Guillermo Valero Mamani Chuquitarqui

INFORME
SENTENCIA DEL PLENO DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL EXP. N° 008-2005-PI/TC

I. DATOS GENERALES
Tipo de proceso : Proceso de Inconstitucionalidad
Demandante : Juan José Gorriti y más de cinco mil
ciudadanos
Norma sometida a control : Ley N.º 28175, Ley Marco del Empleo
Público

II. PRETENSIÓN

Se declare la inconstitucionalidad de la Ley N° 28175.

III. DERECHOS
VULNERADOS Tabla 1
Derechos Vulnerados
DERECHOS VULNERADOS DESCRIPCIÓN
Artículo 26 Principios que regulan la relación laboral
Artículo 28 Derechos colectivos del trabajador.
Derecho de sindicación, negociación
colectiva y derecho de huelga.
Artículo 40 Carrera Administrativa

Fuente: Elaboración Propia

Con respecto a la inconstitucionalidad de la Ley N° 28175, Juan José

Gorriti y los más de cinco mil ciudadanos argumentan:

• En primer lugar, el Art. 15º de la Ley, omite mencionar en la enumeración

de derechos del empleado público, el derecho a la carrera administrativa,
a la estabilidad laboral, a la garantía de nivel obtenido, a una
remuneración justa y equitativa y a su regulación por un sistema único y
homologado.
• Así mismo en el Decreto Legislativo N° 276, no menciona el derecho a
huelga y sindicación, considerándose este como un acto de
discriminación.
• También en el inc. j) 1 del artículo en referencia, no constituye garantía
del reconocimiento de esos derechos, porque a decir de ellos el principio
de legalidad, establecido en el numeral 1) del Art. IV del TP. de la Ley,
implica que todo derecho debe tener reconocimiento expreso.
 • Se observó en el numeral 10) del Art. IV del TP. de la Ley materia de
juicio de constitucionalidad que es contraria al 28º de nuestro Estatuto
General, porque limita el derecho a la negociación colectiva y la libertad
sindical al señalar que todo acto relativo al empleo público que tenga
incidencia presupuestaria debe estar debidamente autorizado y
presupuestado=.
En el inc. d) del Art. 16º de la norma impugnada por vulnerar el Art. 40º
de la Carta Magna, que regula el derecho de los servidores públicos al
acceso a la carrera administrativa, al introducir el concepto de contrato de
trabajo, por considerarlo contrario al régimen laboral de la actividad
pública.
• En el numeral 8) del Art. IV del TP. de la Ley, se contradecía lo
consagrado en el numeral 3) del Art. 26º de nuestra Ley de leyes, al
consignarse en dicho precepto que <En la colisión entre principios
laborales que protegen intereses individuales y los que protegen
intereses generales, se debe procurar soluciones de consenso y
equilibrio=, lo cual a decir de los recurrentes vulnera el principio de
indubio pro operario y/o específicamente la interpretación más
favorable al trabajador.
• Finalmente, el inc. c) del Art. 22º de La Ley, violentaba el numeral 2)
del Art. 26º de la Constitución Política, que reconoce el carácter
irrenunciable de los derechos de los trabajadores al establecer el mutuo
disenso como causal de término o finalización del empleo público.

IV. ANALISIS EXP. N° 008-2005-PI/TC

La Constitución actual, tenemos que resaltar dos cuestiones: cuál es la

función que le otorga sobre el trabajo en el contexto social y cómo
regula los derechos y principios laborales. El trabajo es un deber y un
derecho, es base del bienestar social y un medio de realización persona.
Art. 22, Asimismo se señala que es objeto de protección por el Estado
Art. 23, Estas expresiones poseen mayor relevancia, porque muestran
que nos encontramos ante un bien superior en el ordenamiento. Sobre
todo, pueden servir, de un lado, como fundamento del ejercicio de
derechos como sobre el derecho al trabajo como cobertura para
defender el acceso y la conservación del empleo, por ejemplo, y del
otro, como clave interpretativa para el conjunto del articulado laboral
y del texto constitucional, base sobre lo cual, por ejemplo, puede
sostenerse el reconocimiento de todos los principios del derecho de
trabajo.
¿CÓMO CONCEPTUALIZA A LOS PRINCIPIOS LABORALES
CONSTITUCIONALES Y EL CONVENIO COLECTIVO EL TC?
El tema de la regulación de los derechos laborales, debemos efectuar el
análisis en el marco de los modelos que pueden identificarse en las
constituciones modernas en esta materia. El estado sobre la función
 Pública conforme la Constitución. - Con lo dispuesto en el Art. 39º de la
Constitución Política se manifiesta que los funcionarios y servidores
públicos tiene como principal función <estar al servicio de la nación=, ya
sea servidores civiles o servidores que cumplen función militar y policial.
Ahora de la interpretación del Art. 44º de la norma de la entidad
suprema, se entiende que el mandato constitucional debe estar al
servicio de la nación, debe entenderse como prestar los servicios
públicos a los ciudadanos con respeto a la supremacía constitucional,
garantizar la plena vigencia de los Derechos Humanos y el principio
democrático. Es el principal servidor y a la vez el funcionario de más alta
jerarquía el Presidente de la Republica.
El derecho Constitucional complementa al Derecho laboral, en cuanto a la
función tuitiva que el Estado debe tener para la protección de los
trabajadores. No debe existir ningún tipo de discriminación. Ningún
derecho es enajenable o renunciable, si esto llegase a suceder, cualquier
contrato se consideraría nulo.
A continuación, detallaremos algunos principios expuestos en el EXP. N°
008- 2005-PI/TC
a) El régimen constitucional del trabajo. - En la doctrina del máximo
ente el Tribunal Constitucional Peruano, dice que el trabajo es la
aplicación de la fuerza humana en su plexo espiritual o material para la
producción de algo útil. De lo cual se deriva que el trabajo constituye
toda acción del hombre ya sea física o intelectual destinada a la
producción de bienes y generación de servicios.
Siendo así que su importancia descansa en tres aspectos sustantivos:
Es un acto inherente al hombre que busca proveerlo de los medios para
su subsistencia; es una exigencia surgida como consecuencia de la
necesidad de transformar la naturaleza a las necesidades del hombre, y;
es un factor de sociabilidad.
En ese sentido en cumplimiento del Art. 23º de la Ley Suprema, el
Estado tiene el deber de fomentar el empleo productivo y educación
para el trabajo, garantizar el respeto de la irrenunciabilidad de los
derechos mínimos de los trabajadores reconocidos por la constitución y
las leyes, así como proscribir el trabajo sin remuneración o en
condiciones inhumanas que atente contra la dignidad del hombre,
velando especialmente a las madres, los menores de edad e impedidos
que trabajan. Por otra parte, sobre los principios laborales
constitucionales, se debe entender a ello como principios rectores que
busca la eliminación de desigualdad existente entre el trabajador y el
empleador en la relación laboral, directrices protectoras e igualadoras o
compensatorias de la asimetría que la nuestra Constitución consagra en
su Art. 26º, los mismos que resultan relevantes para el análisis del
presente caso:
b) Indubio pro operario. - Cuyo proverbio en latín significa la duda
favorece al Trabajador lo que implica que en la interpretación de una
norma. Para el supremo colegiado de la entidad máxima, la aplicación
dicho principio está sujeto a ciertos requisitos:
• Que exista una norma jurídica cuya interpretación acoja varios sentidos;
imposibilidad de vencer la duda inexpugnable mediante los métodos de
hermenéuticos;
• Obligación de adoptar la interpretación más beneficiosa al trabajador, y;
no admite la integración de la norma, sino la adjudicación de la
interpretación más favorable.
c) Igualdad de oportunidades.El cual hace alusión a la aplicación de
la igualdad ante la ley e igualdad de trato establecida en el inc. 2) Art.
2º de la Constitución extensiva a campo laboral. Hablamos de igualdad
legal cuando nos referimos aquella obligación del Estado de legislar
como consecuencia de la exigencia de la naturaleza de las cosas y no
en razón de personas, tal como lo prescribe el Art. 103º de la Catalogo
de derechos fundamentales.
Por otro lado, estamos ante la igualdad de trato cuando exigimos de
parte del Estado o los particulares en relación al vínculo laboral que no
se produzcan actitudes de diferenciaciones irrazonables o arbitrarias.
Ahora este tipo de discriminación se puede dar por acción directa
cuando se da como consecuencia de conductas del empleador
abiertamente inconstitucional; o por acción indirecta basadas en
distinciones aparentemente constitucionales fundadas en el poder de
discreción y dirección del mismo.
d) Irrenunciabilidad de derechos. - Este principio laboral se refiere sobre
la indisponibilidad de los derechos mínimos de los trabajadores
reconocidos en la Constitución y la Ley, conforme lo establece el inc. 2)
Art. 26º de nuestra norma fundante, no existiendo inconveniente en
admitir la extensión del mismo aquellos reconocidos en los tratados
internacionales suscritos por el Perú, dado que en concordancia al Art.
55º de la Constitución forman parte del derecho nacional, asimismo la
cuarta disposición final y transitoria de nuestra Ley de leyes exige que
todas las normas relativas a derechos y libertades sean interpretadas de
conformidad con la Declaración Universal de los DD.HH. y demás
tratados del cual es forma parte nuestro país. Sin embargo, debemos
acotar que no cualquier ley que reconozca derechos a los trabajadores
es de carácter irrenunciable, sino que dicha ley debe ser imperativa y no
dispositiva, es decir que no admita la revocabilidad de aquel derecho por
parte del titular. En consecuencia, toda decisión o acto que se funde en
la violación del presente principio deviene en nulo e ineficaz ipso iure.

La libertad sindical. - Que constituye la autodeterminación de los

 trabajadores de participar en la creación, afiliarse, desafiliarse o
reafilarse y desarrollo de la actividad sindical. En esta línea de ideas,
tenemos que considerar que el alcance de la libertad sindical pasa por
dos aspectos:
1) Libertad intuito personaje; consagrada en el inc. 1 Art. 28º Constitución
Política del Perú que se refiere a la decisión personal del trabajador en
relación al ejercicio de sus derechos colectivos, el mismo que a su vez
se divide en una perspectiva positiva que concede empleado la
capacidad de hacer en el sentido que puede constituir y afiliarse a las
organizaciones sindicales; mientras que desde óptica negativa implica la
libertad de no afiliarse o desafiliarse del sindicato a su sola decisión;

2) Libertad plural; que configura tres aspectos, frente al Estado mediante el

reconocimiento de su autonomía, personalidad y diversidad sindical,
frente al empleador con el vigencia y respeto del fuero sindical y la
proscripción de prácticas desleales y finalmente frente otras
organizaciones sindicales con el respeto de la diversidad sindical y no
existencia de cláusulas sindicales. Sin embargo, la libertad sindical no
es absoluta, puesto que esta excluidos de las misma hay ciertos
trabajadores del sector público por la naturaleza esencial de la labor
que desempeñan o la incompatibilidad del cargo con el ejercicio de
dicho derecho. Tal es el caso Art. 42º del supremo texto el cual
prescribe que no estén comprendidos en el alcance de los derechos de
sindicación y huelga “los miembros de la Administración Pública, con
poder de decisión o que desempeñen cargos de confianza o
dirección”
En suma, el alto tribunal señala que el elemento esencial de un Estado
Social y Democrático como el nuestro es la obligación de los
funcionarios y servidores públicos independientemente de su jerarquía
y función de cumplir con el ejercicio de la función pública con probidad,
honestidad y austeridad en el manejo de los recursos público, es preciso
para generar la confianza ciudadanía hacia los servidores de la nación y
legitimar el sistema democrático.

¿ESTÁS APRECIACIONES EN QUÉ OTROS CONTEXTOS PODRÍAN

SER APLICADOS? EJEMPLIFIQUE.
Estas apreciaciones pueden ser utilizadas en controversias que se
susciten en el futuro. Así en la construcción lógica jurídica debemos
reconocer los esfuerzos de supremo intérprete por concordar cada punto
de sus fundamentos a fin de no entrar en contradicciones internas que
devengas en conclusiones equivocadas carentes de rigurosidad técnica y
razonamiento válido.
Es importante resaltar que cuando las verdaderas condiciones de trabajo
no son definidas dentro del contrato o están especificadas en el
documento, pero no coinciden con lo que realmente sucede, podríamos
aplicar bajo este supuesto el principio de primacía de la libertad,
mediante el cual los jueces puedan verificar directamente los hechos
mismos; por ejemplo, ayuda a descartar la apariencia de un contrato civil
de locación de servicios, ante la verdadera relación laboral, así mismo
cuando existen problemas de asignación de significado de los alcances y
contenido de una norma se aplica el principio de indubio pro operario,
ya que nace de un conflicto de interpretación, más no de integración
normativa.
El principio de igualdad de trato y no discriminación se produce cada
vez que se escoge o rechaza a un trabajador debido a su razón de
origen, sexo, raza, color, orientación sexual, religión, opinión, condición
económica, o cualquier otra índole, sin considerar los méritos ni las
calificaciones necesarias para el puesto de trabajo que se trate. El
principio de la irrenunciabilidad de derechos busca proteger al trabajador,
que es considerado la parte débil de la relación laboral.

Agregar finalmente que el Convenio Colectivo; está determinado en el

propio contrato de trabajo a través de una cláusula y estos pueden ser
estatuarios, que son los trabajadores de un ámbito determinado y
extraestatuario, que vincula solamente a quienes lo han firmado.
A continuación, detallamos algunos ejemplos que materializan lo antes
señalado.
Ley en Materia Laboral privado

Tipos de Régimen Especial:

• Régimen Laboral agrario y agropecuario.
• Régimen Laboral de la microempresa.
• Régimen Laboral de la pequeña empresa.
• Régimen de construcción civil.
• Régimen Laboral de trabajadores del hogar.
• Régimen Laboral de los trabajadores portuarios.
• Régimen Laboral de trabajadores pescadores y de la industria pesquera.

¿EXISTEN IMPLICANCIAS DENTRO DEL MARCO DE LOS TRATADOS

INTERNACIONALES EN MATERIA LABORAL?
Si existen implicancias dentro del marco de los tratados Internacionales
en materia laboral es así que la OIT es la Organización Internacional del
Trabajo, fundada en 1919 para trabajar por la justicia social y mejores
condiciones de vida en el mundo entero, se trata de una organización
tripartita en cuya labor participan con el mismo título representantes de
los trabajadores, de los empleadores, y de los gobiernos. Es
importante mencionar que la OIT es la
 fuente de derecho internacional laboral representada en sus Convenios y
Recomendaciones y en los documentos que emanan de su mecanismo
de control de la aplicación de esas normas internacionales del trabajo.
Los Convenios de la OIT son tratados internacionales sujetos a
ratificación por los Estados miembros de la OIT. Sus Recomendaciones
son instrumentos no vinculantes, que por regla general tratan de los
mismos temas que los Convenios.
Los convenios de la OIT son tratados Internacionales bilaterales o
múltiples, objeto de ratificación por parte de los estados miembros de la
organización.
Las recomendaciones son instrumentos no obligatorios que establecen
orientaciones para la política y la acción nacional.
a) Pacto internacional de derechos económicos, sociales y culturales
Los Estados partes en el presente pacto, considerando que, conforme a
los principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad,
la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la
dignidad inherente a todos los miembros de la familia humana y de sus
derechos iguales e inalienables, Reconociendo que estos derechos se
desprenden de la dignidad inherente a la persona humana,
Reconociendo que, con arreglo a la Declaración Universal de Derechos
Humanos, no puede realizarse el ideal del ser humano libre, liberado del
temor y de la miseria, a menos que se creen condiciones que permitan a
cada persona gozar de sus derechos económicos, sociales y culturales,
tanto como de sus derechos civiles y políticos, Considerando que la Carta
de las Naciones Unidas impone a los Estados la obligación de promover
el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades humanos,
Comprendiendo que el individuo, por tener deberes respecto de otros
individuos y de la comunidad a que pertenece, está obligado a procurar
la vigencia y observancia de los derechos reconocidos en este Pacto,
Convienen en los artículos siguientes:
Artículo 8: Los Estados partes en el presente pacto se comprometen a
garantizar:
• El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su
elección, con sujeción únicamente a los estatutos de la organización
correspondiente, para promover y proteger sus intereses económicos y
sociales. No podrán imponerse otras restricciones al ejercicio de este
derecho que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una
sociedad democrática en interés de la seguridad nacional o del orden
público, o para la protección de los derechos y libertades ajenos.
• El derecho de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones
nacionales y el de éstas a fundar organizaciones sindicales
internacionales o a afiliarse a las mismas; funcionar sin obstáculos y sin
otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean necesarias en
una sociedad democrática.
• El derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada país.
 Así mismo el presente artículo no impedirá someter a restricciones
legales el ejercicio de tales derechos por los miembros de las fuerzas
armadas, de la policía o de la administración del Estado.
Finalmente, nada de lo dispuesto en este artículo autorizará a los
Estados Partes en el Convenio de la Organización Internacional del
Trabajo de 1948 relativo a la libertad sindical y a la protección del
derecho de sindicación a adoptar medidas legislativas que menoscaben
las garantías previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en forma que
menoscabe dichas garantías.
b) a-52: Protocolo adicional a la Convención Americana sobre Derechos
Humanos en materia de derechos económicos, sociales y
culturales, "Protocolo de San Salvador" (adoptado en san salvador,
el salvador, el 17 de noviembre de 1988, en el decimoctavo período
ordinario de sesiones de la asamblea general)
Artículo 8: Derechos Sindicales. Los Estados partes garantizarán:
• El derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a afiliarse al de su
elección, para la protección y promoción de sus intereses. Como
proyección de este derecho, los Estados partes permitirán a los
sindicatos formar federaciones y confederaciones nacionales y asociarse
a las ya existentes, así como formar organizaciones sindicales
internacionales y asociarse a la de su elección. Los Estados partes
también permitirán que los sindicatos, federaciones y confederaciones
funcionen libremente; así como el derecho a la huelga.
Por ende, ejercicio de los derechos enunciados precedentemente sólo
puede estar sujeto a las limitaciones y restricciones previstas por la ley,
siempre que éstos sean propios a una sociedad democrática, necesarios
para salvaguardar el orden público, para proteger la salud o la moral
públicas, así como los derechos y las libertades de los demás. Los
miembros de las fuerzas armadas y de policía, al igual que los de otros
servicios públicos esenciales, estarán sujetos a las limitaciones y
restricciones que imponga la ley. Finalmente, nadie podrá ser obligado a
pertenecer a un sindicato si antes dar su consentimiento de aprobación.

V. CONCLUSIONES
• En la parte resolutiva de la sentencia en análisis el Tribunal
Constitucional en coherencia a los fundamentos esgrimidos en la parte
considerativa declara infundado la demanda de inconstitucional en todos
sus extremos por tener la seguridad de que la Ley Nº 28175; Ley Marco
de Empleo Público, no vulnera la constitución en ninguno de los
parámetros concordados en la sentencia, sin embargo induce al
Congreso de la República, a fin de que apruebe lo más antes posible los
proyectos leyes que desarrollan el contenido de la norma impugnada a
fin de modernizar el sistema del empleo público en el Perú mediante el
nuevo modelo que se propone.
• Asimismo, el ente supremo reitera que las normas de derecho laboral
deben de interpretarse conforme lo tratados internacionales de
derechos humanos