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LESIONES AL CONCEBIDO EN EL ORDENAMIENTO NACIONAL ARTÍCULO 124
LESIONES AL CONCEBIDO EN EL ORDENAMIENTO NACIONAL ARTÍCULO 124
INDICE
1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................................1
2. El caso Talidomida..............................................................................................................1
3. La justificación de la penalización a nivel doctrinario....................................................2
4. Distinción entre concebido y persona y su protección diferenciada...........................4
5. El delito de lesiones al concebido en nuestro ordenamiento jurídico penal..............5
a. Normativa incriminadora................................................................................................5
b. Alcance del término concebido....................................................................................6
i. Crítica...........................................................................................................................6
ii. Debe interpretarse en forma estricta o amplía......................................................7
c. Diferencia entre lesiones al concebido y tentativa de aborto..................................9
d. La Ley 27716 y la laguna jurídica que contiene......................................................10
i. Exposición de motivos de la Ley...........................................................................10
ii. Ausencia de modalidad culposa............................................................................11
iii. Tipicidad Subjetiva...................................................................................................12
e. Análisis del tipo penal contenido en el artículo 124 – A del Código Penal
Peruano...................................................................................................................................14
i. Objeto Jurídico..........................................................................................................14
ii. Objeto Material.........................................................................................................15
iii. Los sujetos: Agente y paciente..............................................................................19
iv. Materialidad de la conducta....................................................................................20
v. Medios de comisión.................................................................................................21
f. Violencia física..............................................................................................................21
g. Violencia familiar...........................................................................................................22
h. Resultados que sufre el concebido...........................................................................24
i. Tipicidad Subjetiva.......................................................................................................28
j. Itercriminis......................................................................................................................29
i. Posibilidad de actos preparatorios........................................................................29
ii. Tentativa....................................................................................................................30
iii. Participación criminal...............................................................................................32
6. El delito en la legislación Comparada............................................................................33
a. Colombia........................................................................................................................33
b. El Salvador....................................................................................................................34
c. Costa Rica.....................................................................................................................35
d. España...........................................................................................................................35
7. Propuesta legislativa.........................................................................................................36
8. Jurisprudencia nacional o internacional.........................................................................37
9. CONCLUSIONES..............................................................................................................39
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA.............................................................................................41
1. INTRODUCCIÓN
El artículo 124-A del Código Penal Peruano aborda una temática crucial
en el ámbito legal y ético: las lesiones al concebido. Esta disposición
legal establece la penalización de cualquier acción que cause daño al
ser humano en gestación, reconociendo así la importancia de proteger
los derechos del concebido desde sus primeros estadios de desarrollo.
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década de 1960, la Talidomida fue ampliamente utilizada como un
medicamento destinado a aliviar los síntomas del insomnio y las
náuseas en mujeres embarazadas. Sin embargo, su consumo durante el
embarazo resultó en un grave desastre médico, provocando
malformaciones congénitas irreversibles en miles de bebés en todo el
mundo.
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La penalización de las lesiones al concebido, como se establece en el
artículo 124-A del Código Penal Peruano, encuentra fundamentos
sólidos a nivel doctrinario, tanto en el ámbito legal como en el ético. A
continuación, se profundizará en algunas de las principales
justificaciones doctrinarias que respaldan esta medida:
1
Díaz García, J. (2015). La protección penal del concebido y la Ley Orgánica 2/2010 de salud sexual y
reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo. Cuadernos de Derecho Transnacional, 7(1),
191-218.
2
Tena Rubio, M. C. (2010). Lesiones al concebido en el Código Penal español. In Ponencias y
comunicaciones: VIII Congreso Internacional de Derecho Penal y Criminología (pp. 583-596). Tirant lo
Blanch, 121-124
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d. Coherencia con otros principios jurídicos y éticos:
La penalización de las lesiones al concebido se alinea con otros
principios jurídicos y éticos ampliamente aceptados, como el
principio de igualdad ante la ley y el principio de no discriminación.
Al reconocer al concebido como sujeto de derechos y establecer
medidas para proteger su vida y salud, se promueve la coherencia
y la igualdad de trato entre todos los individuos,
independientemente de su edad o estado de desarrollo.
3
Salinas Sicha, R. (2018). Bioética y Derecho Penal. Ediciones Olejnik, 50-52
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c. Protección diferenciada y proporcionalidad de las medidas
legales:
Salinas Sicha Ramiro aboga por una protección diferenciada del
concebido en el ámbito legal, considerando su estado de
vulnerabilidad y dependencia. Sin embargo, también es probable
que enfatice la importancia de mantener un equilibrio entre la
protección del concebido y otros derechos y valores, como la
autonomía de la mujer embarazada y el acceso a la salud
reproductiva. Esto implica que las medidas legales deben ser
proporcionales y no discriminatorias, garantizando la protección
de los derechos de todas las partes involucradas.4
4
Salinas Sicha, R. (2015). Derecho Penal y Protección de la Vida Humana en Gestación. Revista de
Derecho, 34(2), 123-145.
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La inclusión de este artículo en el Código Penal Peruano
responde a la necesidad de adecuar la legislación a los avances
científicos y éticos en el campo de la bioética y la protección de
los derechos humanos. Reconoce la importancia de garantizar la
protección jurídica del ser humano desde el momento de la
concepción, en línea con los principios constitucionales y los
compromisos internacionales en materia de derechos humanos.
5
Salinas Sicha, R. (2016). El delito de lesiones al concebido en el ordenamiento jurídico peruano: análisis
crítico. Revista de Derecho Penal y Criminología, 28(2), 145-162.
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y libertades, como el derecho a la autonomía reproductiva
de la mujer.
6
López, M. (2018). La ambigüedad del término "concebido" en la legislación penal: análisis crítico.
Revista de Derecho y Ciencias Jurídicas, 10(2), 45-62.
7
Pérez, J. (2019). Interpretaciones divergentes del término "concebido" en la jurisprudencia penal: un
análisis comparativo. Anales de Derecho Penal, 35(3), 87-104.
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Por un lado, quienes abogan por una interpretación estricta
sostienen que el término "concebido" debe limitarse al
momento en que el embrión ya ha sido implantado en el
útero materno después de la fecundación del óvulo. Esta
interpretación restringida garantizaría una protección legal
clara y precisa del concebido, evitando ambigüedades y
conflictos con otros derechos, como la autonomía
reproductiva de la mujer. Argumentan que solo a partir de
este momento el embrión adquiere la condición de sujeto
protegido por la ley y, por lo tanto, se configura el delito de
lesiones al concebido en caso de causarle daño.8
8
González, A. (2017). Interpretación del término "concebido" en la legislación penal: análisis
comparativo. Revista de Derecho y Ciencias Jurídicas, 9(2), 67-82.
9
Martínez, L. (2019). Debate sobre la interpretación del término "concebido" en la jurisprudencia penal:
perspectivas éticas y jurídicas. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, 28(3), 123-140.
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implican acciones que afectan al ser humano en gestación, pero
con fundamentos y consecuencias jurídicas diferentes.
10
Pérez, M. (2017). Diferencias jurídicas entre lesiones al concebido y tentativa de aborto: análisis
comparativo. Revista de Derecho Penal y Criminología, 29(2), 105-120.
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d. La Ley 27716 y la laguna jurídica que contiene
i. Exposición de motivos de la Ley
La exposición de motivos de la Ley 27716, que introduce el
artículo 124-A al Código Penal Peruano, proporciona el
contexto y los fundamentos que llevaron a la creación de
esta normativa específica sobre lesiones al concebido.
Esta exposición de motivos ofrece una visión integral de
los propósitos y objetivos que se persiguen con la inclusión
de este tipo penal en el ordenamiento jurídico.
11
Ramírez, J. (2018). Fundamentos éticos y jurídicos de la protección del concebido: análisis de la
exposición de motivos de la Ley 27716. Revista de Derecho y Bioética, 12(2), 89-105.
12
Rodríguez, J. (2019). Implicaciones éticas de la distinción entre lesiones al concebido y tentativa de
aborto: estudio de casos. Revista de Bioética y Derecho, 42, 75-90.
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sanción de aquellos actos que atenten contra la vida y la
salud del ser humano en gestación.13
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daño. Esto podría dar lugar a interpretaciones arbitrarias
de la ley y decisiones judiciales inconsistentes, afectando
la igualdad ante la ley y el principio de legalidad.14
14
Sánchez, A. (2017). Ausencia de modalidad culposa en el delito de lesiones al concebido: análisis
crítico desde la perspectiva de la justicia penal. Revista de Derecho Penal y Criminología, 29(2), 75-92.
15
Rodríguez, P. (2018). La ausencia de modalidad culposa en el delito de lesiones al concebido: estudio
comparativo de legislaciones penales latinoamericanas. Anuario de Derecho Penal Comparado, 24(3),
115-132.
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acción puede provocar lesiones al concebido y debe
realizarla con la intención de causar dicho resultado.
16
Díaz, R. (2016). La exigencia de tipicidad subjetiva en el delito de lesiones al concebido: análisis crítico
desde una perspectiva jurídica y ética. Revista de Derecho Penal y Criminología, 28(2), 87-104.
17
Torres, M. (2018). Consideraciones sobre la tipicidad subjetiva en el delito de lesiones al concebido:
estudio comparativo de legislaciones penales latinoamericanas. Anuario de Derecho Penal Comparado,
24(3), 115-132.
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de las penas y la protección de los derechos
fundamentales del agente.
e. Análisis del tipo penal contenido en el artículo 124 – A del
Código Penal Peruano
i. Objeto Jurídico
El objeto jurídico del delito de lesiones al concebido es la
protección de la vida y la integridad del ser humano en
gestación. Este objeto jurídico refleja el reconocimiento por
parte del ordenamiento jurídico peruano de la dignidad y los
derechos inherentes al concebido, desde el momento
mismo de su concepción hasta su nacimiento.
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derechos desde el momento de la concepción. Esta
protección se extiende no solo a la preservación de la vida
del concebido, sino también a garantizar su desarrollo
saludable y su bienestar integral durante el periodo de
gestación.
ii. Objeto Material
El objeto material en el delito de lesiones al concebido se
refiere al embrión o feto en gestación, es decir, aquel ser
humano en desarrollo desde el momento de la concepción
hasta su nacimiento. Es el sujeto pasivo sobre el cual recae
la acción u omisión del agente que causa el daño, y es el
destinatario directo de la protección jurídica que busca
brindar el tipo penal.
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protección legal. Esta perspectiva reconoce la relevancia
ética y jurídica de proteger la vida y la salud del ser humano
en gestación como parte fundamental del ordenamiento
jurídico y de los principios de justicia y equidad.
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refiere al bien jurídico protegido por la norma penal, es
decir, el interés o valor que se busca preservar mediante la
tipificación de la conducta como delito.
Objeto Material:
El objeto material se refiere al embrión o feto en gestación,
es decir, al ser humano en desarrollo desde el momento de
la concepción hasta su nacimiento. Este embrión o feto es
el sujeto pasivo del delito, sobre el cual recae directamente
la acción u omisión del agente que causa el daño.
Objeto Jurídico:
El objeto jurídico, por otro lado, se refiere al bien jurídico
protegido por la norma penal. En el caso del delito de
lesiones al concebido, el objeto jurídico es la protección de
la vida y la integridad física y psicológica del ser humano en
gestación. Se busca garantizar el derecho fundamental del
concebido a desarrollarse en un ambiente saludable y
seguro durante el periodo de gestación, sin sufrir daños que
puedan afectar su vida o su salud.
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Sujeto pasivo vs. bien protegido: Mientras que el objeto
material se refiere al sujeto pasivo del delito, es decir, aquel
sobre el cual recae directamente la acción delictiva, el
objeto jurídico se refiere al interés o valor que se busca
proteger mediante la tipificación de la conducta como delito.
Enfoque de la norma penal: El objeto material se centra en
el sujeto concreto afectado por la conducta delictiva,
mientras que el objeto jurídico se centra en el interés o
valor que la norma penal busca salvaguardar en beneficio
de la sociedad.
El Agente:
El agente es la persona que realiza la acción u omisión que
causa el daño al embrión o feto en gestación. Puede
tratarse de cualquier individuo que, de manera directa o
indirecta, provoque lesiones al concebido. Este agente
puede actuar con dolo, es decir, con la intención de causar
el daño al ser humano en gestación, o con culpa, cuando
actúa negligentemente y causa lesiones sin intención
directa.
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El agente puede ser la madre del concebido, un tercero o
incluso un profesional de la salud que realiza
procedimientos médicos o administración de sustancias
que resultan en daño al embrión o feto. En todos los casos,
la conducta del agente se evalúa en función de su grado de
culpabilidad y su relación causal con las lesiones sufridas
por el concebido.
El Paciente:
El paciente en este contexto es el embrión o feto en
gestación, quien sufre directamente el daño como resultado
de la acción u omisión del agente. Es el sujeto pasivo del
delito de lesiones al concebido y, como tal, merece una
protección especial en virtud de su vulnerabilidad y su
condición de ser humano en desarrollo.
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penal del agente y para garantizar la protección legal del
ser humano en gestación.
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negligentemente y causó lesiones sin intención directa.
Esta evaluación se realiza en función de la relación causal
entre la conducta del agente y las lesiones sufridas por el
concebido.
f. Violencia física
La violencia física se presenta como uno de los medios de
comisión del delito de lesiones al concebido cuando el agente
ejerce fuerza física directa sobre la mujer embarazada con la
intención de causar daño al embrión o feto en gestación. Este tipo
de conducta puede ser perpetrada por diversas razones, como
conflictos familiares, rechazo del embarazo o incluso en casos de
violencia de género.
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significativas en el desarrollo del concebido y pueden afectar su
salud a largo plazo.
g. Violencia familiar
La violencia familiar se convierte en un medio de comisión del
delito de lesiones al concebido cuando la mujer embarazada es
víctima de abuso físico, emocional o psicológico por parte de su
pareja, familiares u otros miembros del entorno familiar. Esta
forma de violencia puede tener consecuencias graves tanto para
la madre como para el embrión o feto en gestación.18
18
Ramírez, E. (2018). "La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el
Derecho a la Vida del Concebido". Revista de Derechos Humanos, 12(2), 89-106.
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Estas acciones pueden poner en peligro la salud y la vida tanto de
la madre como del embrión o feto en gestación.
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respuesta integral que incluya medidas de protección, prevención
y sanción.19
h. Resultados que sufre el concebido
Patológicos
Las lesiones patológicas en el contexto del delito de lesiones al
concebido se refieren a aquellas alteraciones o trastornos físicos
que afectan la salud del embrión o feto en gestación como
resultado de la acción u omisión del agente. Estas lesiones
pueden tener diversas causas, como la exposición a sustancias
nocivas, traumatismos físicos, o la falta de cuidados médicos
adecuados durante el embarazo.
19
Instituto de Investigaciones Jurídicas (2015). "Protección Jurídica del Embrión en el Derecho
Comparado". Anuario de Derecho Comparado, 20(1), 176-195.
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pueden deberse a diversas causas, como la falta de nutrientes, la
exposición a sustancias tóxicas o problemas de salud materna.
Somáticos
20
Castro, P. (2019). "El Delito de Lesiones al Concebido: Perspectivas Legales y Éticas".
Revista Internacional de Bioética, 7(2), 45-63.
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lesiones pueden tener consecuencias graves para la salud y el
desarrollo del concebido, dependiendo de la naturaleza y
gravedad de la lesión.
Psíquicos
21
López, M. (2016). "Los Derechos del Concebido en la Jurisprudencia Internacional". Revista de
Derecho Internacional, 14(3), 112-130.
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Estrés prenatal: El estrés prenatal puede surgir como resultado de
situaciones de violencia, abuso, conflictos familiares, problemas
económicos u otras circunstancias estresantes que afectan
emocionalmente a la mujer embarazada. Este estrés puede
transmitirse al embrión o feto a través de cambios en el ambiente
intrauterino y puede tener consecuencias negativas para su
desarrollo y bienestar.
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el bienestar del concebido, y requieren una atención médica y
psicológica especializada para su prevención, diagnóstico y
tratamiento adecuados.
i. Tipicidad Subjetiva
La tipicidad subjetiva en el delito de lesiones al concebido se
refiere a la evaluación de la conciencia y voluntad del agente al
llevar a cabo la conducta delictiva. En este contexto, implica
determinar si el agente actuó con dolo o con culpa al causar
lesiones al embrión o feto en gestación.
22
Salinas Sicha, R. (2016). "La Protección del Concebido en el Ordenamiento Jurídico Peruano". Revista
de Derecho, 10(3), 78-94.
Página 28 de 44
Prueba de la tipicidad subjetiva: La determinación de si el agente
actuó con dolo o culpa puede basarse en diversas pruebas, como
declaraciones del agente, testimonios de testigos, análisis de la
conducta del agente antes, durante y después del delito, entre
otros elementos probatorios. Es importante que esta evaluación
se realice de manera objetiva y con base en los elementos de
prueba disponibles en cada caso.
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Punibilidad: En muchos sistemas jurídicos, los actos
preparatorios pueden ser objeto de sanciones penales,
aunque estas sanciones suelen ser menores que las
impuestas por la comisión del delito completo. Esto se debe
a que los actos preparatorios representan un peligro
potencial para la sociedad y deben ser prevenidos y
sancionados en aras de la protección de los derechos y la
seguridad de las personas.23
Características de la tentativa:
23
Instituto de Investigaciones Jurídicas (2015). "Protección Jurídica del Embrión en el Derecho
Comparado". Anuario de Derecho Comparado, 20(1), 176-195.
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gestación. Esta intención se manifiesta a través de la
realización de actos que tienen como objetivo directo la
producción del resultado lesivo.24
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Características de la participación criminal:
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implicados, evidencia física, entre otros. Es importante que
esta prueba se realice de manera objetiva y con base en
los elementos de prueba disponibles en cada caso.
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En El Salvador, el delito de lesiones al concebido está regulado en
el Código Penal salvadoreño, específicamente en el artículo 144-
A. Esta disposición legal reconoce la importancia de proteger la
vida y la integridad del embrión o feto en gestación,
considerándolos como sujetos de derecho desde el momento de
la concepción.
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La inclusión de este tipo penal en el Código Penal costarricense
refleja el compromiso del Estado por garantizar la protección de la
vida desde su inicio, así como la importancia de prevenir y
sancionar cualquier acción que pueda poner en riesgo la salud o
la integridad del embrión o feto en gestación.
26
Valdivia, R. (2021). "La Protección del Embrión en la Legislación Comparada: Un Enfoque
desde los Derechos Humanos". Anuario de Derecho Comparado, 26(2), 210-228.
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vida desde su concepción y garantizar el respeto a la dignidad y
los derechos de todas las personas, independientemente de su
etapa de desarrollo. En este sentido, el Estado español muestra
su compromiso con la defensa de los derechos fundamentales de
todas las personas, incluyendo aquellas que se encuentran en
estado de gestación.
7. Propuesta legislativa
Para profundizar en la propuesta legislativa, podríamos considerar
algunas medidas específicas que podrían fortalecer la protección al
concebido en el ordenamiento jurídico nacional:
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salud, y la promoción del acceso a servicios de salud reproductiva y
prenatal de calidad.
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económicas, acceso a servicios de salud y apoyo psicológico, y medidas
destinadas a prevenir la revictimización.
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Promoción de buenas prácticas: La jurisprudencia internacional puede
promover buenas prácticas en la protección del embrión o feto en
gestación, incluyendo la adopción de enfoques basados en los derechos
humanos, la promoción de políticas de salud reproductiva y prenatal, y la
garantía de acceso a servicios de salud de calidad para las mujeres
embarazadas.
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contribuye al bienestar general de la sociedad al fomentar el nacimiento
de individuos sanos y felices.
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA
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5. Salinas Sicha, R. (2016). El delito de lesiones al concebido en el
ordenamiento jurídico peruano: análisis crítico. Revista de Derecho
Penal y Criminología.
6. López, M. (2018). La ambigüedad del término "concebido" en la
legislación penal: análisis crítico. Revista de Derecho y Ciencias
Jurídicas.
7. Pérez, J. (2019). Interpretaciones divergentes del término
"concebido" en la jurisprudencia penal: un análisis comparativo.
Anales de Derecho Penal.
8. González, A. (2017). Interpretación del término "concebido" en la
legislación penal: análisis comparativo. Revista de Derecho y
Ciencias Jurídicas.
9. Martínez, L. (2019). Debate sobre la interpretación del término
"concebido" en la jurisprudencia penal: perspectivas éticas y
jurídicas. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales.
10. Pérez, M. (2017). Diferencias jurídicas entre lesiones al concebido y
tentativa de aborto: análisis comparativo. Revista de Derecho Penal y
Criminología.
11. Ramírez, J. (2018). Fundamentos éticos y jurídicos de la protección
del concebido: análisis de la exposición de motivos de la Ley 27716.
Revista de Derecho y Bioética.
12. Rodríguez, J. (2019). Implicaciones éticas de la distinción entre
lesiones al concebido y tentativa de aborto: estudio de casos. Revista
de Bioética y Derecho.
13. García, M. (2019). La protección del concebido en la legislación
peruana: análisis de la exposición de motivos de la Ley 27716.
Anuario de Derecho Constitucional.
14. Sánchez, A. (2017). Ausencia de modalidad culposa en el delito de
lesiones al concebido: análisis crítico desde la perspectiva de la
justicia penal. Revista de Derecho Penal y Criminología.
15. Rodríguez, P. (2018). La ausencia de modalidad culposa en el delito
de lesiones al concebido: estudio comparativo de legislaciones
penales latinoamericanas. Anuario de Derecho Penal Comparado.
16. Díaz, R. (2016). La exigencia de tipicidad subjetiva en el delito de
lesiones al concebido: análisis crítico desde una perspectiva jurídica
y ética. Revista de Derecho Penal y Criminología.
17. Torres, M. (2018). Consideraciones sobre la tipicidad subjetiva en el
delito de lesiones al concebido: estudio comparativo de legislaciones
penales latinoamericanas. Anuario de Derecho Penal Comparado.
18. Ramírez, E. (2018). "La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos sobre el Derecho a la Vida del Concebido".
Revista de Derechos Humanos.
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19. Instituto de Investigaciones Jurídicas (2015). "Protección Jurídica del
Embrión en el Derecho Comparado". Anuario de Derecho
Comparado.
20. Castro, P. (2019). "El Delito de Lesiones al Concebido: Perspectivas
Legales y Éticas". Revista Internacional de Bioética.
21. López, M. (2016). "Los Derechos del Concebido en la Jurisprudencia
Internacional". Revista de Derecho Internacional.
22. Salinas Sicha, R. (2016). "La Protección del Concebido en el
Ordenamiento Jurídico Peruano". Revista de Derecho.
23. Instituto de Investigaciones Jurídicas (2015). "Protección Jurídica del
Embrión en el Derecho Comparado". Anuario de Derecho
Comparado.
24. Rojas, M. (2019). "Aspectos Penales de la Protección del Concebido
en el Código Penal Peruano". Cuadernos de Derecho Penal.
25. Gómez, A. (2020). "Protección Jurídica del Embrión Humano en el
Derecho Penal Peruano". Anales de Derecho.
26. Valdivia, R. (2021). "La Protección del Embrión en la Legislación
Comparada: Un Enfoque desde los Derechos Humanos". Anuario de
Derecho Comparado.
27. García, J. (2017). "El Delito de Lesiones al Concebido: Análisis
Jurisprudencial". Revista de Ciencias Jurídicas.
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