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Resumen:
el presente trabajo se centra en realizar un ejercicio de derecho comparado entre las
legislaciones italiana y colombiana, en la medida de poder delimitar la figura de la liquidación
administrativa, para ello se emplearán conceptos básicos del derecho concursal en general, los
cuales serán plasmados en medio del escrito con el fin de esclarecer y recordar la operación de
esta figura en medio de estos ordenamientos, se toman en cuenta criterios de derecho y de
economía para el presente caso pues es claro que esta rama del derecho debe ser analizada no
solo por las mismas bases investigativas de su naturaleza, pues también deben darse perspectivas
interdisciplinares como la ciencia anteriormente mencionada para la total comprensión de este
fenómeno jurídico, en el trabajo se concluye que las manifestaciones de este derecho concursal
pueden ser perfeccionadas por medio del análisis de derecho comparado, pues al tener distintas
variaciones en su entorno este mecanismo sufre de una latente ambigüedad a la hora de operarse
en un caso concreto.
Palabras clave:
Derecho, liquidación, patrimonio, empresa
Abstract:
The present work focuses on carrying out a comparative law exercise between Italian and
Colombian legislation, to the extent of being able to delimit the figure of administrative
liquidation, for this purpose basic concepts of bankruptcy law in general will be used, which will
be reflected in the medium of the writing in order to clarify and remember the operation of this
figure in the midst of these legal systems, legal and economic criteria are taken into account for
the present case, since it is clear that this branch of law must be analyzed not only by the same
investigative bases of its nature, since interdisciplinary perspectives such as the aforementioned
science must also be given for the full understanding of this legal phenomenon, in the work it is
concluded that the manifestations of this bankruptcy law can be perfected through the analysis of
comparative law, since having different variations in its environment, this mechanism suffers
from a latent ambiguity when operating in a specific case.
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Keywords:
Law, liquidation, patrimony, company
Introducción
la manera de repartir los bienes patrimoniales de una empresa o en su defecto, de
protegerla de los acreedores con el fin de que pueda superar un momento de dificultad entra en un
proceso de liquidación o de insolvencia gracias a la mora en el pago de sus obligaciones, la cual
se encuentra reglado por la ley 222 de 1995, el decreto 410 de 1971 (código de comercio) y por la
ley 1116 de 2006 (régimen de insolvencia empresarial). Tales escritos legales retratan las
posibles situaciones económicas de una empresa, la cual se presume que está pasando por un
momento de crisis financiera, concluyendo que le es imposible responder con sus obligaciones,
ahora bien, al observar tal panorama la legislación colombiana ha preparado las leyes
anteriormente mencionadas en pro de salvaguardar o liquidar a la empresa con el fin de darle una
oportunidad a la misma para responder a sus acreedores reorganizando nuevos acuerdos de pago
o dándoles sus bienes restantes. Ciertamente realizadas con el fin de garantizar el derecho
concursal en el territorio nacional. Sin embargo, al ver la legislación italiana, se encuentran
herramientas interesantes, cuanto menos diversas las cuales podrían usarse como un referente
para brindar una estructura más sólida frente a este nuevo reto derivado en Colombia, con el fin
de brindarle nuevas alternativas de pago a los deudores empresariales. No solo abriendo las
puertas a la mera liquidación de una empresa, pues también se incluyen alternativas propuestas
con el fin de que el empresario pueda sobresalir ante la crisis financiera que asedia su empresa.
Tal como se da a entender en el artículo publicado por la universidad externado de
Colombia (2022) y por medio del director del departamento de derecho y economía Daniele
Vattermoli la reforma de la ley N.155 del 19 de octubre del 2017, la cual brindará la posibilidad
de que grupos pertenecientes a empresas tengan la posibilidad de insolventarse con el fin de
acceder a “convenios preventivos” o “de liquidación judicial”. Contrastando de manera
consecuente la existencia de la superintendencia de industria y comercio, ya que en la nación
italiana los concursos de carácter empresarial se determinan por medio del criterio brindado por
un juez.
A pesar de ello , pese a los buenos argumentos que se tienen para obrar conforme a estas
labores altruistas las cuales pretenden fomentar el trato solidario con las empresas lo cierto es que
como bien lo señala Rodríguez Espitia (2008) “no puede quedar en entredicho por la deficiencia
en el trámite previsto en la Ley 222 de 1995, deficiencia que involucra atentado directo contra los
principios que inspiran el correcto funcionamiento de la administración pública (art. 209 C.P.)”
(p.23), por ello, también se dan situaciones en las cuales una empresa puede ceder bienes en pro
de no vulnerar, por ejemplo, el derecho al mínimo vital de una persona, pues tal como se observa
en la presente situación, la corte constitucional opta por ceder en la prelación de créditos a estos
en específico, pues para la corporación resulta claro, por medio de su sentencia T- 458 de 19971
que se da una ponderación constitucional sobre cual daño es menor al someter el orden de
créditos de liquidación de una empresa y los derechos fundamentales de una persona (en este
caso) de especial protección constitucional, como lo es un adulto mayor.
Este tipo de fenómenos jurídicos deben ser estudiados a modo de lograr adaptar una
figura de derecho comparado para las demás naciones, pues a través de las legislaciones se da
cuenta de cómo se comporta el derecho concursal ante determinados casos que deben tomarse en
cuenta. Por ello se procede a realizar un estudio sobre que naturaleza y alcances pueden llegar a
tener estos procedimientos liquidatarios administrativos, posteriormente comparándolos entre la
nación italiana y colombiana.
Dándose el criterio anterior se debe realizar un estudio previo a lo que se conoce como
derecho concursal, analizando causas, efectos, ámbito de aplicación y consecuencias de su mal
uso en el ordenamiento jurídico, una vez se hayan abarcado todos estos temas se procederá al
análisis de derecho comparado.
¿qué es el derecho concursal colombiano?
Rodríguez Espitia, en el texto “aproximación al derecho concursal colombiano” (2007)
brinda una conceptualización sobre el objeto del derecho concursal con base a lo anterior,se le
considera ambiguo por el autor, ya que por una parte refleja el extremo de una situación en la
cual, observada desde el derecho comercial se da como la “deshonra de la profesión y la
defraudación de la confianza de sus pares” (p.2) pero también se puede ver como la protección
que se le da a una empresa, dandole reconocimiento por ser uno de los engranajes que impulsa el
motor de la economía nacional. Así mismo, tal como las distintas aseveraciones dadas dentro del
concepto, se dan distintas manifestaciones del derecho concursal en colombia, pues existen
distintas clases de manifestaciones como la liquidación, judicial, administrativa, voluntaria u
obligatoria, junto con lo regímenes de insolvencia que prevee la ley. Es de hecho que el derecho
concursal no solo toma en cuenta a las empresas, pues también abarca a las personas naturales
comerciantes y no comerciantes.
Después de darse distintos factores en el ordenamiento jurídico a partir de la década de los
90, junto con estos cambios se establece también la aparición de un nuevo régimen de
insolvencia económica en la cual se brinda una medida a la figura jurídica de la quiebra 2 , lo
1
ya que el daño constitucional es menor que el que se produciría a al desamparar por
entero a personas que por sus condiciones personales no pueden acceder al mercado de trabajo y,
probablemente, no tendrán, hasta el final de sus días, otros ingresos que los provenientes de su
pensión. (el derecho concursal colombiano a la luz de la constitución, 2008, pág. 24)
2
La quiebra es aquella situación de naturaleza jurídica la cual está encargada de mostrar
al deudor como incapaz de cumplir con sus obligaciones financieras, pues “carece de los recursos
económicos necesarios para hacerlo” (Finanzas prácticas, 2022)
(autores, ultimo grado académico, afiliación institucional actual, correo electrónico,
dirección de correspondencia institucional y país.)
4
anterior por medio de la ley 222 de 1995 (p.6) la cual tuvo como propósito brindar otros
mecanismos con el fin de evitar la disolución de las empresas, pues no solo disponían de un papel
en la economía, sino que también era promotora de empleo, lo cual llevó al análisis de impacto
del cierre de una empresa en particular.
Cabe destacar que este derecho solo tiene cabida cuando se llegan a situaciones críticas,
las cuales contienen condiciones de “una fuerza y alcance especial” (p.8) ya que la implicación
de tales reglas conlleva a la “suspensión del derecho ordinario”. En tal orden, el derecho
concursal cuenta con distintas condiciones de activación, según el autor estas se encuentran
justificadas en “criterios tanto objetivos como subjetivos” los cuales son: “la cesación de pagos,
la suspensión de pagos, el sobreseimiento de pagos, el temor razonable, la imposibilidad, la
incapacidad, etc.” (p.9).
Estos preceptos son correctamente conceptualizados por parte de la corte constitucional la
cual expresa como:
3
Artículo 492 del código de comercio, decreto 410 de 1971
(autores, ultimo grado académico, afiliación institucional actual, correo electrónico,
dirección de correspondencia institucional y país.)
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denotado que la legislación italiana ha avanzado en gran manera en este tema, por tanto, se
realiza el presente ejercicio con el fin de delimitar las semejanzas, diferencias, procedimientos y
formas de la figura de la liquidación administrativa.
El presente tema es de vital relevancia por cuanto se toma en cuenta una comparación
entre los dos regímenes legales y financieros de los dos países objeto de derecho comparado de la
presente investigación, brindando así un panorama objetivo sobre los pros y los contras en la
implementación de esta figura en el derecho colombiano, con respecto a los límites en los cuales
varía el trabajo de investigación, este se enfoca en aspectos generales del derecho concursal, pues
es esencial que el lector sepa las definiciones de lo que está leyendo, pues así puede entender la
idea principal de este texto, la cual es hacer un ejercicio de derecho comparado entre los 2
ordenamientos para así examinar la manifestación de la liquidación administrativa, tomando en
cuenta, por medio de un criterio crítico, las características fundamentales de la manifestación de
esta figura en los distintos entornos territoriales. Ante la anterior reflexión, también se manifiesta
que la constitución italiana en su artículo 1.
una fase destinada a la verificación de las premisas necesarias para constituir el estado de crisis y
2) se dan alternativas para brindar procedimientos diferentes como el liquidatario, el conservador,
el de regulación concertada, los cuales dependerán de la situación en la que se encuentre el
insolvente.
La finalidad de establecer esta reforma concursal es la de modificar en su totalidad el
propósito del concurso, con mira a la aplicación de una mejor efectividad al conservar el
patrimonio empresarial frente a los deudores, consecuentemente” no permitiendo el concurso de
una manera preventiva”, esto realizado de tal manera con el fin encontrar otras alternativas que
motiven la continuación de la actividad económica.
Di Mario (2007) explica por medio de su escrito que en sentido contrario al ordenamiento
jurídico Colombiano la ley de crisis empresarial no se ha dado al interior de la ley concursal
italiana, esto debido a la insuficiencia que brinda el procedimiento de dicha ley (p.1),
dedicandose al derecho empresarial, dictando que no solo está en crisis sino en quiebra, ello dado
gracias a que la estructura de la ley concursal fue basada en las concepciones del poco control
que ejercía el estado sobre la actividad empresarial. (p.2)
Se resalta también por medio de Tassani (2012) como la responsabilidad del socio,
administrador y liquidador se da en cumplimiento del derecho tributario italiano, empleando
principios de solidaridad y responsabilidad durante la vida de la empresa, haciendo constantes
apuntes al régimen fiscal y la responsabilidad de la misma durante la existencia de la sociedad.
Por lo anterior se deduce que el ordenamiento italiano no difiere mucho del colombiano
por cuanto se toman en cuenta los mismos tratados internacionales y de la OIT (organización
internacional del trabajo) al momento de liquidar una sociedad. De esta manera empleando una
similar operación ante el ordenamiento jurídico colombiano, el cual opera en pro de la protección
de los derechos fundamentales, los principios empresariales consagrados en la constitución y la
prevalencia del interés general.
imposición para el gobierno la búsqueda de soluciones que tengan el propósito de minimizar los
efectos devastadores sobre la crisis bancaria en el sistema financiero y la economía real (p.14).
Con lo anteriormente mencionado, se le allana el camino a la figura de la liquidación
forzosa administrativa en la cual se demuestra una figura tendiente a la superación, solución y
equilibrio que acompañan a un proceso de liquidación.
mientras que Avella-Gómez & Fergusson (2004) demuestran por medio de su escrito
investigativo, como Colombia, en una relación con el gigante americano se dan componentes
heguemonicos de naturaleza económica, los cuales se dieron gracias a las afectaciones derivadas
del régimen no continuado de una política económica sólida (p.36).
resumiendo que, por lo menos desde la posición económica de ambos paises no existe un
punto de comparación, ya que se contrasta una economía ya desarrollada contra una economía
que representa una las mas estables en américa latina, sin embargo, que aún sigue en una etapa de
crecimiento, por lo cual ve sus acciones limitadas, frente a las operaciones de la nación italiana.
Sin embargo cabe resaltar que, la limitación en su capital económico fue precisamente lo que
salvó a la economía Colombiana de cometer los mismos errores que se dieron en el país europeo,
pues a diferencia de este no saldría bien librado.
Conclusiones
El derecho concursal es una de las ramas del derecho encargadas de la liquidación de la
empresa, sin embargo, en los últimos tiempos esta rama ha implementado nuevas formas de
resolución y superación de las deudas de una empresa, estas herramientas se dan por medio de las
leyes mencionadas en este escrito, La figura de la liquidación administrativa es un fenómeno
jurídico que es aplicado a las empresas sometidas a leyes especiales en Colombia y en Italia, con
la diferencia de que el empleo de tales leyes varía según los puntos de vista legales de ambos
territorios; en el caso de Colombia esta forma es reglada por la ley 222 de 1995 en la que se
proponen distintos procedimientos para evitar la liquidación de la empresa, pues como se ha
mencionado en un principio, para la legislación Colombiana es de vital importancia la forma de
la empresa en la economía tanto local como nacional, pues se conforma de manera que se vuelve
una fuente de empleo para las personas afiliadas a ella y se convierte en un mecanismo para
impulsar la economía gracias al ciclo que cumple en sus funciones. Sin embargo, pese a la
condición económica nacional, tomándola en cuenta en base a ser una economía de un país en vía
de desarrollo, la capacidad para inyectar capital a empresas privadas no es tan factible como lo
sería por la parte de la nación Italiana, la cual es conformada por una economía sólida pero no
todo es bueno pues aunque es verdad que la economía de este país es fuerte, sus políticas
implementadas en el derecho concursal han demostrado ser pobres, pues están encaminadas a ser
ejecutadas cuando la empresa está pasando por un momento de crisis próximo a su pronta
liquidación, Italia no tiene la misma vigilancia y control de los entes comerciales a comparación
de Colombia, pues junto con la superintendencia de industria y comercio se sobrepone la
existencia de un organismo que vigila los principios empresariales consagrados en la
constitución, garantizando un menor impacto en la economía y un mayor control legal sobre la
conducta empresarial Colombiana. Pues el derecho concursal tiene más criterios con los cuales se
puede interpretar la situación financiera de una empresa que la mera interpretación de un juez.
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