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Segunda edición
La Ley Nº 21.325 y anteriormente la ley de extranjería y su reglamento establecieron una variedad de conductas
que producen consecuencias negativas o imponen un gravamen en el patrimonio o en los derechos de las
personas extranjeras.
Dellacasa y Hurtado clasificaron las sanciones en ilícitos y en infracciones migratorias, intentando diferenciar
aquellas conductas que son sancionadas en otros cuerpos normativos o que se generan ante un hecho de
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carácter infraccional general (ilícito) y aquellas que nacen del derecho migratorio propiamente tal. Molina, en
tanto, se preguntó por la naturaleza jurídica de los preceptos que habilitan a la autoridad para imponer actos
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desfavorables, distinguiendo aquellos que no constituyen sanciones administrativas de los que sí lo son.
La clasificación de Dellacasa y Hurtado es confusa por cuanto no permite distinguir con claridad cuál es la
diferencia entre los ilícitos, infracciones generales e infracciones migratorias. Según estos autores, si el hecho que
causa la sanción es parte del derecho administrativo general o del derecho penal, nos encontraríamos ante la
hipótesis de un ilícito. Mientras que, si es la misma norma migratoria la que establece el ilícito, estaríamos frente a
una infracción migratoria. Lo expresado es correcto, sin embargo, resulta complejo extraer de la clasificación
previa las consecuencias de estar en una u otra hipótesis, contribuyendo a la confusión el hecho de que los
autores desarrollaron únicamente las infracciones migratorias, usando la nomenclatura de los ilícitos sólo para
introducir la temática.
Para Molina, existe una diferencia entre los actos desfavorables que impone la administración para satisfacer
una finalidad de interés público y las sanciones administrativas que se configuran por una conducta que ha sido
tipificada como infracción, y a la cual se han asociado consecuencias negativas. Según el autor, sobre los
primeros no se aplicarían todos los principios constitucionales que rigen la potestad sancionadora de la
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Administración.
Más allá de la posición que se adopte en relación con la controversia previa (tipología de sanciones y naturaleza
jurídica del acto administrativo sancionador), para entender adecuadamente la regulación de estas atribuciones de
la autoridad, lo que resulta relevante son los efectos que engendra el acto de la autoridad. En otras palabras, la
intensidad de la medida que se aplica sobre el patrimonio o derechos del particular que lo soporta.
Cabe tener presente que con la Ley Nº 21.325 se derogó la norma de la ley de extranjería que sancionaba con
pena privativa de libertad el ingreso o egreso con fraude de identidad o documental y el ingreso o egreso
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clandestino. Ello es concordante con el principio de la no criminalización de la migración irregular, consagrado
en el artículo 9º de la Ley Nº 21.325. Además de lo anterior, resulta equívoco pensar el derecho migratorio
sancionador como un derecho similar al derecho penal, basado en la sanción de una acción dolosa o negligente
tipificada anteriormente en el ordenamiento jurídico.
Como se verá en esta sección, la vinculación entre la conducta ilícita y la sanción no siempre es inmediata. En
algunas ocasiones, el derecho migratorio sancionador se irradia a hechos que se constituyen en externalidades
negativas recién al momento de inmigrar y no cuando se realiza la conducta, como ocurre por ejemplo con la
comisión de ciertos tipos de delitos. Por lo demás, en el derecho migratorio, existen ciertas conductas respecto de
las cuales se puede cuestionar la voluntariedad del acto y por ende el juicio de reprochabilidad, como lo son una
enfermedad o la insuficiencia de medios.
En este manual se explicarán las distintas sanciones de forma cronológica, describiendo primero aquellos
gravámenes que encontrará la persona extranjera al inicio de su trayectoria migratoria, para luego desarrollar las
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sanciones que se le aplicarán una vez que esté dentro del país.
A continuación, la tabla Nº 6 expone una panorámica de los distintos tipos de sanciones presentes en la Ley Nº
21.325.
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1. Las prohibiciones de ingreso
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
1. Las prohibiciones de ingreso
1. Las prohibiciones de ingreso
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1.1. Prohibiciones basadas en la existencia de antecedentes penales
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
1. Las prohibiciones de ingreso
1.1. Prohibiciones basadas en la existencia de antecedentes penales
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reputación de ser agitadores o activistas de tales doctrinas". Con su derogación se eliminó una disposición que
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estuvo vigente en Chile por más de 100 años y que entregaba una amplia discrecionalidad a la administración.
Junto con la prohibición de ingreso de personas que estén involucradas en actividades terroristas, el artículo 32
Nº 7 también impide el ingreso de extranjeros que "hayan sido sancionados con medidas de prohibición de ingreso
o tránsito mediante una resolución del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas"; y el artículo 32 Nº 9, el de
quienes "hubieren contravenido normas fundamentales del derecho internacional, o estén procesados o
condenados por el Tribunal Penal Internacional". Con ambas prohibiciones, lo que se busca es limitar el ingreso de
personas que pongan en riesgo la paz y seguridad internacional (que es un objetivo del Consejo de Seguridad) o
cuyos actos hayan puesto en peligro a la humanidad (el Tribunal Penal Internacional sanciona los crímenes de
guerra, de lesa humanidad y genocidio cometidos como parte de políticas de Estado).
La Ley Nº 21.325 reguló los plazos de duración de las prohibiciones de ingreso derivadas de la aplicación de
estas causales en su artículo 136. En relación con la causal del artículo 32 Nº 1, el tiempo de la prohibición podrá
ser de hasta veinticinco años, mientras que con las causales del artículo 32 Nº 7 y Nº 9, podrá ser de entre tres y
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cinco años.
Por otra parte, el artículo 32 Nº 5 prohíbe el ingreso a Chile a los extranjeros que
"hayan sido condenados en Chile o en el extranjero, o se encuentren en procesos judiciales pendientes en el extranjero
informados por la Organización Internacional de Policía Criminal (Interpol) o por los organismos de justicia con que Chile
tiene convenios, por los delitos de tráfico ilícito de estupefacientes o de armas, lavado de activos, tráfico ilícito de
migrantes o trata de personas, trata de personas según lo dispuesto en el artículo 411 quáter inciso segundo del Código
Penal, lesa humanidad, genocidio, tortura, terrorismo, homicidio, femicidio, parricidio, infanticidio, secuestro, sustracción o
secuestro de menores considerando lo prescrito en el artículo 141 inciso quinto e inciso final del Código Penal, robo con
intimidación o violencia, robo con homicidio y robo con violación; la comercialización, producción, importación,
exportación, distribución, difusión, adquisición, almacenamiento o exhibición de material pornográfico, cualquiera sea su
soporte, donde se utilice menores de edad; aquellos contemplados en los párrafos V y VI del Título séptimo y en los
artículos 395, 396 y 397 numeral 1º, todos del Libro II del Código Penal".
El listado anterior objetiva aquellas conductas delictuales que, según el legislador, deben impedir siempre el
ingreso de extranjeros al país, dada su particular gravedad. De acuerdo al principio pro homine de interpretación
de la ley, la lectura de esta enumeración debiese ser taxativa. Cabe señalar que en la lista existen tipos penales
que protegen bienes jurídicos de diversas categorías, como delitos de tráfico de drogas, de lesa humanidad y
genocidio, robo con intimidación y violencia, distribución de material pornográfico y delitos contra el orden de las
familias, moralidad pública e integridad sexual. Englobados como un todo, lo que se intenta proteger es el orden y
la seguridad interna. Con todo, se reiteran los delitos de lesa humanidad, genocidio y terrorismo que están
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incluidos también en la causal del artículo 32 Nº 1. La comisión de estos delitos podría haber ocurrido en Chile
o en el extranjero.
Adicionalmente, el artículo 32 Nº 6 prohíbe el ingreso de los extranjeros que
"hayan sido condenados en Chile por crimen o simple delito, cuya pena no esté prescrita, o no haya sido efectivamente
cumplida, con excepción de aquellos casos en que deban reingresar al país para efectos de dar cumplimiento a la
condena".
En este caso no se enumeran los tipos penales, sino que se prohíbe de manera general el ingreso de personas
cuyos actos caigan en las categorías de crimen o simple delito, es decir, de penas que, según el ordenamiento
nacional, se extiendan de sesenta y un días a cinco años (simples delitos) y de cinco años y un día a diez años
(crímenes). Solo quedan fuera las penas de faltas cuya penalidad fluctúa entre uno y sesenta días. Cabe destacar
que la condena por estos actos debe haber sido impuesta en Chile, por lo que las personas que se encuentren en
esta hipótesis tienen que haber hecho un ingreso previo al país.
Además, la Ley Nº 21.325 consagró prohibiciones facultativas cuya finalidad es cautelar el orden interno
respecto de personas que hubiesen cometido delitos, o sobre las cuales existen antecedentes o indicios de que
puedan estar ingresando a Chile con el propósito de participar en conductas sancionables penalmente.
Entre ellos, el artículo 33 Nº 1 indica que se podrá impedir el ingreso de extranjeros que
"hayan sido condenados en el extranjero en los últimos diez años por actos que la ley chilena califique de crimen o en los
últimos cinco años por actos que la ley chilena califique de simple delito. También se podrá impedir el ingreso a aquellos
extranjeros que, respecto de crímenes o simples delitos, se encuentren con procesos judiciales pendientes en el
extranjero o se encuentren prófugos de la justicia".
Cabe destacar que esta prohibición solo se puede extender a hechos que sean constitutivos de crimen en los
últimos diez años, y de simple delito en los pasados cinco años. Con todo, no existe un límite temporal cuando
existan procesos judiciales pendientes u órdenes de arraigo por un proceso que no se haya podido iniciar. Varias
de estas hipótesis se encontrarían subsumidas en el artículo 32 Nº 5. La principal diferencia es que esta
prohibición facultativa se refiere únicamente a personas con condenas en el extranjero, no en Chile.
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Otra prohibición se consagra en el artículo 33 Nº 2, que es más amplio que el numeral previo, al permitir que se
niegue el ingreso a personas que
"registren antecedentes penales en los archivos o registros de la autoridad policial, canalizados a través de la
Organización Internacional de Policía Criminal (Interpol)".
No se exige en este artículo una sentencia condenatoria, sino únicamente la existencia de antecedentes o
registros por parte de esta organización internacional.
Finalmente, el Nº 4 del mismo artículo permite prohibir el ingreso de quienes
"realicen declaraciones, ejecuten actos o porten elementos que constituyan indicios de que se disponen a cometer un
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crimen o simple delito de acuerdo con la legislación penal chilena".
Este numeral fue objeto de un requerimiento de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional por
considerar que afectaba, en abstracto, la igualdad ante la ley y la seguridad individual de quienes se pudiesen ver
afectados por la imposición de esta prohibición. El tribunal lo declaró constitucional, al reconocerle al Estado la
autonomía para determinar las exigencias de ingreso al país y por considerar que la causal establecía requisitos
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objetivos, razonables y proporcionales.
A nuestro juicio, este numeral debe ser interpretado de la manera más restrictiva posible, por aplicación del
principio pro homine del artículo 12 de la ley de migraciones. El concepto de "indicio" se tiene que entender como
un elemento objetivo (una declaración, una actuación o la presencia de un objeto que esté siendo transportado) a
partir del cual el funcionario policial sea capaz de inferir que la persona se dispone a cometer un hecho
penalmente reprochable en territorio chileno, no bastando la mera sospecha. Este hecho, además, debe
encontrarse tipificado como crimen o simple delito en nuestro país. El razonamiento o inferencia por medio de la
cual el funcionario llegue a esta conclusión debe quedar plasmada por escrito en la constancia administrativa que,
de acuerdo al artículo 34 de la Ley Nº 21.325 se le debe entregar a la persona al momento de negársele el ingreso
al país, a fin de satisfacer el deber de fundamentación de los actos administrativos consagrado en el artículo 11
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inciso 2º de la Ley Nº 19.880.
En cuanto a la duración de la prohibición de ingreso aplicable respecto de la causal del artículo 32 Nº 5, el
artículo 136 de la ley de migraciones señala un plazo de hasta veinticinco años. Para las hipótesis del artículo 32
Nº 6, de hasta veinte años, al igual que para el caso del artículo 33 Nº 1, cuando se trate de un crimen. Para el
caso del artículo 33 Nº 1, cuando se trate de un simple delito, la prohibición de ingreso será de hasta diez años.
Finalmente, para las causales de los artículos 33 Nº 2 y Nº 4, se dispone una prohibición de ingreso de entre tres a
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cinco años.
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1.3. Prohibiciones basadas en el incumplimiento de la normativa migratoria
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
1. Las prohibiciones de ingreso
1.3. Prohibiciones basadas en el incumplimiento de la normativa migratoria
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Además, la ley prohíbe en el artículo 33 Nº 3 de forma facultativa el ingreso de los extranjeros "que hayan sido
expulsados o deportados de otro país por autoridad competente, en los últimos cinco años, por actos que la ley
chilena sanciona con expulsión o deportación". En este caso se especifica que la orden de expulsión o deportación
sea de otro país y se impone un límite de cinco años. La Ley Nº 21.325 no regula la hipótesis de deportación, sino
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únicamente de la expulsión, sin embargo esta norma es relevante para los países que sí consideran dicha
medida.
En relación con las hipótesis menos graves, la Ley Nº 21.325 las estableció como prohibiciones facultativas. En
efecto, se señaló en el artículo 33 Nº 5 que podrá impedirse el ingreso de los extranjeros que
"realicen declaraciones o porten elementos que acrediten que el motivo de su viaje difiere de aquel para el cual se obtuvo
la visa correspondiente o se solicitó el ingreso al país".
Esta causal reemplaza a aquella que requería el cumplimiento de los requisitos de los permisos migratorios,
enfocándose en la conducta que se intentaba sancionar con esa prohibición, es decir, la mentira o engaño en
relación con la intención declarada al solicitar el permiso migratorio.
Ahora bien, es una causal problemática en cuanto podría basarse en una apreciación subjetiva de la autoridad
sobre lo que exprese o intente demostrar el extranjero, que se verificará al momento del control migratorio en
frontera o durante la postulación al permiso. Podría entrar en conflicto con el principio de la igualdad ante la ley y
la no discriminación, conforme fue expuesto en el capítulo respectivo. Pese a estas aprensiones, el Tribunal
Constitucional declaró esta causal constitucional, encontrando que se enmarcaba dentro del poder soberano del
Estado y que no carecía de especificidad en cuanto debe acreditarse que el motivo del viaje difiere de aquel para
el cual se obtuvo la visa o se solicitó el ingreso al país. Además, se entiende por acreditar, tal como lo expresó el
Ejecutivo citando al Diccionario de la Real Academia Española, "hacer digno de crédito algo, probar su certeza o
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realidad".
En cuanto a la duración de las prohibiciones de ingreso que se refieren al incumplimiento de la normativa
migratoria, el artículo 136 le asigna plazos más acotados que a las prohibiciones relacionadas con la existencia de
antecedentes penales, salvo en el caso de la causal del artículo 32 Nº 3. Respecto de esta última, la hipótesis
asociada al ingreso clandestino no tiene asignada una duración específica. El artículo 136 Nº 3 se refiere de forma
expresa al ingreso mediante fraude, asignándole una prohibición de diez años de duración, pero nada dice sobre
la entrada evadiendo el control migratorio. Esto permite colegir que dicha causal tiene asociado un plazo de
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prohibición que no puede exceder de cinco años.
Para las causales referidas a las demás infracciones a la normativa migratoria (artículos 32 Nº 3, Nº 4 y Nº 8, y
33 Nº 3 y Nº 5), la duración de la prohibición se extiende dentro de un rango que va de los tres a los cinco
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años.
A las prohibiciones de ingreso establecidas en los artículos 32 y 33 de la ley de migraciones, debe agregarse
aquella señalada en el artículo 110 del mismo cuerpo legal, aplicable a los extranjeros que, habiendo entrado a
Chile en calidad de habitantes de zonas fronterizas, transiten hacia otras áreas del territorio no incluidas en el
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acuerdo bilateral respectivo, prohibición que podrá tener una duración máxima de noventa días hábiles.
651 Esto también se encontraba sancionado en el Decreto Ley Nº 1.094, de 1975, artículos 3º a 5º.
652 Ley Nº 21.325, de 2021, artículo 32 Nº 8.
653 En la legislación comparada, la deportación es la expulsión por infracciones a la regulación migratoria. Se trata de una expulsión administrativa que se
distingue de la expulsión que se origina por conductas que son constitutivas de delito. Esta distinción se encontraba en proyecto de ley presentado durante el
gobierno de Patricio Aylwin en 1993. Los proyectos posteriores no la consideraron.
654 Tribunal Constitucional, rol Nº 9930-2020, sentencia de 29 de enero de 2021, considerando sexagésimo quinto. En el considerando siguiente expresó "no
es efectivo que la redacción del precepto impugnado entregue a la Administración una excesiva discrecionalidad de manera de abrirse la puerta a que se
produzcan arbitrariedades. Precisa que la norma permite a las personas poder conocer con antelación cuáles son los supuestos o casos en que se podría prohibir
su ingreso al país, así como a las consecuencias que estarían expuestos".
655 Ley Nº 21.325, artículo 136 Nº 4.
656 Ley Nº 21.325, artículo 136 Nº 4.
657 Ley Nº 21.325, artículo 110. Esta prohibición de ingreso puede ser sustituida, en casos calificados y por razones fundadas, por una multa de media a cinco
unidades tributarias mensuales. Decreto Nº 296, de 2022, artículo 30 inciso 2º.
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1.4. Síntesis de los plazos de las prohibiciones de ingreso
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
1. Las prohibiciones de ingreso
1.4. Síntesis de los plazos de las prohibiciones de ingreso
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Fuente: Elaboración propia con base en las normas de la Ley Nº 21.325 de 2021 y el Decreto Nº 296 de 2022.
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2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
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2.1. Los rechazos de prórrogas o solicitudes de permiso
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
2.1. Los rechazos de prórrogas o solicitudes de permiso
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años (artículo 33 Nº 3), que realicen declaraciones o ejecuten hechos que hagan presumir que cometerán un delito
(artículo 33 Nº 4) o que realicen declaraciones que acrediten que el motivo de su viaje difiere de aquel por el cual
se está solicitando un permiso (artículo 33 Nº 5).
La ley de migraciones y la ley de extranjería son muy similares en cuanto a los rechazos, mas la primera no
contempla causales abiertas como sí consagraba la segunda. En particular, se eliminó de la ley de migraciones las
"razones de conveniencia o de utilidad nacional" que facultaban a la autoridad para rechazar a su discreción los
permisos.
El Decreto Nº 296 reprodujo en términos bastante similares los motivos de rechazo imperativos y facultativos,
aunque hace algunas adiciones en el caso de los imperativos.
El reglamento define lo que entenderá por reincidencia, al señalar que esta se da "cuando existan dos o más
sanciones aplicadas que se encuentren firmes, derivadas de incumplimientos en materia tributaria o previsional,
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sin que sea necesario que exista reincidencia en un mismo tipo de conducta". Así, no es necesario que el
incumplimiento sea el mismo, bastando cualquier infracción a la normativa tributaria o previsional.
Por último, el reglamento de migraciones incluye un numeral nuevo, el Nº 6, que permite el rechazo del permiso
cuando "habiendo tenido un permiso de residencia previo, no hayan solicitado su prórroga dentro del plazo de
nueve meses contados desde su expiración, salvo que esa inactividad se sustente en una situación de caso
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fortuito o fuerza mayor, debidamente acreditada ante el Servicio".
664 De acuerdo al artículo 63 del Decreto Ley Nº 1.094, de 1975, "deben rechazar las solicitudes que presenten los siguientes peticionarios: 1. Los que
ingresen a Chile, no obstante hallarse comprendidos en alguna de las prohibiciones previstas en el artículo 15; 2. Los que con motivo de actos realizados o de
circunstancias producidas durante su residencia en el país queden comprendidos en los números 1 o 2 del artículo 15; 3. Los que entren al país valiéndose de
documentos de ingresos falsificados o adulterados o expedidos a favor de otra persona, y los que incurran en iguales falsedades con respecto a la documentación
de extranjería otorgada en Chile, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 35 [asilo político] y de la responsabilidad penal a que haya lugar, y 4. Los que no
cumplan con los requisitos que habilitan para obtener el beneficio impetrado".
665 Decreto Nº 296, de 2022, artículo 87 Nº 5.
666 Decreto Nº 296, de 2022, artículo 87 Nº 6.
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2.2. La revocación de los permisos concedidos
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
2.2. La revocación de los permisos concedidos
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remitieron a las prohibiciones de ingreso imperativas y facultativas. El reglamento de migraciones reiteró en
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términos similares lo expuesto por la Ley Nº 21.325.
Como se puede observar, las normas sobre revocaciones de la Ley Nº 21.325 se remiten a los impedimentos
imperativos y facultativos estipulados en los artículos 32 y 33 de la Ley Nº 21.325.
En suma, mediante la imposición de sanciones en la Ley Nº 21.325 al momento del ingreso (impedimentos de
ingreso) y durante su estadía (rechazos y revocaciones), se busca evitar que personas que pongan en riesgo la
seguridad externa e interna puedan establecerse en Chile. A su vez, se persigue mantener la eficacia de la
normativa, sancionando la infracción de los requisitos y obligaciones que esta establece. En la próxima sección, se
revisarán las sanciones más graves que contempla la Ley Nº 21.325: la expulsión administrativa y la reconducción
o reembarco.
667 Decreto Ley Nº 1.094, de 1975, artículo 65, revocaciones imperativas. "Deben revocarse los siguientes permisos y autorizaciones: 1. Los otorgados en el
extranjero a personas que se encuentren comprendidas en alguna de las prohibiciones indicadas en el artículo 15; 2. Los otorgados en Chile con infracción a lo
dispuesto en el artículo 63 [rechazos imperativos], y 3. Los de extranjeros que, con posterioridad a su ingreso a Chile como turistas o al otorgamiento del permiso
del que son titulares, realicen actos que queden comprendidos en los números 1 o 2 del artículo 15 o en el Nº 3 del artículo 63 [fraude documental]". Decreto Ley
Nº 1.094, de 1975, artículo 66, revocaciones facultativas. El artículo 66 consagra que "se pueden revocar los permisos de aquellos extranjeros que, con motivo de
actuaciones realizadas o de circunstancias producidas con posterioridad a su ingreso a Chile como turistas o al otorgamiento del permiso o autorización de que
son titulares, queden comprendidos en alguno de los casos previstos en el artículo 64". La norma se remite a los rechazos facultativos, reproduciendo lo dicho a su
respecto.
668 Decreto Nº 296, de 2022, artículos 89 y 90.
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2.3. La expulsión administrativa
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
2.3. La expulsión administrativa
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extranjero no podrá ingresar a Chile por diez años, contados desde la fecha de la sustitución de la pena. De
regresar, se revocará la expulsión y deberá cumplir el saldo de la pena privativa de libertad originalmente
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impuesta.
Además de la expulsión judicial, el derecho migratorio contempla la expulsión administrativa. Esta se regula en
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la ley de migraciones y en su reglamento y se aplica en las hipótesis que señalan dichas normas. A ella se
refiere el resto de esta sección. El procedimiento de expulsión será explicado en el capítulo de procedimiento.
Se define la expulsión administrativa en el artículo 126 de la Ley Nº 21.325:
"es la medida impuesta por la autoridad competente consistente en decretar la salida forzada del país del extranjero que
incurriere en alguna de las causales previstas en la ley para su procedencia".
Esta medida la puede decretar el Subsecretario del Interior y el Director del Servicio Nacional de Migraciones.
La ley de migraciones contempla dos grupos de causales de expulsión para: 1) quienes tengan un permiso de
permanencia transitoria (no residentes) o se encuentren de forma irregular en el país y 2) para los titulares de un
permiso de residencia.
En relación con los primeros, las causales se enumeran a continuación:
"1. Ingresar al país no obstante configurarse a su respecto una causal de prohibición de ingreso de las señaladas en el
artículo 32, con excepción de lo dispuesto en el Nº 2 de dicho artículo [enfermedad], salvo que respecto a las primeras se
hayan verificado las excepciones consignadas en el artículo 29 [ingreso condicionado por causas humanitarias]; 2. Incurrir
durante su permanencia en el país en alguna de las causales del artículo 32, con excepción de la señalada en el número
2 de dicho artículo [enfermedad]; 3. No haber dado cumplimiento a la orden de abandono del país señalada en el artículo
91 [orden de abandono por rechazo o revocación], dentro del plazo fijado por resolución del Director Nacional del Servicio;
4. Encontrarse en Chile no obstante haber vencido su permiso de permanencia transitoria; 5. Reincidir en la conducta de
ejercer actividades remuneradas sin tener autorización o estar habilitado para ello, habiendo sido sancionado previamente
por esta misma conducta; 6. Efectuar declaraciones falsas, adulteración o falsificación en cualquier clase de documento al
efectuar cualquier gestión ante las autoridades chilenas o para obtener un beneficio migratorio para sí o para un tercero".
El numeral 6 artículo 127 de la ley de migraciones fue objeto de un requerimiento de inconstitucionalidad
preventiva, al considerar que la conducta descrita era excesivamente amplia, arbitraria y desproporcionada. El
Tribunal Constitucional determinó que las situaciones previstas en dicho numeral eran lo suficientemente
concretas y determinadas y tampoco estimó que se produjera una discriminación por nacionalidad, sino que la
medida se aplicaba a cualquier extranjero que estuviese en las condiciones migratorias señaladas y no cumpliera
674
con los mínimos exigidos por la legislación.
Tal como ocurría con los rechazos y revocaciones, en la expulsión se reiteran nuevamente los impedimentos de
ingreso imperativos, con el mismo objetivo antes explicado, es decir, cautelar el orden externo e interno y que se
cumpla con la regulación migratoria.
Ahora bien, llama la atención de la enumeración que realiza el artículo 127, que se enfatice en algunos
incumplimientos de la normativa, como el no cumplir con la orden de abandono en caso de rechazo o revocación,
el reincidir en ejercer actividades remuneradas sin autorización y encontrarse en Chile no obstante estar vencido el
permiso de permanencia transitoria. A priori, esas circunstancias se subsumen bajo el artículo 32 Nº 8 que se
encuentra previsto en el artículo 127 Nº 2. No obstante, parece acertada su inclusión expresa dado el efecto que
implica, esto es, la expulsión para la persona extranjera.
El reglamento de migraciones reiteró estas causales sin mayor innovación. No obstante, hace dos aclaraciones
relevantes. Por un lado, define el concepto de "reincidencia". A diferencia de los rechazos, para la expulsión se
exige que la reiteración sea en la misma conducta de trabajar sin autorización, determinado por un acto
675
administrativo firme. Por otro lado, señala el reglamento que los extranjeros que sean sorprendidos en
flagrancia o bien sean requeridos o deban permanecer en el país por orden de los tribunales de justicia deben ser
puestos a disposición de los tribunales. Se entiende que esto debe realizarse antes de iniciar el procedimiento de
676
expulsión.
En el caso de los residentes, las causales de expulsión son un poco más restringidas. En efecto, dispone el
artículo 128 que:
"son causales de expulsión del país para los titulares de un permiso de residencia: 1. Ingresar al país no obstante
configurarse a su respecto una causal de prohibición de ingreso de las señaladas en los números 1 u 8 del artículo 32
[participar de grupos terroristas o condena por delitos contra la seguridad exterior e interior y no cumplir con la normativa
migratoria], salvo que se hayan verificado las excepciones consignadas en el artículo 29 [ingreso condicionado por causas
humanitarias]; 2. Incurrir durante su residencia en el país en alguno de los actos u omisiones señalados en los números 1,
5 u 8 del artículo 32 [se reiteran el 1 y el 8, el 5 se refiere a las condenas en Chile o en el extranjero, o procesos
pendientes en el extranjero de una lista de delitos]; 3. No haber dado cumplimiento a la orden de abandono del país
señalada en el artículo 91, dentro del plazo fijado por resolución del Servicio; 4. Encontrarse en Chile no obstante haber
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vencido su permiso de residencia sin haber solicitado su renovación en el plazo de nueve meses, sin perjuicio de lo
señalado en el artículo 37 [sanción por expiración de permiso], contado desde el vencimiento del mismo, salvo que por
caso fortuito o fuerza mayor el extranjero no pudo realizar tal renovación".
Los principales motivos por los cuales un residente podría ser expulsado de Chile son haber sido condenado en
el país por alguno de los delitos enumerados en el artículo 32 Nº 5, entre ellos, tráfico de drogas, tráfico de
inmigrantes, homicidio, femicidio, secuestro, robo con intimidación o violencia, robo con homicidio y robo con
violación.
A su vez, podrían ser expulsados si no cumplen con la normativa migratoria, supuesto de hecho que contempla
el artículo 128, estableciendo dos hipótesis en el número 2 y número 4. El primero se remite al artículo 32 Nº 8
mientras que el segundo regula una situación especial de los residentes. Como se revisará en el capítulo de
procedimientos, los residentes que permanezcan más tiempo que el otorgado por su permiso, pueden solicitar una
prórroga dentro del plazo de nueve meses para regularizar su situación, ya que, de no efectuarlo, son susceptibles
de ser expulsados, salvo que demuestren que existió un caso fortuito o fuerza mayor que impidió efectuar dicha
renovación.
677
Un cambio importante de la Ley Nº 21.325, y reiterado en el reglamento, es que se incluyeron ciertos
antecedentes que la autoridad debe considerar al momento de adoptar la decisión de expulsar. En efecto, el
artículo 129 señala que el Servicio se debe atener a:
"1. La gravedad de los hechos en los que se sustenta la causal de expulsión; 2. Los antecedentes delictuales que pudiera
tener; 3. La reiteración de infracciones migratorias; 4. El período de residencia regular en Chile; 5. Tener cónyuge,
conviviente o padres chilenos o radicados en Chile con residencia definitiva; 6. Tener hijos chilenos o extranjeros con
residencia definitiva o radicados en el país, así como la edad de los mismos, la relación directa y regular y el cumplimiento
de las obligaciones de familia, tomando en consideración el interés superior del niño, su derecho a ser oído y la unidad
familiar; y 7. Las contribuciones de índole social, política, cultural, artística, científica o económica realizadas por el
extranjero durante su estadía en el territorio nacional".
Con esta norma se codificaron algunas decisiones judiciales de la Corte Suprema en donde se revocó la medida
678
de expulsión al tener en cuenta similares antecedentes.
Por último, cabe destacar que la Ley Nº 21.325 prohíbe las expulsiones colectivas. Al respecto se obliga a la
679
autoridad a analizar cada medida de forma individual. El reglamento de migraciones, sin embargo, agregó una
aclaración llamativa para descartar que un comportamiento administrativo habitual sea considerado como
sinónimo de una expulsión colectiva. En efecto, indica
"En ningún caso, se considerará como expulsión colectiva, la mera pluralidad en la ejecución de expulsiones individuales,
cuando estas últimas hayan sido analizadas y resueltas con el mérito de procedimientos administrativos, realizados y
680
afinados, en consideración a la situación particular de cada extranjero de que se trata".
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2.4. La reconducción o reembarco
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
2. Rechazos, revocaciones y expulsiones
2.4. La reconducción o reembarco
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3.1. Sanciones que afectan a personas naturales
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
3. Sanciones que varían según el infractor
3.1. Sanciones que afectan a personas naturales
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Por último, la Ley Nº 21.325 introdujo un cambio en la sanción en atención al alojamiento, generando una
nueva pena para quien arriende o subarriende una pieza o habitación en términos abusivos. Para determinar dicho
695
abuso, se remite la ley a la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones.
696
Cabe señalar que la ley de migraciones incluyó circunstancias atenuantes para determinar la extensión de la
sanción pecuniaria. En el artículo 121 de la Ley Nº 21.325, se estableció que en los
"casos en que el propio infractor se haya denunciado ante el Servicio o la Policía, y dicha denuncia hubiere ocasionado la
detección de la infracción por parte de la autoridad, se rebajará en un cincuenta por ciento el monto de las multas
contempladas en este Título".
Junto con circunstancias atenuantes, la Ley Nº 21.325 contempló agravantes. En efecto, reza el artículo 123
que:
"se podrá aplicar el máximo de la multa correspondiente a las infracciones establecidas en el presente Título en los casos
en que el infractor haya sido sancionado anteriormente en virtud de esta ley o en los casos en que la infracción haya
afectado, directa o indirectamente, la integridad de un menor de edad".
Por último, se podrá eximir de multa cuando la conducta se haya producido por razones de fuerza mayor o caso
fortuito. Asimismo, aclara la ley de migraciones que cuando se haga efectiva la medida de expulsión, las multas
697
quedarán sin efecto. Finalmente, se puede sustituir la multa cuando se trate de infracciones menos graves, de
oficio o a petición de parte, siempre que no existan antecedentes de otra multa pasada, por una amonestación por
698
escrito.
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3.2. Sanciones que afectan a personas jurídicas
Capítulo sexto - De las infracciones y sanciones migratorias
3. Sanciones que varían según el infractor
3.2. Sanciones que afectan a personas jurídicas
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control de la documentación, no entregar el listado de pasajeros y negarse a reconducir a un pasajero cuyo
710
ingreso haya sido rechazado.
A modo de síntesis, se presentan tres tablas, una referida a sanciones pecuniarias aplicables a personas
naturales, otra a personas jurídicas y la última de acuerdo al tamaño de trabajadores en cada empresa.
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Nº de
Tipo de empresa Multa en UTM
trabajadores
Micro 1a9 1 a 20
Pequeña 10 a 49 10 a 40
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En el presente capítulo abordaremos los distintos procedimientos administrativos especiales regulados por la
normativa migratoria. La información ha sido separada en dos secciones: la primera, relativa a las solicitudes que
presentan las personas extranjeras a las autoridades con competencia en materia migratoria con el fin de ingresar
y establecerse en Chile, intentando dar cuenta de su trayectoria de manera cronológica; y la segunda, dedicada a
los procedimientos sancionatorios, de prohibición de ingreso, de rechazo y revocación de permisos y de medidas
de control.
Las normas que regulan todos estos procedimientos se encuentran principalmente en la Ley Nº 21.325, en su
reglamento, el Decreto Nº 296, de 2022, y en los decretos que establecen las subcategorías de permanencia
transitoria y de residencia temporal. Además, existen normas contenidas en circulares del Servicio y en otras
regulaciones que serán citadas en cada caso. Supletoriamente se aplica la Ley Nº 19.880 de Bases de
711
Procedimientos Administrativos que rigen los Actos de la Administración del Estado.
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1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
712 Ley Nº 19.880, de 2003, artículo 31. La Corte Suprema acogió una acción constitucional de amparo deducida en contra de una resolución del Servicio
Nacional de Migraciones que tuvo por desistida la solicitud de residencia definitiva de una persona extranjera "por omitir presentar un documento requerido, sin
adoptar antes las medidas conducentes y razonables para permitir subsanar dicha omisión, de manera análoga a lo prescrito en el artículo 31 de la Ley Nº 19.880
que rige los procedimientos administrativos, pero por un período razonable —que no lo es 5 días—, dadas las conocidas dificultades para obtener la
documentación faltante en el país del origen del recurrente". Corte Suprema, rol Nº 13961-2022, sentencia de 13 de mayo de 2022.
713 Ley Nº 19.880, de 2003, artículo 22.
714 Ley Nº 19.880, de 2003, artículos 7, 27 y 23. La Corte Suprema se ha pronunciado en este sentido de manera reiterada a partir de la sentencia rol Nº
24.827-2020, de 5 de junio de 2020, vinculando también al principio de celeridad, los principios de inexcusabilidad, de economía procedimental y conclusivo.
Sobre el particular, el artículo 37 inciso 4º de la Ley Nº 21.325 es enfática en señalar que el Servicio deberá tramitar las solicitudes de permisos de residencia "en
el más breve plazo".
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1.1.1. Solicitud de permiso de permanencia transitoria ante órganos consulares
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.1. Solicitud de permisos migratorios desde el extranjero
1.1.1. Solicitud de permiso de permanencia transitoria ante órganos consulares
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1.1.2. Solicitud de permiso de residencia temporal desde el extranjero
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.1. Solicitud de permisos migratorios desde el extranjero
1.1.2. Solicitud de permiso de residencia temporal desde el extranjero
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eficacia, y en caso de tener interés en contar con un permiso de residencia temporal deberá efectuar una nueva
722
postulación de acuerdo a las reglas generales".
Además, si por cualquier motivo el interesado no pudiere descargar el estampado de su visa, podrá acercarse al
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consulado que corresponda para recibir asistencia.
Una vez descargado el estampado, el titular de la visa tendrá noventa días corridos para ingresar a Chile en
724
dicha categoría, contado desde la fecha de la descarga desde el sistema electrónico del Servicio. La vigencia
725
de este permiso se computará desde la fecha de ingreso al país.
Durante la tramitación de la visa de residencia temporal, esto es, entre la fecha de envío de la solicitud y la
fecha de su otorgamiento, nada impide que el solicitante pueda entrar al país en calidad de titular de permanencia
transitoria, en la medida que cumpla con los requisitos para ello. Sin embargo, una vez concedida la visa, deberá
salir del territorio nacional a descargar su estampado electrónico y volver a ingresar, esta vez bajo su nuevo
estatuto de residente.
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1.2.1. Control migratorio de ingreso al país
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.2. Ingreso al país
1.2.1. Control migratorio de ingreso al país
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1.2.2. Solicitud de permiso de permanencia transitoria al ingresar al país
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.2. Ingreso al país
1.2.2. Solicitud de permiso de permanencia transitoria al ingresar al país
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1.2.3. Ingreso de niños, niñas y adolescentes
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.2. Ingreso al país
1.2.3. Ingreso de niños, niñas y adolescentes
738 Tribunal Constitucional, rol Nº 9930-2020, sentencia de 29 de enero de 2021, considerandos centésimo noveno y centésimo décimo.
739 Oficio Nº 16.093, de 2020, p. 21.
740 Decreto Nº 296, de 2022, artículo 14 incisos 3º a 5º.
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1.2.4. Ingreso condicionado por razones de índole humanitaria
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.2. Ingreso al país
1.2.4. Ingreso condicionado por razones de índole humanitaria
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medio de contacto, procurando además verificar si se mantiene la situación humanitaria excepcional que dio
sustento al ingreso condicionado.
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1.2.5. Ingreso de habitantes de zonas fronterizas
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.2. Ingreso al país
1.2.5. Ingreso de habitantes de zonas fronterizas
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1.3.1. Solicitud de permiso para desarrollar actividades remuneradas para titulares de permanencia transitoria
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.3. Solicitud de permisos dentro de Chile
1.3.1. Solicitud de permiso para desarrollar actividades remuneradas para titulares de permanencia transitoria
1.3.1. Solicitud de permiso para desarrollar actividades remuneradas para titulares de permanencia transitoria
Los titulares del permiso de permanencia transitoria pueden solicitar de forma excepcional al Servicio Nacional
de Migraciones una autorización para trabajar mientras se encuentre vigente dicho permiso, el que se concederá
únicamente para el desarrollo de actividades específicas y esporádicas, a consecuencia de las cuales perciban
remuneraciones o utilidades económicas en Chile o en el extranjero. La ley enumera algunos ejemplos de quienes
podrán pedir este permiso, lo que no debe entenderse como un listado taxativo, pero que permite comprender qué
tipo de actividades se encontraban en la mente del legislador cuando reguló esta institución: "integrantes y
744
personal de espectáculos públicos, deportistas, conferencistas, asesores y técnicos expertos".
Esta autorización para realizar actividades remuneradas puede pedirse antes de ingresar al país, "a través de
las vías remotas que para tal efecto el Servicio ponga a disposición de los interesados", al momento mismo del
ingreso, ya sea en el control fronterizo o en el puerto o aeropuerto, según corresponda, por medio del
745
procedimiento que al efecto disponga el Servicio mediante resolución", o una vez dentro del territorio nacional.
Su otorgamiento estará sujeto, por regla general, al pago de derechos, pero podrá concederse también de forma
gratuita en los casos definidos por el artículo 51 de la ley de migraciones, o en la hipótesis señalada en su artículo
52.
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1.3.2. Solicitud de prórroga del permiso de permanencia transitoria
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.3. Solicitud de permisos dentro de Chile
1.3.2. Solicitud de prórroga del permiso de permanencia transitoria
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1.3.3. Solicitud de permiso de residencia temporal dentro de Chile
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.3. Solicitud de permisos dentro de Chile
1.3.3. Solicitud de permiso de residencia temporal dentro de Chile
Por regla general, la vigencia del permiso podrá ser de hasta dos años, salvo en el caso del permiso para
trabajadores de temporada, y sin perjuicio de la vigencia específica que para cada subcategoría de residencia
756
temporal disponga el Ministerio del Interior a través de un decreto supremo dictado al efecto.
Según el artículo 72 inciso 3º de la ley de migraciones, "la vigencia de los permisos otorgados en Chile se
computará desde que el permiso es incorporado en el pasaporte, documento de viaje o registro". El reglamento, en
cambio, señala en su artículo 53 inciso 2º que este plazo de vigencia "se computará desde que el permiso sea
otorgado, entendiéndose que lo ha sido desde que ello se ha notificado al interesado mediante correo electrónico".
En la práctica, el plazo de vigencia es calculado por el propio Servicio en el momento en que el interesado
descarga el estampado electrónico de su plataforma digital, incorporándose en dicho estampado la fecha de
expiración del permiso.
748 Ley Nº 21.325, de 2021, artículo 69. Al poco tiempo de haber entrado en vigencia la ley de migraciones, el Servicio Nacional de Migraciones dispuso que
"los extranjeros que ingresaron a Chile como turistas antes del 12.02.2022, podrán solicitar un permiso de residencia temporal dentro [del] territorio nacional,
durante toda la vigencia del permiso, incluidas sus prórrogas. En el caso de turistas irregulares, que hayan ingresado antes de esa fecha, podrán solicitar
residencia temporal dentro de Chile, siempre exigiendo que regularicen su situación migratoria, antes o durante la tramitación de su solicitud, según corresponda".
Circular Nº 8, de 2022, Nº 1.
749 Decreto Nº 296, de 2022, artículo 53 inciso 1º.
750 Circular Nº 8, de 2022, Nº 5 letra a).
751 Decreto Nº 296, de 2022, artículo 45.
752 Ley Nº 21.325, de 2021, artículo 37 inciso 4º.
753 Ley Nº 21.325, de 2021, artículo 37 inciso 4º. Decreto Nº 296, de 2022, artículo 46.
754 Circular Nº 3, de 2022.
755 Circular Nº 8, de 2022, Nº 5 letra b).
756 Ley Nº 21.325, de 2021, artículo 72 inciso 1º. Decreto Nº 4.326, de 2022.
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1.3.4. Solicitud de prórroga del permiso de residencia temporal
Capítulo séptimo - Los procedimientos administrativos en materia migratoria
1. Solicitudes realizadas ante autoridades con competencia en materia migratoria
1.3. Solicitud de permisos dentro de Chile
1.3.4. Solicitud de prórroga del permiso de residencia temporal
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