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Resolución #3233-2022-TCE-S5 PDF
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Resolución Nº 3233-2022-TCE-S5
Sumilla: “(…), para que un recurso de apelación sea admitido,
entre otros, el mismo debe estar suscrito por el propio
impugnante (cuando se trate de persona natural) o su
representante (cuando se trate de persona natural o
jurídica) o por el representante común (cuando se trate
de consorcios).”
I. ANTECEDENTES:
1
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 14 de diciembre de 2019, vigente a partir del 15 del mismo mes y año.
2
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 30 de junio de 2020, vigente a partir del 1 de julio del mismo año.
3
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 4 de setiembre de 2020, vigente a partir del 5 del mismo mes y año.
4
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 26 de junio de 2021, vigente a partir del 12 de julio del mismo año.
5
Integrada por los Vocales Inga Huamán, Herrera Guerra y Saavedra Alburqueque.
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2. Mediante el escrito N° 016, subsanado con el escrito N° 027, recibidos el 16 y 18 de
agosto de 2022, respectivamente, en la Mesa de Partes Digital del Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE), la empresa SIGMALAB S.A.C.,
en adelante el Impugnante, interpuso recurso de apelación contra el
otorgamiento de la buena pro al Adjudicatario, solicitando que se revoque dicho
acto administrativo y, por su efecto, se tenga por no admitida la oferta de aquél y
se le otorgue la buena pro a su favor, en razón de los siguientes argumentos:
6
De fecha 16 de agosto de 2022, obrante a folios 3 y 4 del expediente administrativo, cuyos anexos obran a folios 5 al 18 del
expediente administrativo.
7
De fecha 18 de agosto de 2022, obrante a folios 21 al 31 del expediente administrativo, cuyo anexo obra a folio 32 del
expediente administrativo.
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las pruebas de Trombina dentro del territorio peruano, siendo que, al ser
dicha modificación posterior a lo autorizado en la primera inscripción del
registro sanitario y al no obrar en la oferta algún documento de actualización
del inserto aprobado por la DIGEMID, no resultaría válido. A su vez, existiría
información incongruente en la hoja de presentación de los equipos cedidos
en cesión de uso (folio 452), por haberse declarado, para los consumibles,
calibraciones, controles, complementos y accesorios, que se proporcionaría
material de control en dos niveles como mínimo para el cumplimiento del
protocolo de cada metodología.
El 24 del mismo mes y año se notificó, mediante el SEACE, el recurso a efectos que,
de ser el caso, los postores distintos al Impugnante que pudieran verse afectados
con la resolución lo absuelvan.
8
Obrante a folios 33 y 34 del expediente administrativo.
9
De fecha 31 de agosto de 2022, obrante a folios 36 al 54 del expediente administrativo.
10
De fecha 31 de agosto de 2022, obrante a folio 74 del expediente administrativo.
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OFA-GRPR-ESSALUD-202211, el informe N° 45-OFAyCP-OFA-GRPR-ESSALUD-
202212, la nota N° 238-SHYBO-DPC-GADYT-HNERM-202213, el memorando
N° 1075-OFAyCP-OFA-GRPR-ESSALUD-202214, el informe N° 277-SGDNCDEM-
GECBE-CEABE-ESSALUD-202215, en los cuales señaló lo siguiente:
11
De fecha 31 de agosto de 2022, obrante a folio 75 del expediente administrativo.
12
De fecha 29 de agosto de 2022, obrante a folios 76 al 77 del expediente administrativo.
13
De fecha 25 de agosto de 2022, obrante a folio 78 del expediente administrativo.
14
De fecha 25 de agosto de 2022, obrante a folio 79 del expediente administrativo.
15
De fecha 25 de agosto de 2022, obrante a folios 80 al 92 del expediente administrativo.
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5. Con el escrito N° 0116, recibido el 31 de agosto de 2022 en la Mesa de Partes Digital
del OSCE, el Adjudicatario se apersonó al presente procedimiento y absolvió el
traslado del recurso de apelación, solicitando que éste sea declarado infundado,
se tenga por no admitida o descalificada la oferta del Impugnante y se confirme el
otorgamiento de la buena pro a su favor, en razón de lo siguiente:
- Alega que, los escritos Nos 01 y 02, que corresponden al recurso de apelación
y la subsanación respectiva, no tienen la firma manuscrita del representante
del Impugnante (de puño y letra), pues se trataría de una firma escaneada,
por lo que, el recurso impugnativo debe ser declarado improcedente.
16
De fecha 31 de agosto de 2022, obrante a folios 95 al 127 del expediente administrativo, cuyos anexos obran a folios 128
al 131 del expediente administrativo.
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que acredite el vínculo contractual entre ambas partes, sin embargo, ello no
fue presentado por el Impugnante.
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el monto de S/ 762,501.00, ya que, en el estado de cuenta se consideran tres
cantidades diferentes y no se identifica quien realiza el depósito.
10. Por escrito N° 0320, recibido el 9 de setiembre de 2022 en la Mesa de Partes Digital
del OSCE, el Adjudicatario solicitó al Tribunal requerir un informe técnico legal a la
Entidad, para que se pronuncie sobre los cuestionamientos expuestos por aquél
al absolver el traslado del recurso impugnativo.
17
Obrante a folio 93 del expediente administrativo.
18
Obrante a folio 132 del expediente administrativo.
19
De fecha 8 de setiembre de 2022.
20
De fecha 8 de setiembre de 2022.
21
De fecha 12 de setiembre de 2022.
22
De fecha 12 de setiembre de 2022.
23
De fecha 8 de setiembre de 2022.
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técnico legal a la Entidad, para que se pronuncie sobre los cuestionamientos
expuestos por aquél al absolver el traslado del recurso impugnativo.
16. El 13 de setiembre de 2022, la Quinta Sala del Tribunal llevó a cabo la audiencia
con la participación de las personas autorizadas por la Entidad, el Impugnante y el
Adjudicatario.
17. Con el decreto del 13 de setiembre de 2022, a fin que la Quinta Sala del Tribunal
cuente con mayores elementos de juicio al momento de emitir pronunciamiento
respecto al presente recurso impugnativo, se requirió, en el plazo máximo de
cuatro (4) días hábiles, remitir la siguiente información:
“(…)
AL SEÑOR RAUL EDUARDO MORA OTERO:
En el marco del recurso de apelación interpuesto; sírvase emitir un informe técnico legal
complementario en el cual manifieste la posición de la Entidad respecto de los
cuestionamientos formulados por la empresa REPRESENTACIONES MÉDICAS DEL PERÚ
S.R.L. (Adjudicatario) contra la oferta de la empresa SIGMALAB S.A.C. (Impugnante), al
absolver el traslado del recurso el 31 de agosto de 2022. Cabe precisar que, el escrito de la
absolución del recurso obra digitalizado en el toma razón electrónico, específicamente en la
opción “Ver anexo” de la glosa “Apersonamiento de tercero” de fecha 5 de setiembre de
2022.
(…)
A LA DIRECCIÓN GENERAL DE MEDICAMENTOS, INSUMOS Y DROGAS (DIGEMID):
24
De fecha 12 de setiembre de 2022.
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2020) [el mismo que se adjunta a la presente comunicación], asimismo, adjuntó la versión
05 (2020-10) del inserto del citado producto, cuyo fabricante es la empresa Siemens
Healthcare Diagnostics Products GmbH [el mismo que se adjunta a la presente
comunicación]. En tal sentido, se consulta lo siguiente:
• Precisar si para el trámite que dio origen al registro sanitario N° DM-DIV1767-E, fue
presentada la versión 05 (2020-10) del inserto correspondiente al dispositivo médico Test
Thrombin Reagent. En caso contrario, remitir el inserto presentado en dicho trámite.
• Precisar si la actualización del inserto del dispositivo médico Test Thrombin Reagent
(versión 05 (2020-10)), fue comunicada a vuestra institución con anterioridad al 15 de
junio de 2022 [fecha de presentación de ofertas en el procedimiento de selección].
Asimismo, sírvase remitir las versiones de los insertos del citado dispositivo que hayan
sido comunicadas a su institución antes de la indicada fecha.
(…).” [sic]
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- Alega que, no existe incongruencia entre los certificados de BPDyT y BPA, ya
que, los servicios contratados con terceros son diferentes. Así, el certificado
de BPA tiene una actualización reciente y se encuentra vigente, así como, el
certificado de BPDyT tiene vigencia hasta octubre de 2022, fecha en la cual
al generar el nuevo documento se podrá observar los nuevos datos.
21. Por decreto del 19 de setiembre de 2022, se declaró el expediente listo para
resolver, conforme al literal f), del numeral 126.1, del artículo 126 del Reglamento.
22. Con el decreto del 19 de setiembre de 2022, se dejó a consideración de la Sala los
alegatos adicionales remitidos por el Impugnante y se dispuso tener presente la
información remitida por su gerente general, el señor Raúl Eduardo Mora Otero.
- Los documentos que obran a folios 226 al 236 de la oferta del Impugnante,
versan sobre experiencia similar al objeto de la convocatoria. Sin embargo,
las cinco (5) facturas no tienen el sello de cancelado del cliente, además, los
27
De fecha 19 de setiembre de 2022.
28
De fecha 16 de setiembre de 2022.
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montos consignados en los estados de cuenta de las facturas F 001-383, 422
y 529 no coinciden con los montos consignados en las mismas y, para el caso
de las facturas F 001-413 y 450, no se tiene certeza que los depósitos
consignados en los estados de cuenta corresponden a dichas facturas, por lo
tanto, el Impugnante no acreditó el requisito de calificación de experiencia
del postor en la especialidad.
29
De fecha 20 de setiembre de 2022.
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asimismo, confirma su intención de presentar ambos escritos en representación
del Impugnante y, señala que, la firma escaneada fue realizada de su firma original.
28. Por decreto del 22 de setiembre de 2022, se dejó a consideración de la Sala los
alegatos adicionales remitidos por el Adjudicatario, a través del escrito N° 07.
30
De fecha 21 de setiembre de 2022.
31
De fecha 20 de setiembre de 2022.
32
De fecha 22 de setiembre de 2022.
33
De fecha 22 de setiembre de 2022.
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30. Con el decreto del 23 de setiembre de 2022, se dejó a consideración de la Sala los
alegatos adiciones remitidos por el Adjudicatario, a través del escrito N° 8.
II. FUNDAMENTACIÓN:
c) La omisión de los requisitos señalados en los literales b), d), e), f) y g) del artículo
precedente es subsanada por el apelante dentro del plazo máximo de dos (2) días
hábiles contados desde el día siguiente de la presentación del recurso de apelación. Este
plazo es único y suspende todos los plazos del procedimiento de impugnación.
3. Como puede verse, el artículo 122 del Reglamento regula los siguientes escenarios
que pueden presentarse con la interposición del recurso de apelación:
4. En ese línea, para que un recurso de apelación sea admitido, entre otros, el mismo
debe estar suscrito por el propio impugnante (cuando se trate de persona natural)
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o su representante (cuando se trate de persona natural o jurídica) o por el
representante común (cuando se trate de consorcios).
Es así que, en virtud de la facultad dispuesta en el literal d) del numeral 126.1 del
artículo 126 del Reglamento, este Tribunal solicitó al señor Raúl Eduardo Mora
Otero, gerente general del Impugnante, señalar, en forma clara y expresa, si había
suscrito los escritos Nos 01 y 02, sobre recurso de apelación y subsanación, que
fueron presentados los días 16 y 18 de agosto de 2022 en la Mesa de Partes Digital
del OSCE.
34
Recibido el 19 de setiembre de 2022 en la Mesa de Partes Digital del OSCE.
35
Recibido el 20 de setiembre de 2022 en la Mesa de Partes Digital del OSCE
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❖ Escrito N° 01, presentado por el señor Raúl Eduardo Mora Otero el 20 de
setiembre de 2022:
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❖ Extracto del escrito N° 01 que contiene el recurso de apelación:
8. Así también, cabe señalar que, en el escrito N° 02, que contiene la subsanación del
recurso de apelación, se verifica que también obra una firma con el sello del señor
Raúl Eduardo Mora Otero, como gerente general del Impugnante; no obstante, tal
y como ha sido manifestado por aquél, dicho escrito tampoco contiene su firma
manuscrita sino el pegado de la imagen de su firma. Para una mejor visualización,
se reproduce el escrito antes mencionado:
10. En este punto, cabe mencionar que, el artículo 2 de la Ley N° 27269, Ley de firmas
y certificados digitales, prevé que: “La presente ley se aplica a aquellas firmas
electrónicas que, puestas sobre un mensaje de datos o añadidas o asociadas
lógicamente a los mismos, puedan vincular e identificar al firmante, así como
garantizar la autenticación e integridad de los documentos electrónicos.” (El
subrayado es agregado).
En relación con ello, del Glosario de Términos del Decreto Supremo N° 052-2008-
PCM, Reglamento de la Ley de firmas y certificados digitales, se aprecia lo
siguiente:
“(…)
Autenticación.- Es el proceso técnico que permite determinar la identidad de la persona que
firma digitalmente, en función del documento electrónico firmado por éste y al cual se le
vincula; este proceso no otorga certificación notarial ni fe pública.
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Asimismo, el artículo 3 del Decreto Supremo N° 052-2008-PCM, Reglamento de la
Ley de firmas y certificados digitales, en relación a la validez y eficacia de la firma
digital, menciona que: “La firma digital generada dentro de la Infraestructura
Oficial de Firma Electrónica tiene la misma validez y eficacia jurídica que el uso de
una firma manuscrita. En tal sentido, cuando la ley exija la firma de una persona,
ese requisito se entenderá cumplido en relación con un documento electrónico si
se utiliza una firma digital generada en el marco de la Infraestructura Oficial de la
Firma Electrónica.(…).” (El subrayado es agregado)
Es así que, la firma digital tiene la misma validez y eficacia jurídica que una firma
manuscrita, conforme a la normativa de la materia36, siendo admitida por
cualquier entidad pública, sin ningún tipo de observación o cuestionamiento, es
más, el software de emisión de firma digital utilizado debe estar acreditado y
debidamente registrado ante el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia
y de la Protección de la Propiedad Intelectual (Indecopi) que es la autoridad a
cargo de la infraestructura oficial de firma electrónica37.
13. En este punto, corresponde precisar que las bases integradas, en su numeral 1.7
Forma de presentación de ofertas, indican que los documentos deben contener
una firma manuscrita y que "No se acepta el pegado de la imagen de una firma o
visto”. En concordancia, las bases estándar vigentes aprobadas por el OSCE
ratifican ello, agregando que es permitida la presentación de documentos con
“firma manuscrita o digital, según la Ley N° 27269, Ley de Firmas y Certificados
Digitales38”.
36
Ley 27269, Ley de Firmas y Certificados Digitales, así como su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo 052-2008-PCM.
37
En este link se puede encontrar lista de empresas certificadas ante INDECOPI: https://www.indecopi.gob.pe/web/firmas-
digitales/lista-de-servicios-de-confianza-trusted-services-list-tsl-
38
Para mayor información sobre la normativa de firmas y certificados digitales ingresar a:
https://www.indecopi.gob.pe/web/firmas-digitales/firmar-y-certificados-digitales
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diferente en el marco de la presentación de un recurso de apelación; además de
la sola aplicación de la Ley N° 27269, Ley de firmas y certificados digitales.
14. Por último, según los literales b) y c) del artículo 122 del Reglamento, la firma del
impugnante o su representante no es un requisito de admisión subsanable, por lo
que, en el presente caso, no corresponde la aplicación del principio de
informalismo previsto en el Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, el cual, si bien incentiva la interpretación favorable de la
normativa para el administrado recurrente, condiciona su aplicación a la
subsanación posterior dentro del procedimiento de dichas falencias, aspecto que
no es posible en este caso pues contravendría los citados dispositivos normativos,
además que afectaría derechos de tercero; considerando que el Adjudicatario ha
cuestionado tal deficiencia (firmas pegadas o escaneadas) en el recurso del
Impugnante.
15. Cabe agregar que, en el presente caso, respecto del literal h) del artículo 121 del
Reglamento (firma del impugnante o su representante), no existe disposición
normativa específica en materia de contratación pública que habilite a realizar una
interpretación diferente o contraria a la prevista en el artículo 3 del Decreto
Supremo N° 052-2008-PCM, Reglamento de la Ley de firmas y certificados
digitales, en relación a la validez y eficacia de la firma digital, el cual menciona que:
“La firma digital generada dentro de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica
tiene la misma validez y eficacia jurídica que el uso de una firma manuscrita. En tal
sentido, cuando la ley exija la firma de una persona, ese requisito se entenderá
cumplido en relación con un documento electrónico si se utiliza una firma digital
generada en el marco de la Infraestructura Oficial de la Firma Electrónica.
16. Bajo dichas consideraciones, y teniendo en cuenta que el gerente general del
Impugnante ha manifestado expresamente que incorporó su firma escaneada en
el escrito del recurso de apelación y en la subsanación respectiva, se advierte que,
el Impugnante no cumplió con el requisito de admisibilidad previsto en el literal h)
del artículo 121 del Reglamento.
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Asimismo, cabe traer a colación que tal aspecto no pudo ser evidenciado por la
Mesa de Partes que recibió el recurso de apelación y su subsanación, sino que es
un hecho que ha sido de conocimiento del Tribunal en el desarrollo del
procedimiento.
17. En atención a lo dispuesto en el literal b) del numeral 132.2 del artículo 132 del
Reglamento, y siendo que este Tribunal ha dispuesto que carece de objeto
pronunciarse sobre el fondo del asunto, corresponde disponer la devolución de la
garantía otorgada por la Impugnante, por la interposición de su recurso de
apelación.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Steven
Aníbal Flores Olivera y la intervención de los Vocales Danny William Ramos Cabezudo y
Christian César Chocano Davis, atendiendo a la conformación de la Quinta Sala del
Tribunal de Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la Resolución N° D000090-
2022-OSCE-PRE del 21 de mayo de 2022, publicada el 23 de mayo de 2022 en el Diario
Oficial El Peruano, en ejercicio de las facultades conferidas en el artículo 59 de la Ley, así
como, los artículos 20 y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE,
aprobado por el Decreto Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los
antecedentes y luego de agotado el debate correspondiente, por mayoría;
LA SALA RESUELVE:
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3. Dar por agotada la vía administrativa.
PRESIDENTE
Firmado digitalmente por FLORES
OLIVERA Steven Anibal FAU
20419026809 soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 26.09.2022 21:09:06 -05:00
VOCAL
ss.
Ramos Cabezudo.
Flores Olivera.
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VOTO EN DISCORDIA DEL VOCAL
CHRISTIAN CÉSAR CHOCANO DAVIS
39
Si bien la sección general de las bases estándar dispone que no se acepta el pegado de la imagen de una firma o visto en
las ofertas, debe tenerse en cuenta que, dicha disposición no se establece para la presentación del recurso de apelación.
40
En la práctica, esto ha permitido que los administrados firmen documentos en físico para luego escanearlos; que graben su
firma en el programa PDF para luego incorporarla en cada documento que elaboran; que incorporen su firma en un
documento Word y luego lo conviertan a PDF, entre otras maneras.
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en el artículo 139°, inciso 3 de la Constitución Política del Perú (…), tiene como parte de
su contenido la prohibición de obstáculos excesivos o irrazonables de acceso al proceso,
procurando que el defecto de forma en la postulación no se convierta en un
impedimento para acceder al sistema de administración de justicia, y más aún, cuando
se trata de medios electrónicos que deben cumplir ciertas características.
Por otro lado, en aplicación del principio de igualdad de trato, no deben tratarse de
manera diferente situaciones que son similares. En esa medida, no puede desconocerse
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que, durante la emergencia sanitaria, se han presentado ante el Tribunal innumerables
escritos escaneados que contienen imágenes de firmas, sin que obre en los expedientes
documentos originales con firma manuscrita o digital según la Ley N° 27269, sino
mayoritariamente documentos escaneados. Por tanto, aplicar tales exigencias al
impugnante, constituiría una afectación a dicho principio.
ss.
Chocano Davis.
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