIOR A LA PETICION
DE GUARDA. ESTE REQUISITO NO SE
EXIGE A LAS PERSONAS DE
NACIONALIDAD ARGENTINA O
NATURALIZADAS

23:13 28
 EL REQUISITO DE LA INSCRIPCION EN EL RUA
HOY…

• Surge de la ley 25854 y dec regl.

383/2005
• Ley 8524: Red Federal de Registros
• No está prescripta bajo pena de nulidad

23:13 29
 Forneron-
Furlan
C.I.D.H.
La falta de inscripción
en el RUA
• La Corte Suprema de la Nación dejó en claro que el requisito de
inscripción en el registro no puede constituirse en un requerimiento
ritual, sino que debe ser interpretado y aplicado con arreglo al principio
del interés superior de los niños, niñas y adolescentes, pauta que orienta
y condiciona toda decisión de los tribunales en aras de lo que resulta de
mayor beneficio para ellos. Agregando: “Sin embargo, ello no conduce a
admitir la petición del matrimonio de que la guarda le sea concedida con
fines de adopción si no se han producido evaluaciones comparables con
las que requiere la Ley Nacional 25.854 para determinar la aptitud
adoptiva de la pareja, ya que el otorgamiento de una guarda con fines de
adopción es un momento privilegiado, de gran trascendencia socio
jurídica, donde se pone en juego la efectiva vigencia de un imperativo
irrenunciable, cual es la tutela de los derechos de la infancia”
• CSJN, “G. M. G. s/ protección de persona -causa Nº 73.154/05” 16/09/08
MJ-JU-M-38350-AR
23:13 30
 C.C.Y C. Forneron-
Furlan
C.I.D.H.

• SE REQUIERE ESTAR INSCRIPTO EN EL

RUA
• SU FALTA ESTA PREVISTA COMO CAUSAL
DE NULIDAD ABSOLUTA

23:13 31
 TIPOS DE ADOPCION: art. 620

23:13 32
 LA REVALORIZACION DE LA FAMILIA

DE ORIGEN:
FLEXIBILIZACION DE LOS EFECTOS

“ART.621.- Facultades judiciales. El juez otorga la adopción plena o simple

según las circunstancias y atendiendo fundamentalmente al interés
superior del niño.
Cuando sea más conveniente para el niño, niña o adolescente, a pedido de
parte y por motivos fundados, el juez puede mantener subsistente el
vínculo jurídico con uno o varios parientes de la familia de origen en la
adopción plena, y crear vínculo jurídico con uno o varios parientes de la
familia del adoptante en la adopción simple.
En este caso, no se modifica el régimen legal de la sucesión, ni de la
responsabilidad parental, ni de los impedimentos matrimoniales
regulados en este Código para cada tipo de adopción.”
23:13 33
 Adopción y vínculos fraternos
• C. Fam. Córdoba, sala 2ª, 2-12-2011, «C.M.R. c/ C.S.I.M.D. s/ Adopción
plena» Microjuris online,MJ-JU-M-70845-AR
«…habiéndose puesto de manifiesto que ambas familias
adoptantes hacen posibles los encuentros entre los
hermanos , como así la joven visita a sus otros hermanos
residente en hogares…por ello, este decisorio no debe
privarla de la posibilidad de ese vínculo que existe en la
actualidad con sus hermanos biológicos. A esta altura del
razonamiento podría pensarse que la adopción simple
respondería a las necesidades de la joven y a su mejor
interés. Sin embargo, tal adopción simple limitaría su
proyección de efectos al vínculo estrictamente filial, cando
es dable observar que la joven ha anclado su vida y sus
relaciones sociales no sólo con el sr. C y la señora C:S: sino
23:13en ellos y en su familia extensa.» 34
 Adopción y vínculos fraternos
• Trib. De Familia de Mar del Plata, 28-3-2008, «P., J. C. y otro» LNBA
2008-8-948
«La aplicación completa de la eliminación de todo vínculo
jurídico de los menores con la familia de sangre, y en
particular, con sus hermanas que han sido adoptadas por
otros adoptantes agrede la debida tutela jurídica de la cual
son merecedores, por lo tanto procede la declaración de
inconstitucionalidad del art. 323 del C.C: y en consecuencia,
debe mantenerse el vínculo jurídico de los niños con ellas
dadas en adopción a otra familia, lográndose de esta manera
que los adoptados conserven los lazos de parentesco
existentes con sus hermanas biológicas y, a su vez, se
integren en vínculo filial y familiar integral con los padres
adoptantes y sus familias»
23:13 35
 Madres/padres con discapacidad: el
encuentro de dos paradigmas
•
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala I • 11/04/2013 • C., M. M.
s/adopción • • LA LEY 19/04/2013 , 7 • LA LEY 2013-B , 592 • DJ 14/08/2013 , 23 con
nota de Catalina Elsa Arias de Ronchietto • ED 254 , 31 • DFyP 2013 (noviembre) , 55
con nota de Rodolfo G. Jáuregui • AR/JUR/7558/2013
Al otorgar la adopción plena de un menor procede
respetar la preexistencia del vínculo familiar de éste con
sus progenitores biológicos —en el caso, con la madre
que fue declarada insana—, pues esa es la solución que
mejor se compadece con los nuevos paradigmas del
derecho de familia, que tienden a una flexibilización de
la interpretación y aplicación de las normas, atendiendo
al caso particular y propendiendo al mejor interés del
menor. Cita como argumento la postura del nuevo C.C. y
C. (art. 621) Otorga adopción plena pero mantiene
régimen comunicacional con la madre de origen.
 Madres/padres con discapacidad:
el encuentro de dos paradigmas
• •
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala II • 10/10/20
13 • S., R. s/ adopción • • DFyP 2014 (enero) , 91 con nota de Eduardo A.
Zambrizzi • DJ 26/03/2014 , 97 • LLBA 2014 (marzo) , 226 • LA LEY 31/0
3/2014 , 10 • AR/JUR/66595/2013
La adopción plena otorgada respecto de una menor
de edad debe ser mantenida, pero dejando
subsistente el vínculo filial biológico, mediante la
remoción de la barrera legal irrazonable que impone
el art.323, segunda parte, del Código Civil, pues en el
caso permitirá consolidar jurídicamente su realidad
existencial con la de sus padres adoptivos, sumando
el vínculo de origen de la madre discapacitada
mental, quien quiere y puede mantener contacto con
su hijo.
23:13 37
 **** Un derecho familiar que
confía en los jueces
• NO es una ley uniforme ni completa, y NO
pretende ser perfecta.

• Un Código de normas principales, cláusulas

abiertas, estándares – de ponderación más que
subsunción

• Los jueces como clave para el funcionamiento

del Código

23:13 38
 La flexibilización…
"Los recorridos existenciales no son eternos e inmutables, por ello, como
operadores del derecho, nos debemos obligar a contemplar que en
cada proceso adoptivo son las necesidades del niño las que definen su
interés en cada momento de la historia y de la vida. Son estos reclamos
de supervivencia, desarrollo y formación, de afecto y de alegría, los que
demandan derechos que conviertan los requerimientos en exigencias y
realidades. El camino no es fácil; el derecho no puede vencer una lógica
de exclusión, olvido y mezquindad. Las normas son sólo brújulas; se
requieren el pensamiento y la mano del hombre vigilantes y activos
para transformar las promesas en vivencias concretas...".
"...si realmente estamos dispuestos a pensar en el interés del niño, por
encima de los preconceptos, prejuicios y supuestos subyacentes que
aún corren por las arterias de nuestra sociedad, es imprescindible
valorar si la adopción es o no beneficiosa para el niño frente a cada
historia que es única, tiene su propia identidad y porvenir...."
(Revista de Derecho de Familia, Diciembre 2012, Guillermina Zabalza, "La vulnerabilidad y sus
cauces... Anverso y Reverso de las complejidades que implica la adopción", pág. 205). 39
 ALGO MAS SOBRE EL CRITERIO DE
REALIDAD DEL NUEVO CODIGO: LA
CONVERSION
• ARTICULO 622.- Conversión. A petición de parte y por
razones fundadas, el juez puede convertir una adopción
simple en plena.
La conversión tiene efecto desde que la sentencia
queda firme y para el futuro.

• -reconoce el dinamismo de la familia

• -implica una flexibilización de la cosa juzgada
• -exige el cambio de la situación

23:13 40
 Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de
Zamora, sala I Z.M.I. • 03/03/2005 LLBA 2005 (agosto) , 851
Cita online: AR/JUR/1547/2005

Corresponde hacer lugar a la petición por parte de los adoptantes y la

adoptada de la conversión del régimen de adopción simple a plena toda
vez que la alteración de las circunstancias fundamentales que hicieron
viable en su momento el fallo pasado en autoridad de cosa juzgada -en el
caso, arribo a la mayoría de edad del adoptado, quien ha manifestado que
no tiene intención alguna en mantener los vínculos sanguíneos-, han de
permitir hacer una excepción a su sacra inmutabilidad y ultraactividad por
elementales razones de justicia y equidad….., aun cuando esto no esté
contemplado en la ley de adopción, pues al estar en juego las acciones de
estado de familia existe una ampliación en los poderes jurisdiccionales en
lo que hace al gobierno de las formas y de no acceder a ello se podría caer
en un rigorismo excesivo que no se compadece con la tutela efectiva que
debe brindar el órgano judicial

23:13 41
 LA ADOPCION DE INTEGRACION HOY

• NORMAS AISLADAS
• SE LIMITA A LA ADOPCION DEL HIJO DEL
CONYUGE
• SIEMPRE DEBE
SER SIMPLE

23:13 42
 Juzgado Civ. Y Com. Salta, 01/04/2015 P., M.S.
p/ adopción. ERRENEWS 13-04-2015

Hechos:
El Sr. MSP solicita la adopción simple de la niña PP, sin
filiación paterna e hija de su esposa.
Invoca que conviven en familia desde 2008, y se
casaron en 2012, y que además tienen un hijo en
común.
Que desde el inicio de la relación forman una familia.
La niña no conoce a su padre biológico, se desconoce
su identidad, y pese a conocer su realidad biológica, es
a él a quien llama «papá» y siente como tal.

23:13 43
 Juzgado Civ. Y Com. Salta, 01/04/2015 P., M.S.
p/ adopción. ERRENEWS 13-04-2015

El Juez declara la inconstitucionalidad del art. 313 y 323 del C.C.

en el caso concreto y otorga al Sr. MSP la adopción de la niña
PP, manteniendo subsistente el vínculo con su madre y todos los
efectos jurídicos derivados del mismo.
«a partir del mes de agosto, entrará en vigencia el nuevo Código
Civil y Comercial, que transforma profundamente el instituto de
la adopción. Nos preguntamos si frente a esa realidad y ante tan
pocos meses de su aplicación no resulta útil a los efectos aquí
pretendidos mirar para adelante y proveer una solución más
acorde a su realidad.»
«Este instituto (en referencia a la adopción de integración del
C.C.yC.

23:13 44
 Juzgado Civ. Y Com. Salta, 01/04/2015 P.,
M.S. p/ adopción. ERRENEWS 13-04-2015

«A este respecto, al igual que el actual art. 3 del C.C., el C.C.yC.

Dispone en su art. 7 que a partir de su entrada en vigencia, las
leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes. Y entre los institutos que prevé
esta nueva norma es a adopción de integración….»
«Este instituto es el que mejor resguarda los derechos de la
menor, por lo que cabe precisar que aún cuando pudiera
decidirse conforme a lo originariamente solicitado en la
demanda, las partes podrán solicitar la transformación de la
sentencia de adopción simple en sentencia de adopción de
integración, inmediatamente con la entrada en vigencia de la ley
26994».
23:13 45
 Adopción de integración:
efectos

• MANTENIMIENTO DEL VINCULO CON EL

PROGENITOR DE ORIGEN
• Adoptado con un solo vínculo de origen:
inserción con efectos de adopción plena
• Adoptado con doble vínculo de origen: art.
621

23:13 46
 Adopción de integración:
reglas

• ESCUCHAR AL PROGENITOR DE ORIGEN

• INNECESARIEDAD DE LA INSCRIPCION EN EL RUA
• NO SE APLICA LA PROHIBICION DE LA GUARDA DE HECHO
• INNECESARIEDAD DE DECLARACION DE ADOPTABILIDAD, NI DE GUARDA
CON FINES DE ADOPCION
• NO RIGE EL REQUISITO DE QUE LAS NECESIDADES NO PUEDAN SER
PROPORCIONADAS POR LA FAM DE ORIGEN (595 CC)
• REVOCACION (ídem adopción simple, aunque se
haya otorgado como plena o simple)

23:13 47
 Los procesos
de adopción
23:13 48
 DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL NIÑO (1959)
PRINCIPIO SEXTO

“El niño siempre que sea posible debe crecer al

amparo y bajo la responsabilidad de sus
padres, y en todo caso en un ambiente de
afecto y seguridad moral y ambiental…”

23:13 49
 DOS PRINCIPIOS…

PRIMERO: SEGUNDO:
Todo niño tiene … y EN TODOS LOS
derecho a ser criado CASOS la sociedad
por sus padres les debe procurar un
SIEMPRE QUE SEA ambiente de afecto
POSIBLE y seguridad.

23:13 50
Corte Suprema de Justicia de la Nación • A. M., M. A. y A. M
., C. s/ protección especial • 31/08/2010

“Debe declararse en situación de desamparo y estado de

adoptabilidad a dos niñas, si de los informes surge que
las actitudes bien intencionadas de la progenitora y su
entorno, frente a las escasas posibilidades de brindarles
sostén y contención adecuadas, no resultan suficientes
para responder a las necesidades psicoemocionales de
las menores que han sufrido carencias afectivas desde
temprana edad, razón por la cual cabe concluir que ….”

23:13 51
 DIFERENTES SITUACIONES

• Mujer en conflicto con su maternidad decide

entregar su hijo en adopción, y lo coloca a
disposición del Juzgado
– durante la gestación
– después del nacimiento

• Por resolución judicial o administrativa

23:13 52
 La protección de los derechos
• La respuesta de la
familia:
• Revierte la situación:
– Restablecimiento del
vínculo con seguimiento
• No revierte la situación:
– Declaración judicial de
situación de
adoptabilidad

23:13 53
 tres procesos

* Declaración de situación de
adoptabilidad
* Guarda con fines de adopcion
* Adopción
23:13 54
 Durante el proceso de “MEDIDAS
MEDIDAS DE PROTECCIÓN”, todas
las garantías y esfuerzos del
Estado, deben estar dirigidos
hacia la familia de origen.

Concluida esta etapa, firme la

sentencia de adoptabilidad,
corresponde adoptar idénticas
garantías y esfuerzos hacia la
nueva familia en busca de nuevos
lazos que respeten el desarrollo
del niño
23:13 55
 EFECTOS

1. La familia de origen ejerce su derecho de

defensa
2. La familia de pretensos recibe a un niño sin
riesgos de perturbaciones o intervenciones de
la familia de origen.
3. El nuevo emplazamiento del niño se realiza
en nuevo expediente, con reserva de
procedimientos y privacidad.

23:13 56
 Los criterios en la jurisprudencia
Dos procesos
• Dos trámites: dos
finalidades
– La resignificación de las
conductas
– La vinculación saludable
• Análisis de las causas en la
flia de origen y las
posibilidades de reversión.
• La pobreza. OJO..!
23:13
Un proceso
• Todo junto: la familia
de origen y la adoptante
• Las posibilidades de la
flia de origen FRENTE a
la preparación de la flia
adoptante
• Las familias cuidadoras y
la consolidación de los
lazos
57
 La jurisprudencia marcó el rumbo
Toda vez que los padres se encuentran incapacitados
para superar sus problemas de alcoholismo, que los
llevaron a incurrir en situaciones de abandono físico
y afectivo para con sus hijos, corresponde declarar
el estado de desamparo y adoptabilidad de éstos,
pues, si bien la Ley 26061 prescribe la prioridad de la
familia biológica al tiempo de decidir la guarda, este
principio cede cuando se encuentran amenazados
alguno de los derechos que consagra la norma.
Cámara 3a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Paraná, sala II • V. J. P. y
Otro S/declaracion de estado de abandono y guarda para futura adopción •
31/10/2012 •

23:13 58
 Otro caso:

Debe confirmarse la sentencia que declaró el

estado de desamparo de un menor, en tanto de
los informes se desprende la existencia de un
clima de convivencia violento con su
progenitora, y un total desentendimiento de
parte de ésta en su alimentación y atención, que
derivó en el padecimiento de un cuadro de
desnutrición, mal estado general, falta de
higiene y un leve retraso madurativo y motriz
para su edad biológica
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mercedes, sala III • A.
B.A. • 20/08/2009
23:13 59
 En sentido similar:

Corresponde decretar el estado de abandono y

preadoptabilidad de cinco menores, pues, de los
elementos aportados a la causa surge el
evidente, manifiesto y continuo desamparo por
parte de sus progenitores y su falta de capacidad
para contener la problemática de sus hijos, dado
que no siquiera han evidenciado interés en
ayudarlos con los recursos humanos con los que
cuentan.
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala III • R., J. M.
y otros • 22/10/2010 • LLBA 2011 (marzo) , 218 • DFyP 2011 (abril) , 87
23:13 60
 Similar, pero no igual:

Aun habiéndose declarado el estado de abandono de

los menores, debe subsistir la continuación del
vínculo materno filial, adoptándose las medidas
necesarias para que los encuentros no vulneren la
estabilidad emocional de aquéllos, pues, tal
declaración no posee, como efecto propio, el corte
de todo vínculo con los progenitores
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala III •
R., J. M. y otros • 22/10/2010 • LLBA 2011 (marzo) , 218 • DFyP 2011 (ab
ril) , 87
23:13 61
 Con el mismo criterio,
pero en sentido inverso
La Convención sobre los Derechos del Niño, no
tolera que la injusticia social que emerge de la
pobreza pueda ser castigada y sancionada por el
propio Estado, mediante su Poder Judicial, a
través de la declaración del estado de
adoptabilidad de las menores, sobre todo
cuando se ha probado actualmente la
alimentación, habitación y escolaridad que
reciben las niñas, quienes en consecuencia no se
encuentran en un estado ni de desamparo ni de
maltrato por parte de sus padres.
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Corrientes • xx Y xx Y x
x s/prevencional • 12/12/2007
23:13 62
 Otro criterio:

Es procedente confirmar la sentencia que decretó el

desamparo y estado de adoptabilidad de una menor, toda
vez que no encontró a un padre afectivo, contenedor y
dedicado, lo cual contrasta con lo observado en la audiencia
a la cual concurrieron los peticionarios de la guarda
provisoria, destacándose asimismo la evolución madurativa
ocurrida en el lapso de un año, observandola desenvuelta,
con un lenguaje adecuado a su edad y ya sin el uso de
pañales, todo lo cual es atribuible al cariño y contención
encontrado fuera de su ámbito familiar biológico
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala I • S. A. X. C. I. s/guar
da de personas • 04/10/2012 •

23:13 63
 En Mendoza
Suprema Corte de Mendoza
, sala I • L.V. y ot. en J: 35.331 Comp. en autos 15817/9/3F R.L.M.A. s/ med. tutelar s/ inc. cas. • 09/03/2012

Habiéndose declarado el desamparo de una menor y su

estado de adoptabilidad, el interés superior del niño
torna procedente disponer que continúe conviviendo
con su familia cuidadora a los fines de que ésta
intente iniciar los trámites de adopción, teniendo en
cuenta que la ha criado como a una hija y constituye
su centro de vida, mientras que sus padres biológicos
no se encuentran en situación objetiva de madurez
psíquica y emocional suficiente como para asumir su
crianza y así brindarle la contención necesaria para
proveer a su desarrollo pleno, mental y espiritual
23:13 64
 Otro más…
Debe decretarse la situación de
adaptabilidad de un menor, otorgando su
guarda preadoptiva a quien actualmente se
encarga de su cuidado, en tanto su situación
de abandono fue debidamente acreditada
mediante informes médicos y asistenciales,
máxime cuando sus progenitores se
demuestran incompetentes para cumplir su
rol
Cámara de Apelaciones en lo Civil del Neuquén, sala III • S., C.
G. R. • 27/07/2010

23:13 65
 Más claro aún:

Es procedente otorgar la guarda judicial de dos menores

a quien ejerció por varios años su cuidado, si de los
dictámenes periciales surge que tanto él como su
familia les brindan una contención material y afectiva
adecuada, y que manifiesta un alto grado de
compromiso y aptitud para llevar adelante el rol que
pretende asumir, máxime cuando la madre biológica
no evidenció a lo largo del proceso voluntad alguna
de asumir su responsabilidad parental.
Juzgado de Menores de Río Cuarto • T. K. J., T. A. D. y C. M. E. A. •
29/12/2009

23:13 66
 El CCyC y tres procesos diferenciados

23:13 67
 Dos principios básicos

• Evitar dilaciones

• Respeto al derecho a la vida

familiar

23:13 68
 Declaración judicial
de situación de
adoptabilidad

23:13 69
 Art. 317 CC
Declaración judicial de la
situación de adoptabilidad:
supuestos

23:13 70
 * El proceso y los plazos perentorios
para el Órgano Administrativo
* La obligación del Juez
• Situaciones previstas: • El fundamento de los
• NNA sin filiación, padres plazos
fallecidos : • Los antecedentes. La
– 30 dias (prorrogables) para responsabilidad del
buscar familia extensa Estado
• NNA con medida
excepcional: • La realidad en los casos
– 180 días (improrrogables) “crónicos”
• La cuestión de los
recursos
23:13 71
 Declaración judicial de la situación de
adoptabilidad: reglas del
procedimiento
• JUEZ COMPETENTE (perpetua jurisdicción, centro
de vida)
• OBLIGATORIEDAD ENTREVISTA PERSONAL CON
ADOPTADO Y PADRES (inmediación)
• SOLICITUD DE LOS LEGAJOS (no más de 10 días).
Oficiosidad

• EQUIVALENCIA ENTRE LA SENTENCIA DE

PRIVACION DE LA AUTORIDAD PARENTAL (ART.
700) LA DECLARACION DE ADOPTABILIDAD
23:13
 Declaración judicial de la situación de
adoptabilidad: Sujetos del proceso. Art.608CCC

-niño/a con
-Organo adminis- -miembros de la
asis.
trativo familia ampliada
letrada
-Ministerio Pupilar -referentes afectivos
-Padres o
repres.
23:13
legales 73
 Guarda con fines de
adopción

23:13 74
 Guarda con fines de adopción:
La prohibición de las guardas de hecho
La entrega directa: frecuente y habitual
El factor tiempo y la consolidación de vínculos
afectivos
El aprovechamiento de la situación de mujeres
vulnerables.
El derecho a la vida familiar.
El derecho a elegir los guardadores???
El respeto de la identidad y centro de vida del niño.

23:13 75
 Los motivos de la jurisprudencia anterior:

• La voluntad expresada por la progenitora

• La precariedad de la situación económica
• El fracaso de las medidas para revincular al niño
durante un tiempo considerable que consolido
el vínculo con los guardadores
• La importancia del centro de vida
• El interés superior del niño:
– Los perjuicios que genera la separación
– La creación de lazos en el tiempo
– El carácter irreversible o irremediable de la
situación de hecho

23:13 76
 La jurisprudencia anterior….
• Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires • 29/10/2014 •
O. ,A. s/ guarda con fines de adopción • • La Ley Online •
AR/JUR/56976/2014 La
guarda otorgada respecto de un
niño que a pocos días de nacido fue a vivir con su
abuela, quien lo entregó a vecinos por una
situación de violencia doméstica que padece,
debe ser confirmada, tras el fracaso de los
intentos por lograr una revinculación con la
familia biológica —abuelas— y la expresión de
voluntad de su progenitora, quien padece una
enfermedad psiquiátrica, de darlo en adopción,
pues esta es la decisión que mejor se adecua al
interés superior de aquel.
23:13 77
 La jurisprudencia anterior….
• Superior Tribunal de Justicia de Santiago del Estero, sala Civil y
Comercial • 27/03/2014 • G., L. G. y A., I. H. s/ guarda y tenencia con
fines de adopción plena – casación civil • • La Ley Online •
AR/JUR/18874/2014 La guarda preadoptiva debe ser
otorgada a los peticionarios si, pese a que el
vínculo se materializó inicialmente por
entrega directa mediante acta notarial, a
más del expreso consentimiento y voluntad
manifestada por la progenitora biológica, no
se puede soslayar que en sus pocos años de
vida, el único entorno familiar que ha
conocido el niño ha sido el de aquellos,
quienes le han brindado un ambiente de
estabilidad, cuidado y facilidades para el
plano desarrollo de sus potencialidades.

23:13 78
 La jurisprudencia anterior….
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Posadas, sala I • 01/10/2013 • P., G. O. y otro
s/ guarda con fines de adopción • • Sup. Const. 18/02/2014 , 45 • LA LEY 2014-A , 330 •
DFyP 2014 (mayo) , 101 • AR/JUR/95427/2013
La guarda provisoria de un menor debe otorgarse a una pareja
escogida por su progenitora, pues se acreditó la precaria
situación económica de esta, que le imposibilitaría otorgarle
a su hijo de los recursos necesarios para su desarrollo
integral, a la vez que la situación familiar, económica y social
de los aspirantes se vislumbra como productora de un
ámbito adecuado para el cuidado del niño.
Juzgado de Familia n° 5, San Isidro • 28/08/2013 • V. K. T. s/ guarda con fines de adopción • •
AR/JUR/60672/2013
La petición de entrega de guarda con fines de adopción de un
menor entregado en forma irregular debe ser rechazada in
limine, pues, una decisión contraria, implicaría convalidar
desde el inicio del proceso esa irregularidad en la entrega
que se afianzaría con el devenir de las actuaciones, lo cual
afectaría gravemente el interés superior del niño.

23:13 79
 La jurisprudencia anterior….
Cámara de Apelaciones de Concordia, sala civil y comercial II • 11/12/2013 • P., J. J. s/ guarda
con fines de adopcion (EXPTE. Nº 1668) • • DFyP 2014 (abril) , 77 • LLLitoral 2014
(abril) , 319 • AR/JUR/85809/2013
La guarda con fines de adopción de un menor debe
ser otorgada a quien ejerce su guarda de hecho
desde temprana edad, aun cuando no se
encuentre inscripto en el Registro Único de
Aspirantes con fines Adoptivos, pues debe tenerse
en cuenta el tiempo transcurrido desde el inicio de
la custodia y los informes del Equipo Técnico
Interdisciplinario jurisdiccional, de los que surge
que aquel ha estrechado vínculos valiosos y
significativos con la familia guardadora, y que
separarlo de dicho contexto significaría exponerlo
a una situación de alto riesgo.

23:13 80
 La jurisprudencia anterior….
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I • 22/11/2013 • Pia, Patricia
Alejandra en J: 1885-09-4f/711/10 N.N. recién nacida s/ p/medida de proteccion de derechos
s/inc. cas. • • La Ley Online • AR/JUR/80619/2013
La sentencia que rechaza el reintegro de un menor
solicitado por sus padres biológicos y sus abuelos
paternos y dispone la permanencia de aquel con los
pretensos adoptantes no es arbitraria de
conformidad con las circunstancias fácticas del
caso, siendo que ha cumplido cuatro años y desde
los primeros días de su vida ha sido alojado,
contenido y amado por los pretensos adoptantes,
motivo por el cual el "centro de vida" –art. 3, ley
26.061- se encuentra junto a quienes reconoce
como padres y le brindan un ámbito de contención,
de asistencia y amor familiar, absolutamente
beneficioso para su desarrollo íntegro.

23:13 81
 Ley 25854
Art. 318 CC

El CCyC y las guardas de hecho: una toma

de posición con finalidad pedagógica
Art. 611: “Queda prohibida expresamente la entrega directa en
guarda …mediante escritura pública o acto administrativo, así
como la entrega directa en guarda otorgada por cualquiera de los
progenitores u otros familiares del niño.
La transgresión de la prohibición habilita al juez a separar al niño
transitoria o definitivamente de su pretenso guardador, excepto
que se compruebe judicialmente que la elección de los
progenitores se funda en la existencia de un vínculo de parentesco,
entre éstos y el o los pretensos guardadores del niño.
Ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial o
delegación del ejercicio de la responsabilidad parental deben ser
considerados a los fines de la adopción.”
23:13 82
 ¿Qué postura adopta el C.C.C.?

• Facultad judicial de separar al niño del

guardador
• Nulidad de la adopción. Art. 634, inc. h

• Postura restrictiva
• Fundamento: necesidad de desalentar las
prácticas
23:13 83
 Guarda con fines de adopción:
Proceso. Arts. 611-614

• COMPETENCIA (perpetua jurisdicción)

• FINALIDAD (elección y evaluación del
guardador)
• CELERIDAD (debe ser discernida
inmediatamente)
• FUNCION DEL REGISTRO DE
ADOPTANTES (Red Federal de Registros,
ley 25824 y 8524) Nulidad

23:13 84
 Proceso de guarda con fines de adopción:
Elección de los guardadores

PARTICIPACION DEL ORGANO ADMINISTRATIVO

PAUTAS: -condiciones personales y aptitudes
-motivaciones y
expectativas
-idoneidad
-respeto por la identidad y
origen

OBLIGACION DE ESCUCHAR AL NIÑO

LA SENTENCIA: no más de seis meses (celeridad-período
de evaluación de la vinculación, medidas, seguimiento)

23:13 85
 Juicio de adopción

23:13 86
 Juicio de adopción
arts. 615-618
• COMPETENCIA: juez de la guarda o centro de vida
a opción de los adoptantes
• INICIO DEL PROCESO: -pedido de parte
-de oficio
-autoridad administrativa
(Quién??? OAL,
Defensor de Derechos
del Niño???)
-el Ministerio Pupilar???
• El principio: LA CELERIDAD
23:13 87
 Juicio de adopción: reglas
• PARTES: -pretensos adoptantes y pretenso adoptado
(asistencia letrada, art. 27 ley 26061)
• OBLIGACION DE ESCUCHAR AL NIÑO/A
• INTERVENCION MINISTERIO PUBLICO (art. 103) Y
ORGANO ADMINISTRATIVO
• CONSENTIMIENTO DEL MAYOR DE 10 AÑOS
• PRINCIPIO DE RESERVA (audiencias y expediente)
• EFECTO RETROACTIVO DE LA SENTENCIA: fecha de la
sentencia que otorgó la guarda o promoción de la
acción (adopción de integración)

23:13 88
 Más allá…la posición argentina
Ley 26.061 – art. 11
• Derecho a la identidad
• Derecho a conocer a sus padres, preservar sus
vínculos, crecer y desarrollarse en su familia
de origen.
• Obligación del Estado de garantizar ese
vínculo. Límite: el interés superior del niño.

23:13 89
 Ley 26.061 – art. 11

“Sólo en casos en que ello sea imposible y en forma

excepcional tendrán derecho a vivir, ser criados y
desarrollarse en un grupo familiar alternativo o a tener
una familia adoptiva”

23:13 90