Derecho empresarial I

LECCIÓN 2.ª
EL EMPRESARIO MERCANTIL Y SU
ESTATUTO JURÍDICO

Blanca Romero Matute

Profesora Titular de Universidad
Departamento de Derecho Mercantil
Universidad de Cádiz
https://orcid.org/0000-0003-1341-0335
 EL EMPRESARIO: CONCEPTO Y TIPOLOGÍA
El empresario es la persona física o jurídica que, en nombre propio, desarrolla una actividad económica organizada y
dirigida al mercado.

Empresario público y empresario privado.

 Empresario público. Cuando su actividad económica es ejercida o controlada por una Administración u organismo público.
 Empresario privado. Cuando la actividad económica es ejercida por una persona física o jurídica de Derecho privado.
Empresario grande, mediano, pequeño y microempresas.
La dimensión de la empresa no afecta al ámbito mercantil, excepto el procedimiento especial concursal para microempresas.
T Afecta al ámbito contable (posibilidad de contabilidad abreviada); administrativo (otorgamiento de subvenciones); y tributario
I (beneficios fiscales en función de la dimensión económica de la empresa).
Empresario civil y empresario mercantil.
P  Agricultores y ganaderos.
O o No son empresarios si las ventas de sus productos tienen como finalidad la subsistencia personal y familiar.

L o Son empresarios si las ventas de sus productos exceden de la subsistencia personal y familiar
 Profesionales liberales (v. gr. médicos, ingenieros, arquitectos, abogados, etc.).
O o Regla general. No son empresarios. Excepción: Sólo serán empresarios si, por su profesión liberal, desarrollan una
G actividad (económico-empresarial) en el mercado (v. gr. el Licenciado en farmacia, que abre al público una farmacia
y revende los medicamentos y productos farmacéuticos a terceros).
Í o Son empresarios si se constituyen en sociedad mercantil (S.A., S.L.) o en sociedad profesional (civil o mercantil).

A  Artesanos: No son empresarios, aunque se les aplica la Ley de Competencia Desleal.

Empresario individual y empresario social.
 Empresario individual. Persona física que adquiere la condición de empresario.
 Empresario social. Persona jurídica que adquiere la condición de empresario (sociedades mercantiles).
 EL ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL
En los Ordenamientos jurídicos en los que, como el nuestro, subsiste la división entre Derecho civil y Derecho
mercantil la calificación como mercantil de un empresario conlleva una serie de consecuencias.
 Determinación del Derecho mercantil como rama del Ordenamiento jurídico aplicable a los actos y
contratos en los que el empresario es parte.
 Sometimiento del empresario mercantil a un estatuto jurídico especial integrado por derechos y
obligaciones singulares.

E REGISTRO MERCANTIL
S
El empresario podrá (si es empresario individual) o deberá (si es empresario social) inscribirse en el
T Registro Mercantil. La inscripción registral aporta seguridad jurídica a las relaciones entre el
A empresario y los terceros en el ejercicio por aquél de su actividad empresarial.
T
CONTABILIDAD
U
T El empresario (individual y social) se encuentra obligado a llevar una contabilidad ordenada y
O adecuada a su actividad empresarial.
DERECHO DE LA COMPETENCIA
E
S El empresario (individual y social) tiene el derecho a desarrollar su actividad empresarial en régimen
P de competencia, siempre que ésta sea libre y leal.
E PROCEDIMIENTO CONCURSAL
C El empresario (individual o social) deberá (o podrá, según los casos) someterse a las normas que
I rigen el concurso en los supuestos en que éste se encuentre incapaz para hacer frente a las deudas
A contraídas con sus acreedores. Las normas concursales tienden a ofrecer la satisfacción del interés de
L los acreedores de un modo ordenado y colectivo.
 EL REGISTRO MERCANTIL
Instrumento de publicidad legal creado para dar seguridad al ejercicio de las actividades mercantiles.
El RM es un organismo público, adscrito al Ministerio de Justicia y dependiente de la Dirección General de
Seguridad Jurídica y Fe Pública.
El régimen jurídico del Registro Mercantil se basa en la protección de quienes confían en los asientos en él
practicados, por ello, la inscripción tiene por lo general carácter obligatorio y el Registro es de acceso público.
Se regula por el Código de comercio (arts. 16 a 24) y el Reglamento del Registro Mercantil (RRM) (RD
1784/1996, de 19 de julio).

O Único, con sede en Madrid.

R REGISTRO MERCANTIL
Llevar la sección de denominaciones de sociedades y entidades
G CENTRAL inscritas.
Funciones
Publicación del Boletín Oficial del Registro Mercantil.
A
Ordenación y publicidad de los datos que reciba de los Registros
N Mercantiles Territoriales.
I Uno en cada capital de provincia, y en diversas ciudades (entre ellas, Ceuta y Melilla).
Z Sistema de llevanza de registro: Hoja personal del sujeto inscribible
A REGISTROS MERCANTILES
Inscripción de los empresarios y de los actos y contratos relativos a ellos.
C TERRITORIALES
 El empresario individual: inscripción potestativa.
I Funciones  Las sociedades mercantiles: inscripción obligatoria.
Ó Legalización de los libros de los empresarios.
N Nombramiento de expertos independientes y de auditores.
Depósito y la publicidad de los documentos contables.
 EL REGISTRO MERCANTIL
EL PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIÓN Y LOS PRINCIPIOS
REGISTRALES

SOLICITUD CALIFICACIÓN INSCRIPCIÓN PUBLICACIÓN

BORME

SOLICITUD DE INSCRIPCIÓN

Principio de rogación: Sólo por la solicitud unida a la documentación correspondiente se puede

lograr la inscripción.

La solicitud de inscripción debe realizarla la persona legitimada para ello.

Lugar de presentación: Registro Mercantil territorial del domicilio del empresario.
Con la presentación se extenderá un asiento de presentación, cuya fecha será
considerada fecha de inscripción (si la inscripción se practica) en las inscripciones
declarativas.

Principio de titulación pública: La inscripción en el Registro Mercantil se practicará en virtud de

documento público (Escritura pública, resolución judicial o resolución administrativa), salvo excepciones
tasadas por la ley (basta documento privado para, entre otros, la inscripción del empresario individual; o
la inscripción del nombramiento y cese de administradores, liquidadores y auditores).
 EL REGISTRO MERCANTIL (CONT.)
CALIFICACIÓN REGISTRAL
Principio de legalidad: Consiste en la comprobación por el registrador mercantil de que la
documentación que se le somete a su consideración se adecua a la legalidad. A dicha comprobación se
le denomina calificación.

Objeto La legalidad de las formas extrínsecas de los documentos.

La capacidad y legitimación de los otorgantes de los documentos.
La validez del contenido de los documentos.
Plazo: 15 días desde el asiento de presentación o, en su caso, subsanación.
Positiva o favorable. Se produce la inscripción registral.
Efectos Negativa o desfavorable. La documentación presenta:
― Ante faltas subsanables.- Se suspende la inscripción hasta que se subsanen las faltas advertidas.
― Ante faltas insubsanables.- El registrador deniega la inscripción de forma motivada. Es recurrible.

INSCRIPCIÓN

Principio de prioridad según orden de presentación: El documento que acceda primero al Registro será
preferente sobre los posteriores.

Principio de legitimación: El contenido del Registro se presume exacto y válido. Pero como la inscripción no convalida
los actos nulos, es posible que una inscripción ya producida pueda anularse (mediante inscripción de la sentencia judicial).

Principio de tracto sucesivo

―Para inscribir un acto relativo a un sujeto inscribible será precisa la previa inscripción del sujeto.
―Para inscribir un acto modificativo o extintivo de otro anterior será precisa la previa inscripción de éste.
―Para inscribir un acto otorgado por un apoderado o un administrador será precisa la previa inscripción de éstos.
 EL REGISTRO MERCANTIL
(CONT.)
PUBLICACIÓN EN EL BORME

Principio de oponibilidad o publicidad material positiva

Un acto sujeto a inscripción producirá efectos frente a terceros desde su publicación en el BORME cuando el
tercero haya tenido conocimiento de la existencia de dicho acto a través de dicha publicación (tercero de
buena fe). Quedan a salvo los efectos propios de la inscripción (p.e. adquisición personalidad jurídica
sociedades desde la fecha de la inscripción).
Un acto sujeto a inscripción podrá producir efectos frente a terceros con anterioridad a su publicación en el
BORME si se prueba que el tercero ha tenido conocimiento de su existencia con anterioridad a su
publicación.

Principio de publicidad material negativa

La falta de inscripción no puede beneficiar a quien está obligado a instar la inscripción.
Los terceros de buena fe sí pueden, en cambio, hacer valer el hecho no inscrito en lo que les sea favorable.

EL CONOCIMIENTO DE LO INSCRITO
El Registro Mercantil es público. Todo lo inscrito en el registro se presume conocible por todos.
Medios para conocer lo inscrito
 Notas informativas. Valor informativo.
 Certificaciones. Único medio de acreditación fehaciente del contenido del Registro.
 LA CONTABILIDAD MERCANTIL I
Todo empresario deberá llevar una contabilidad ordenada, adecuada a la actividad de su Empresa, que
permita un seguimiento cronológico de todas sus operaciones, así como la elaboración periódica de
balances e inventarios y deberá formular al cierre de cada ejercicio las cuentas anuales de su empresa,, las
cuales han de redactarse con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y
de los resultados de la empresa.

LIBROS DE CONTABILIDAD OBLIGATORIOS

Libro de inventarios y cuentas anuales Libro diario

 Inventario de inicio de actividad (activo afecto a la
actividad empresarial del empresario individual; o activo de
la sociedad).
 Inventario de cierre (al cierre de cada ejercicio económico).
 Cuentas anuales (al cierre de cada ejercicio económico).
 Anotaciones contables día a día; o bien
 Totales de operaciones por periodos no
superiores a 1 mes, siempre que su detalle
aparezca en otros libros o registros
concordantes.

OBLIGACIÓN DE CONSERVACIÓN de los Libros de Contabilidad durante seis años a partir del último asiento
contable, pudiendo exigirse su COMUNICACIÓN O EXHIBICIÓN de oficio o a instancia de parte.
 LA CONTABILIDAD MERCANTIL II
LA LLEVANZA DE LA CONTABILIDAD

Llevanza por el empresario Formación de los Libros Legalización de los Libros

 A posteriori (una vez utilizado)

 Telemáticamente
 Él mismo (o la persona antes de los 4 meses siguientes
(asignación de un código
autorizada por él). al cierre del ejercicio.
de validación).
 De acuerdo con los principios  En soporte electrónico.  Plazo : 15 días desde su
contables.  Por orden cronológico de los presentación.
asientos contables practicados.

EL SECRETO DE LA CONTABILIDAD Y SUS EXCEPCIONES

Principio general La contabilidad del empresario es secreta.

 Deber de publicidad de datos contables (depósito de las cuentas anuales en el Registro Mercantil).
 El secreto no opera frente a la Administración Pública (control fiscal)
 La contabilidad como medio de prueba • Comunicación. Medio de prueba consistente en el
Excepciones
reconocimiento general de los documentos contables
Los libros de comercio constituyen uno de los del empresario
principales medios de prueba en asuntos mercantiles.
Se trata de una prueba preconstituida por el propio • Exhibición. Medio de prueba consistente en el
empresario. reconocimiento parcial de los documentos contables
del empresario (sólo los relacionados con la cuestión
de que se trate).
 Derecho empresarial I

EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
 EMPRESARIO INDIVIDUAL: CONCEPTO Y REQUISITOS
Es la persona física que ejercita en nombre propio una actividad empresarial.

El concepto legal de comerciante, o actual empresario mercantil individual, se

contiene en el art. 1.º 1 del Código de comercio, que los define como “los que
teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dediquen a él habitualmente”.

R Capacidad jurídica para el ejercicio del comercio.

E
Q Habitualidad en el ejercicio del comercio.
U Ejercicio del comercio en nombre propio, lo que permite distinguir al
I
S comerciante de sus auxiliares, que son quienes poseyendo capacidad legal para
I ejercer el comercio se dedican a él habitualmente pero no en nombre propio sino
T de su principal, el comerciante.
O
S
La prueba de la condición de empresario:

 Cuando los comerciantes individuales están inscritos en el RM, el contenido del Registro, que
se presume exacto y válido, sirve para acreditar esa circunstancia (art. 20.1 C. de c.).
 Más problemas plantea el comerciante no inscrito. En este caso, hay que acudir a indicios que
permitan concluir el ejercicio profesional de la actividad de empresa (arts. 3.º y 85.II.2º C. de
c.), como la licencia fiscal, afiliación a organizaciones empresariales, publicidad, etc.
 CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO
“Tendrán capacidad para el ejercicio habitual del comercio las personas mayores de edad y
que tengan la libre disposición de sus bienes” (art. 4.º C. de c.).

P
A DISCAPACITADOS
R Ambas circunstancias se dan en el mayor de 18 años, que no esté sometido a curatela por discapacidad. Los discapacitados no
T tienen capacidad para el ejercicio del comercio por sí solos pues no tienen la libre disposición de sus bienes. Necesitan la
I colaboración del curador o provisionalmente del guardador de hecho (o, incluso, la autorización judicial para determinados actos,
ver 287 C.c.).
C
U En la práctica este sistema de explotación de la empresa es de difícil aplicación pues el curador/guardador de hecho necesitan
autorización judicial para celebrar contratos, entre otros actos (art. 287 C.c.).
L
A MENOR DE EDAD
R Como EXCEPCIÓN pueden CONTINUAR el ejercicio del comercio que hayan ejercido sus padres o causantes a través de sus
I progenitores (cuando el causante no son ambos padres) o de su TUTOR, que actuará bajo la salvaguarda de la autoridad judicial
D (arts. 5.º C. de c; art. 200 C.c.).
A El tutor actúa en nombre y por cuenta e interés del menor.
D Es posible que el menor este sometido a guarda de hecho, en cuyo caso se aplican subsidiariamente las normas para la guarda de
E hecho del discapacitado (art. 238 C.c., en relación con el 287 C.c.). En la práctica se encuentran las mismas dificultades para el
S ejercicio del comercio que hemos visto para los discapacitados.
S

PROHIBICIONES E INCOMPATIBILIDADES
Existen personas con capacidad que, sin embargo, no pueden desarrollar actividades económicas por tenerlo
prohibido legalmente (ej. las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal) o por ser incompatible con la
función pública que ejercen (ej. Jueces, Inspectores de Hacienda) o la actividad que desarrollan (ej. prohibición
de hacer la competencia al empresario de sus trabajadores y administradores).
 EJERCICIO HABITUAL DEL COMERCIO
Ejercicio habitual del comercio significa que el empresario ha de dedicarse profesionalmente
a la explotación de su empresa:
De un lado, el empresario debe dedicarse al comercio, esto es, a realizar actividades que se
consideren mercantiles (actividad comercial, industrial y de servicios). Se excluyen
actividades como la agricultura, ganadería, artesanía y las actividades propias de los
profesionales liberales y de los artistas;
De otro, ha de realizar las actividades mercantiles de un modo habitual.

El C. de c. establece unas presunciones iuris tantum del ejercicio habitual del comercio.

«Existirá la presunción legal del ejercicio habitual del comercio, desde que la persona que se
proponga ejercerlo anunciare por circulares, periódicos, carteles, rótulos expuestos al
público, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna
operación mercantil» (art. 3.º).

EJERCICIO EN NOMBRE PROPIO

Este requisito distingue al empresario de sus colaboradores, representantes, administradores o agentes.
Todos estos sujetos son mayores de edad y gozan de la libre disposición de sus bienes y se dedican con
habitualidad a actividades empresariales. Sin embrago no son comerciantes o empresarios.

El comerciante explota su empresa en su propio nombre apareciendo como la persona que adquiere los
derechos y contrae las obligaciones derivadas de su explotación empresarial. Es el dueño del negocio y no un
empleado suyo o representante que practica la actividad económica en nombre y por cuenta ajena.
 Derecho empresarial I

LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO

MERCANTIL SOCIAL E INDIVIDUAL.

EL EMPRENDEDOR DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
 FUNDAMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
Los empresarios individuales o sociales quedan sometidos al sistema de responsabilidad establecido en el Código civil: “Del cumplimiento
de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros“ (art. 1.911 C.c.).

Este precepto consagra el principio de la responsabilidad patrimonial universal: el deudor responde ilimitadamente, con todos sus bienes,
derechos y acciones.
EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
EXCEPCIONES
EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO (Concurso de acreedores)

El empresario responde:
 Del incumplimiento de sus obligaciones contractuales por dolo, negligencia o morosidad
(responsabilidad contractual, art. 1.101 C.c.).
 Del daño causado a otro por acción u omisión en que intervenga culpa o negligencia
(responsabilidad extracontractual, art. 1.902 C.c.).
 Por actos propios (art. 1902 CC)
 Por hechos ajenos: “los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos
en que los tuvieran empleados, o con ocasión de sus funciones” (art. 1903 CC).

OBJETIVACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL EMPRESARIO

El empresario responde aunque no concurra ni su culpa o su negligencia ni le sea imputable el daño causado. Responde
objetivamente porque la simple explotación de su actividad económica con ánimo de lucro crea un estado de riesgo del que
el empresario debe responder.
Esta responsabilidad objetiva ha de estar declarada por Ley que, además, establecerá la limitación de la responsabilidad a una
cuantía máxima y la obligatoriedad de tener contratado un seguro que cubra dicha responsabilidad [ej. accidentes de la
navegación aérea; contaminación; responsabilidad solidaria entre fabricante e importador de productos defectuosos (aunque
con causas de exoneración)].
EL EJERCICIO DEL COMERCIO POR PERSONA CASADA

MATRIMONIO Y
EJERCICIO DEL
COMERCIO

PRINCIPIO
DE LIBERTAD DE PACTO

AUSENCIA DE
CAPITULACIONES
CAPITULACIONES
MATRIMONIALES
MATRIMONIALES

RÉGIMEN ECONÓMICO RÉGIMEN ECONÓMICO

MATRIMONIAL DE MATRIMONIAL
SEPARACIÓN DE BIENES GANANCIAL
SOCIEDAD DE GANANCIALES Y EJERCICIO DEL COMERCIO

SOCIEDAD DE Serán de cargo de la sociedad de

GANANCIALES gananciales los gastos que se
originen por la explotación regular
de los negocios o el desempeño
de la profesión, arte u oficio de
cada cónyuge (art. 1362 Código
civil).

BIENES
BIENES PRIVATIVOS Los bienes gananciales
GANANCIALES
DE CADA CÓNYUGE
O COMUNES responderán directamente frente
al acreedor de las deudas
contraídas por un cónyuge en el
ejercicio de la profesión, arte u
oficio o en la administración
ordinaria de los propios bienes (art.
El resto de BIENES 1365 Código civil).
BIENES DERIVADOS ADQUIRIDOS CON
BIENES ANTERIORES DE POSTERIORIDAD AL
AL MATRIMONIO HERENCIA O MATRIMONIO, incluidos los BIENES
DONACIÓN ADQUIRIDOS
A RESULTAS
DEL COMERCIO
 EL EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (arts. 7 a 11 y 14)

Evitar que la persona física, que desarrolle una actividad empresarial o profesional, responda con su vivienda habitual así como los bienes
Finalidad de equipo productivo afectos a la explotación (con el límite del volumen de facturación de los 2 últimos ejercicios) frente a deudas de
naturaleza privada derivadas del ejercicio de dicha actividad.

Exigencias legales

• El ejercicio por una persona física de una actividad empresarial o profesional.

• Que el valor máximo de la vivienda habitual sea de 300.000 euros (si se ubicada en población de hasta 1.000.000 habitantes); o de 450.000
euros (si se ubicada en población de más de 1.000.000 habitantes).
• Inscripción de no sujeción de la vivienda habitual y bienes de equipo productivo en el Registro Mercantil (adquisición de la condición de ERL).
• Constancia en el asiento de inscripción de la vivienda habitual del Registro de la Propiedad que su titular es ERL.
• Inscripción de los bienes de equipo productivo en el Registro de Bienes Muebles.

Momento de adquirir la condición de ERL

• Adquisición originaria. Por quien desea comenzar una actividad profesional o empresarial como ERL.
• Adquisición sobrevenida. Por quien siendo ya profesional o empresario, desea transformarse en ERL.

La no responsabilidad (inembargabilidad) de la vivienda habitual por deudas contraídas por el ERL derivadas de su actividad profesional o
empresarial.
 Que la deuda se haya adquirido tras la adquisición de la condición de ERL.
 Que la deuda haya derivado del ejercicio de la actividad empresarial o profesional del ERL.
Efecto
 Que la deuda sea de naturaleza privada.
CONDICIONES DE  Que el deudor no haya actuado con fraude o negligencia grave (acreditada mediante sentencia
INEMBARGABILIDAD firme o en concurso culpable) en el cumplimiento de sus obligaciones con terceros.
 Que el ERL no tenga suspendido en beneficio de la inembargabilidad (art. 11.3).
 Que no se haya enajenado a un tercero la vivienda habitual.

Tramitación (siempre telemática) (art. 9.1 y 14)

• Acta notarial.
• Instancia del interesado (Podrá realizarse mediante CIRCE y DUE, a través del PAE).