DERECHO PROCESAL PENAL I

TEMA 21

RECURSO DE APELACION INCIDENTAL

I. CONCEPTO
Son los mecanismos de impugnación que en calidad de derecho constitucional
tiene todo litigante que por auto interlocutorio o sentencia hubiere sufrido algún
agravio, solicitando que el tribunal superior lo repare, previa substanciación. Es
de advertir que el art. 180 de la Ley Fundamental, recogiendo lo preconizado por
los Tratados y Convenios Internacionales, constitucionaliza y garantiza el
derecho de impugnación en los procesos judiciales, lo que no significa que toda
resolución judicial sea recurrible, sino dentro los marcos desarrollados por las
normas adjetivas que, como el Compilado Procesal Penal, regula los casos en los
que proceden los recursos, tal como preceptúa el art. 394.
II. CLASES
De lo precedente, extractamos que en nuestra economía jurídica se reconocen
únicamente dos clases de apelaciones, la apelación incidental y la apelación
restrictiva, cada cual con sus respetivas particularidades.
III. APELACIÓN INCIDENTAL
Es el medo de impugnación que tiene todo litigante para cuestionar o expresar
fundadamente su desacuerdo con el contenido de un auto interlocutorio que le
causa agravio; agravio que deberá ser expresado de manera clara y puntual
por el recurrente en su memorial de rigor.
IV. RESOLUCIONES APELABLES
A los fines de precisarse las resoluciones recurribles bajo esta metodología, citar
las detalladas por el art. 403 y que procede contra los autos que resuelven
incidentes y excepciones que son:
1.-Los que resuelven la suspensión condicional del proceso;
2.- Los que resuelven las excepciones previstas por el art. 308;
3.-Los que resuelven la aplicación de medidas cautelares o las sustitutivas, en
concordancia con la particularidad prevista por el art. 251;
4.-Los que desestimen querella en delitos de acción privada, lo que excluye la
posibilidad de la objeción de querella autorizada por el art. 291, por entenderse
que tal mecanismo está reservado a los asuntos de delitos de acción pública, en
los que interviene el Ministerio Público y no así en los de acción privada, por lo
que en esos procesos especiales el juez de sentencia tiene la potestad de
desestimar o rechazar por falta de las formalidades estipuladas en el art. 290, lo
que por el contrario sensu enseña que en delitos de acción pública, el fiscal no
puede desestimar la querella si acaso detectare falta de requisitos de
admisibilidad o falta de personería, sino acudir a la objeción de querella:

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5.-Los que resuelven la objeción a la querella;

6.-Los que declaran la extinción de la acción penal;
7.-Los que conceden, revoquen o rechacen la libertad condicional;
8.- Los que nieguen o revoquen la solicitud de ampliación de la etapa preparatoria
en delitos relacionados con organizaciones criminales;
9.-Los que admitan o nieguen la suspensión o la extinción de la pena:
10.- Los que resuelvan la reparación del daño, lo que confirma que esta clase de
gestiones no merecen sentencia, como ocurría en la abrogada legislación; y
11.- Los demás señalados por este Código, referentes a los previstos por los arts.
255 y 256.
Al presente, en función de las SSCC 0636/2010 R, 1008/2010 R, 1516/2010
R,1716/2010-Ry 1740/2010-R de 19 de julio,23 de agosto,11 de octubre,25 de
octubre de 2010,0472/2012 de 4 de julio y 0220/2013-L de 8 de abril, es
menester resaltar que los autos interlocutorios que resuelven incidentes
igualmente son apelables en la vía incidental, con lo que el Tribunal
Constitucional modula sus determinaciones anteriores y cambia la línea
jurisprudencial, asignando a los incidentes el mismo valor o jerarquía que a las
excepciones en cuanto a su posibilidad y sustento impugnatorio, todo a base del
tenor del art. 180-II constitucional y los Tratados y Convenciones
internacionales.
V. INTERPOSICIÓN
Con arreglo al art. 404, debe interponerse en el término de tres días de notificado
con el auto de mérito, ante el mismo juez o tribunal que pronunció la resolución
cuestionada, por escrito fundamentado y adjuntando si corresponde las pruebas
literales que pretendiere utilizar ulteriormente, explicando sobre ellas el hecho
que desea probar. El escrito fundamentado se refiere a la necesidad de que el
recurrente explique clara y precisamente sus puntos de impugnación a fin de
facilitar al superior en grado la concretización de los aspectos en los que debe
centrar su atención; en cambio, la presentación de las pruebas está orientada a
la posibilidad que tiene el recurrente de presentar medios probatorios pertinentes
que refuercen y sustenten sus conceptos y pretensiones, por lo que dentro de los
principios de preclusión y del contradictorio debe hacerlo juntamente con su
memorial de apelación, el que corrido en traslado, posibilitará que el adverso se
entere no sólo de sus criterios y pretensiones, sino también de sus pruebas y las
orientaciones que se les asigna, a fin de que de su parte haga lo propio, es decir,
pueda igualmente ofrecer prueba que desvirtúe a la de adverso. En ese orden,
resulta notoriamente ilustrativa la SC 1176/2004 R de 29 de julio que enseña
“...La prueba en segunda instancia debe necesariamente ser presentada junto
con el escrito de interposición del recurso, señalando qué hecho se pretende
probar la que debe ser puesta en conocimiento de la otra parte, sea para ofrecer
su prueba u objetar la ofrecida, garantizando de ese modo el derecho a la

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igualdad de las partes y el principio de inmediación que caracteriza al juicio oral.

Lo que significa que existe un momento procesal para inadmisible la prueba que
se presente fuera de ese plazo, peor aún si el Tribunal de Apelación debe valorar
la misma para fundar resolución..."
En lo referente a la procedencia del recurso de apelación incidental, la SCP 0472
/2012 de 4 de julio, emerge determinante cuando expone: "Las resoluciones que
resuelvan incidentes, entre ellos, el de nulidad por actividad procesal defectuosa,
pueden ser impugnadas mediante el recurso de apelación, habiendo establecido
así la jurisprudencia constitucional, cuyo entendimiento desarrollado por el SC
0939/2010-R de 19 de julio..", prosiguiendo la igual 0220/2013_l de 8 de abril,
relacionado a lo determinado en las audiencias conclusivas: “..Conforme se
infiere de las citas doctrinales y la jurisprudencia desglosada en el Fundamento
Jurídico III.5 de la presente Sentencia".
VI. EMPLAZAMIENTO Y REMISIÓN
Presentado el recurso, con arreglo al art. 405, el juez emplazará a la parte adversa
para que en el plazo de tres días conteste igualmente por escrito fundamentado
y, en su caso acompañe pruebas con relación al caso incidental por tratarse,
expresando lo que desea acreditar, que por supuesto debe guardar el respeto del
principio de la coherencia del tema por tratarse, así como del estado procesal en
recurso. Acogiendo lo último, se debe aprovechar la oportunidad para resaltar
que los medios probatorios que aportarán las partes en este estado de la causa,
vale decir, de tramitación de apelación incidental, deberán relacionarse
estrictamente con el incidente resuelto por el auto motivo de recurso. Sobre la
apelación incidental, es importante diferenciar entre su planteamiento en la
etapa preparatoria con la formulada durante el juicio oral, por los efectos
desiguales que resultan; así la concesión del recurso en la etapa preparatoria,
como de todo trámite incidental, debe efectivizarse mediante cuadernillo
incidental, conformado por fotostáticas legalizadas que significa en el efecto no
suspensivo, por lo que la medida tomada no genera la suspensión de la
investigación y mucho menos la suspensión de la autoridad fiscal o del juez
contralor, los que deben continuar desarrollando sus actividades restantes con
regularidad, en la manera como vinculantemente refleja la SC. 0848/2004 de 29
de agosto que dice: “...En el mismo Código de Procedimiento Penal también se
encuentran disposiciones que si bien no establecen de manera expresa el
carácter no suspensivo de los recursos; esta característica se desprende del
contexto normativo en el que se hallan insertos; este es el caso de acuerdo al art
314 del CPP, las excepciones durante esta etapa se tramitan por la vía incidental
sin interrumpir la investigación, esto debido a que esa etapa todos los elementos
que permitan fundar la acusación del fiscal o del querellante ser suspendida por
la interposición de medios impugnativos; pues de hacerlo, no sólo se estaría
perjudicando la eficacia de la persecución penal pública, sino también se estaría
desprotegiendo los derechos y garantías de las partes dentro de una
investigación, particularmente de quien se encuentra sometido a medidas
cautelares, ya que si se reconocería el efecto suspensivo del recurso de apelación

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durante la etapa preparatoria, la competencia del juez cautelar, como contralor

de la investigación, también tendría que quedar en suspenso. En mérito a lo
anotado, la norma contenida en el art.314 del CPP., también tiene que ser
aplicada a los efectos de los recursos de apelación planteados contra las
resoluciones que resuelvan las excepciones en la etapa preparatoria; lo que
significa que durante el trámite de apelación, la investigación debe continuar su
curso, teniendo el juez cautelar competencia para pronunciar las resoluciones
pertinentes como contralor de la investigación y de los derechos y garantías de
las partes, incluidas las resoluciones sobre medidas cautelares, entendimiento
que implica una modulación de línea respecto al razonamiento contenido en la
SC. 0586/2006 R de 20 de junio". El razonamiento trascrito hace ver que los
recursos incidentales en la etapa preparatoria se conceden en el efecto devolutivo
o no suspensivo, sin repercutir en nada sobre la competencia del juez instructor,
lo que hace que formulado un incidente o excepción en la audiencia conclusiva,
el auto interlocutorio que lo resuelva será impugnado mediante apelación
incidental, sin afectar la remisión de antecedentes ante el juez o tribunal del
juicio, donde consecuentemente no habrá oportunidad de plantearse tales
cuestiones incidentales, por haber sido atendidas en la fase anterior, incluyendo
las correspondientes a la exclusión probatoria que, en función a la interpretación
sistemática de la ley 007, debe ser tratada mediante el recurso de apelación
incidental.
VII. TRÁMITE Y RESOLUCIÓN
Formulado el recurso, el juez de primer grado remitirá antecedentes ante la sala
penal de turno de la Corte Distrital, donde radicados los actuados, el tribunal de
alzada en una sola resolución decidirá sobre la admisibilidad del recurso y la
procedencia de la cuestión planteada, disponiendo para ello del plazo de veinte
días, computables desdeel1 sorteo y designación del vocal relator, a no ser que
con arreglo al art.399disponga la complementación o salvedad de algunos errores
u omisiones del recurrente, que de no salvarlos, motivará su rechazo in límine.
Puede también suceder que alguna de las partes hubiere ofrecido la producción
de medios probatorios, caso en el que, dentro de los quince días siguientes de
haber radicado los antecedentes, señalará día y hora de producción de la prueba
propuesta, la que será recibida con las formalidades de una audiencia pública,
vale decir, la concurrencia del tribunal y las partes, y sobre ese contenido emitir
en el acto la resolución pertinente.
VIII. CLASES DE RESOLUCIONES
Aunque nuestra codificación no precisa las clases de resoluciones que deben
emitirse por el tribunal superior, sin embargo, su lectura sistemática, la práctica
forense y la lógica jurídica orientan a concluir que el auto de vista por
pronunciarse puede tener una de las siguientes clases.1.- De declarar procedente
o legal la apelación, dando razón al recurrente y en ese caso revisará el contenido
del auto impugnado o; 2.-Declarará la improcedencia del recurso, situación en
la que la resolución cuestionada se mantendrá incólume para su consiguiente

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cumplimiento; 3.-Finalmente, de detectarse la comisión de defectos absolutos,

en observancia de los arts. 167 y 169, ordenará su anulación para su
consiguiente reparación inmediata y sea con las amonestaciones o sanciones
para la autoridad judicial, acorde a la gravedad de los defectos o vicios cometidos.

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