Capítulo II
LA JERARQUÍA DE LAS NORMAS JURÍDICAS
Las normas jurídicas se organizan jerárqui-
camente en una estructura piramidal, en
la que las normas inferiores deben acatar
lo que ordenan las normas de jerarquía
superior. Las normas de mayor jerarquía
se encuentran en la Constitución Política;
luego vienen las leyes (vocablo en el que
pueden incluirse los decretos con fuerza
de ley y los decretos leyes) y en la jerarquía
inferior se ubican los decretos supremos y
otras normas similares.
I. LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA
DE LA REPÚBLICA DE CHILE
Fue ratificada por plebiscito efectuado el
11 de septiembre de 1980. Comenzó a regir
el 11 de marzo de 1981.
Consta de 120 artículos permanentes y
34 artículos transitorios.
Puede definirse como la “Ley de leyes”.
También se la señala como la Carta Fun-
damental.
Es la principal fuente del ordenamiento
jurídico chileno y la base de nuestra ins-
titucionalidad. Como ya se dijo, todas las
normas jurídicas restantes deben subordi-
narse a ella, deben guardar conformidad
con ella y ser creadas por las autoridades
facultadas en ella para hacerlo, siguiendo
el procedimiento establecido para la forma-
ción de las normas jurídicas en ese mismo
cuerpo legal.
Las Constituciones encuentran su funda-
mento en diversas concepciones ideológicas
de la filosofía o de la ciencia política. En
Chile, que es una república democrática
(artículo 4º de la Constitución), el funda-
21
mento de la Constitución debe encontrarse
en la voluntad popular manifestada al mo-
mento de ratificar la Carta Fundamental
mediante plebiscito.
II. LA LEY
1. Definición
Marcel Planiol, jurista francés del
siglo XX, la define como “una regla social
obligatoria, establecida con carácter perma-
nente por la autoridad pública y sancionada
por la fuerza”. De esta definición parece
conveniente en Chile reemplazar la frase
“autoridad pública” por “poder legislativo”,
para no confundir la ley con otras normas
de menor jerarquía.
Nuestro Código Civil la define en su
artículo 1º como “una declaración de la vo-
luntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitución, manda, prohíbe
o permite”.
De esta definición podemos destacar
tres elementos:
– La ley es una “declaración de la voluntad
soberana”; la ley nace de la voluntad del so-
berano. La soberanía, conforme al artículo 5º
de la Constitución “reside esencialmente en la
nación”, y en consecuencia, es el pueblo el
soberano que, para la creación de sus leyes,
manifiesta su voluntad a través de sus repre-
sentantes elegidos periódicamente. No son
leyes, por tanto, los decretos dictados por el
Presidente de la República en ejercicio de
su potestad reglamentaria.
– Esta voluntad del soberano debe
manifestarse en la forma que prescribe la
 Primera parte. El Derecho y sus fuentes
Constitución. Se señala aquí la jerarquía
constitucional y la subordinación de las
leyes a la Constitución.
– La ley “manda, prohíbe o permite”.
Veremos esta clasificación más adelante.
2. El Poder Legislativo
Es el llamado a manifestar la voluntad
soberana, mediante la creación de las
leyes.
Está establecido y regulado en los ar-
tículos 42 a 72 de nuestra Constitución
Política, artículos que establecen que el
Poder Legislativo está compuesto de dos
Cámaras: la Cámara de Diputados y el
Senado. Se trata, por lo tanto, de un par-
lamento bicameral.
La Cámara de Diputados está compuesta
por 120 miembros, elegidos en votación
directa por los distritos electorales que ha
establecido la ley orgánica constitucional
respectiva. Conforme a ella, se eligen dos
diputados por cada distrito. Se renuevan
íntegramente cada cuatro años.
En cuanto al Senado, está compuesto
por miembros elegidos en votación di-
recta por circunscripciones senatoriales.
Las circunscripciones senatoriales corres-
ponden a las distintas regiones del país.
Sin embargo, algunas de ellas han sido
divididas en dos circunscripciones. A cada
circunscripción le corresponde elegir dos
senadores. Cada senador dura ocho años
en su cargo, renovándose alternadamente
cada cuatro años.
Las Cámaras funcionan en sesiones
ordinarias y en sesiones extraordinarias.
Las sesiones ordinarias son aquellas que
se celebran en los períodos comprendidos
entre el 21 de mayo y el 18 de septiembre
de cada año. Las sesiones extraordinarias
se celebran fuera de esos períodos, ya sea
por convocatoria del Presidente de la Re-
pública o del propio Congreso.
3. Asuntos que son materia de ley
El artículo 60 de la Constitución co-
mienza con el enunciado “Sólo son materias
de ley”, y establece luego una enumeración
taxativa de aquellas materias que sólo de-
22
ben regularse por medio de una ley. Este
artículo 60 establece un dominio legal
máximo, y por lo tanto, ni el Presidente
ni ningún otro órgano del Estado está fa-
cultado para regular mediante decretos las
materias señaladas en este artículo. Los actos
dictados en contravención de esta norma
adolecen de nulidad de Derecho Público,
en virtud de lo que expresa el artículo 7º
de la Constitución.
El artículo 60, por lo tanto, establece
un límite a la competencia del Presiden-
te de la República para dictar decretos y
reglamentos.
No obstante, el Presidente puede solici-
tar autorización al Congreso, la cual deberá
otorgarse por ley, para dictar decretos que
regulen materias de ley. Estos son los llama-
dos decretos con fuerza de ley, sometidos
sin embargo a ciertos requisitos: la facultad
delegada debe ejercerla el Presidente en
un plazo no superior a un año, no puede
delegarse la facultad de dictar normas que
se refieran a materias relacionadas con la
nacionalidad, la ciudadanía, las elecciones y
plebiscitos, o las garantías constitucionales,
ni tampoco podrá delegarse esta facultad
para regular, mediante decreto con fuerza
de ley, materias de leyes orgánicas constitu-
cionales ni de quórum calificado. La auto-
rización debe señalar las materias precisas
que deberán ser reguladas y el Presidente
no puede excederse en esas facultades.
4. Tramitación de la ley
Las leyes pueden tener su origen en la
Cámara de Diputados o en el Senado, sea
por mensaje que dirija el Presidente de la
República, sea por moción parlamentaria;
salvo que la Constitución establezca que la
materia que se quiere regular sea de aque-
llas que sólo pueden iniciarse mediante
mensaje del Presidente.
La Cámara de origen puede desechar o
aprobar el proyecto de ley. Si lo rechaza en
general, no podrá renovarse sino después
de un año. A menos que el proyecto haya
sido de iniciativa del Presidente, en cuyo
caso él podrá solicitar que el mensaje pase
a la otra Cámara, la que deberá aprobarlo
 Cap. II. La jerarquía de las normas jurídicas
por los dos tercios de sus miembros presen-
tes. En este caso, el proyecto volverá a ser
revisado en la Cámara de origen y sólo se
considerará rechazado por el voto de los
dos tercios de sus miembros presentes.
Si la Cámara de origen aprueba el pro-
yecto en general, pasará el proyecto a la
otra Cámara, llamada para estos efectos
Cámara revisora.
La Cámara revisora podrá desechar el pro-
yecto en general, en cuyo caso se nombrará
una comisión mixta, compuesta por miem-
bros de ambas Cámaras, la cual propondrá
la forma de resolver la discrepancia.
También podrá la Cámara revisora
modificar el proyecto de ley, en cuyo caso
éste volverá a la Cámara de origen, la cual
deberá aprobar la modificación con el voto
favorable de la mayoría de los miembros
presentes. Pero la Cámara de origen podrá
también insistir con el proyecto original,
frente a lo cual deberá nombrarse una
comisión mixta.
Finalmente, la Cámara revisora tam-
bién podrá aprobar el proyecto de ley en
general, continuando de esta forma la
tramitación.
Una vez aprobados, hay ciertos proyectos
de ley que deben cumplir un trámite más
antes de la aceptación del Presidente de
la República y su entrada en vigencia. Se
trata del control de constitucionalidad del
proyecto de ley, efectuado por el Tribunal
Constitucional, de manera obligatoria en
los casos de leyes orgánicas constituciona-
les y de leyes interpretativas de la Consti-
tución; o bien de manera facultativa o a
requerimiento en caso de presentarse una
cuestión de inconstitucionalidad durante
la tramitación de alguna otra ley.
El Tribunal Constitucional está además
facultado para resolver sobre la constitucio-
nalidad de los decretos con fuerza de ley y
de los decretos supremos, cuando ellos se
refieran a materias exclusivas de ley. En el
caso del decreto supremo, éste queda sin
efecto de pleno derecho por el solo fallo
del tribunal que declare su inconstitucio-
nalidad.
Una vez aprobado el proyecto por ambas
Cámaras, el proyecto de ley será remitido
23
al Presidente de la República, el cual podrá
aceptarlo o vetarlo.
Si lo aprueba dispondrá su promulga-
ción, la cual deberá hacerse dentro del
plazo de diez días. Una vez promulgada la
ley, deberá publicarse en el Diario Oficial
en el plazo de cinco días hábiles contados
desde que se terminó la tramitación del
decreto promulgatorio.
Cuando el proyecto de ley se refiere a
leyes interpretativas, leyes orgánicas cons-
titucionales y tratados que versen sobre
materias de leyes orgánicas, se requiere el
control de constitucionalidad obligatorio y
preventivo, antes de su promulgación.
El Presidente podrá vetar o desaprobar
(veto suspensivo y parcial) el proyecto de ley,
devolviéndolo a la Cámara de origen, con
las observaciones que estime convenientes,
dentro del plazo de 30 días contados desde
la remisión del proyecto por las Cámaras.
Las Cámaras podrán aprobar o desechar
las observaciones. Si las aprueban, el pro-
yecto tendrá fuerza de ley y se devolverá
al Presidente para su promulgación. Si las
Cámaras desechan las observaciones, po-
drán insistir en el proyecto con el voto de
los dos tercios de sus miembros presentes,
devolviendo el proyecto al Presidente para
su promulgación. En este caso predomina
la posición del legislador.
La promulgación se hace mediante un
decreto promulgatorio. Una vez realizada
dicha promulgación, la nueva ley deberá
publicarse en el Diario Oficial.
Es con la publicación que la nueva ley
entrará en vigencia, en virtud de lo esta-
blecido en el artículo 6º del Código Civil.
El artículo 7º establece que desde la fecha
de su publicación la nueva ley se entiende
conocida de todos y se hace obligatoria. A
falta de mención expresa, se entenderá que
la fecha de la ley es la de su publicación.
Esta presunción se reitera en el artículo 8º
del mismo Código: Nadie puede alegar
ignorancia de la ley después que ésta haya
entrado en vigencia.
Esta presunción de conocimiento de
la ley se encuentra ratificada en los artícu-
los 706 inciso final y 1452 del Código Civil.
Su fundamento es el interés social involu-
 Primera parte. El Derecho y sus fuentes
crado: si no se estableciera esta presunción,
las personas podrían fácilmente alegar
desconocimiento de la ley como forma de
justificar su falta, lo que va en contra de la
certeza jurídica.
La ley publicada será designada con
números correlativos. Esta numeración
comenzó el 11 de enero de 1893. Hasta
el momento, llevamos más de veinte mil
leyes dictadas.
Las leyes se citan señalando en primer
lugar su número y luego su fecha, que será
la mencionada en la ley o en subsidio, la
de su publicación.
5. Características de la ley
La ley es obligatoria. Así se establece en
los artículos 6º, 7º inciso primero y 8º del
Código Civil.
Es establecida por una autoridad pública
competente. Así se desprende del artículo 1º
del Código Civil, que establece que la ley
es una declaración de “la voluntad sobera-
na”. También se desprende de los artículos
que establecen la formación de la ley en
la Constitución. Que sea establecida por la
autoridad pública hace la diferencia entre
las normas legales y las normas sociales y
morales.
La ley además es impuesta por la fuerza
pública, lo que la diferencia también de las
otras normas.
Por regla general, es de duración per-
manente, a menos que la misma ley señale
un plazo de vigencia.
Es general, está establecida para casos
y personas indeterminados. Esta caracte-
rística diferencia las normas legales de las
normas emanadas de los contratos o de la
voluntad unilateral, las que sólo tienen
efectos relativos, obligan sólo a las partes
que celebraron el contrato o a aquellas
que manifestaron su voluntad unilateral-
mente. No obstante esta característica,
algunas veces se dictan normas legales
para ser aplicadas a personas determinadas
o respecto de situaciones específicas. Así
sucede con las leyes de gracia, o con las
que ordenan abrir un camino o autorizan
un empréstito, las que en su esencia no
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son verdaderas leyes, salvo en su aspecto
formal.
6. Clasificación de las leyes: artículo 1º del
Código Civil
El artículo primero de nuestro Código
Civil clasifica las leyes a partir del principal
efecto que ellas generan. Dice este artículo
que la ley “manda, prohíbe o permite”. A
partir de este artículo, podemos clasificar
las leyes en imperativas, prohibitivas y
permisivas.
Las leyes imperativas son aquellas que
ordenan una cierta conducta, o la sujeción
a ciertos requisitos para la realización de
determinadas conductas. Por ejemplo, son
leyes imperativas aquellas que ordenan el
pago de impuestos.
Las leyes prohibitivas son aquellas que
ordenan una abstención, aquellas que
impiden hacer algo. Nuestro Código Civil
establece, en su artículo 10, una sanción a
la contravención de las leyes prohibitivas,
como es la nulidad del acto prohibido,
a menos que se señale expresamente un
efecto distinto a la nulidad, para el caso
de contravención.
Leyes permisivas son aquellas que con-
fieren una facultad o derecho, aquellas que
permiten la realización de algún acto. En este
grupo se incluyen las leyes supletorias de la
voluntad de las partes, que son aquellas que
permiten a las partes manifestar una voluntad
contraria. En caso de no hacerlo, se entiende
que aceptan las disposiciones legales.
7. Acción de inaplicabilidad por inconsti-
tucionalidad
Como las leyes son normas jurídicas
insertas en el ordenamiento jurídico,
deberán subordinarse a la Constitución,
que dentro de este sistema es la norma de
mayor jerarquía.
Para analizar la constitucionalidad de la
ley, debemos distinguir entre la constitucio-
nalidad de fondo y la constitucionalidad de
forma de la ley.
La constitucionalidad de fondo dice
relación con la adecuación del contenido
de la ley a los valores, principios y derechos
 Cap. II. La jerarquía de las normas jurídicas
garantizados por la Constitución; en otras
palabras, el contenido de las leyes está
limitado por dichos derechos o garantías.
Así, por ejemplo, las leyes no pueden
desconocer el derecho de propiedad, el
derecho a la igualdad, etc.
La constitucionalidad de forma significa
que las leyes deben dictarse por los órganos
competentes, sujetándose al procedimien-
to establecido en la Constitución para su
formación y dentro de su competencia
legislativa.
En el caso que una ley se dicte con algún
vicio de inconstitucionalidad, ella no será
nula, sino que producirá todos sus efectos
desde el momento de su entrada en vi-
gencia y mientras esa inconstitucionalidad
no sea declarada. Por lo tanto, deberá ser
obedecida.
Para declarar su inconstitucionalidad, la
propia Constitución contempla la acción
de inaplicabilidad por inconstitucionali-
dad, establecida en el artículo 93 Nº 6 de
la Carta Fundamental. Esta acción debe
entablarse ante el Tribunal Constitucional,
por alguna de las partes o por el juez que
conoce del asunto, en el primer caso, como
un recurso, y en el segundo, como un auto
motivado. Para que pueda interponerse,
debe existir una gestión pendiente ante
cualquier tribunal. No es posible interponer
este recurso sin la existencia de una gestión
judicial, contenciosa o no contenciosa,
civil o penal, inclusive administrativa, sin
que importe el estado en que ese juicio o
gestión se encuentre.
La acción tiene por objeto que el tribu-
nal declare que una ley es inaplicable por
inconstitucional, ya sea por algún vicio de
fondo o de forma. Si el tribunal acoge la
acción impetrada, señalando que el pre-
cepto es inaplicable por inconstitucional,
ese precepto será inaplicable en la gestión
que se está tramitando, y el juez que está
conociendo del asunto deberá prescindir
o inhibirse de aplicar tal precepto al mo-
mento de fallar. Como se ve, el efecto de
este recurso es sólo relativo al juicio o la
gestión referida, y no se anula la ley misma
declarada inconstitucional, ella sólo será
inaplicable para ese caso particular.
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La acción de inaplicabilidad por incons-
titucionalidad no puede prosperar si el
Tribunal Constitucional ya se pronunció,
durante la tramitación de la ley, acerca de
la constitucionalidad del precepto.
III. LOS DECRETOS CON FUERZA
DE LEY Y LOS DECRETOS LEYES
Ambas fuentes son decretos porque han
emanado de las autoridades del Poder
Ejecutivo, pero ambas regulan materias
que son propias y exclusivas de la ley. En
verdad, son decretos en su forma, pero
leyes en su contenido.
1. Decretos con fuerza de ley
Recordemos que el artículo 63 de la
Constitución Política establece las materias
que son de dominio exclusivo de la ley, y
que el artículo 7º del mismo cuerpo cons-
titucional impide a cualquier órgano del
Estado exceder sus competencias, so pena
de nulidad. No obstante, el artículo 64 de
la Constitución establece que el Presidente
de la República puede solicitar autori-
zación al Congreso Nacional para dictar
decretos que regulen materias propias de
la ley, dentro de los límites señalados en
el mismo artículo, a saber: en un plazo no
mayor a un año, respecto de materias en
que esta autorización pueda darse. Además,
la autorización debe darse sobre materias
específicas.
Los decretos con fuerza de ley tienen la
misma fuerza de una ley; ellos en verdad
son leyes, pero fueron dictados en una
forma diferente a la usual y sólo pueden
ser derogados o modificados por medio
de una ley.
Antiguamente, se discutió en Chile si el
Poder Legislativo tenía atribuciones para
desprenderse de sus facultades propias y
delegarlas en el Poder Ejecutivo. Hoy, desde
la entrada en vigencia de la actual Consti-
tución, el problema ya no merece mayor
discusión, en virtud del establecimiento de
esta facultad en el artículo 64.
 Primera parte. El Derecho y sus fuentes
Los decretos con fuerza de ley, al igual
que las leyes, se señalan mediante enume-
ración. Empiezan con el número uno, en
relación con cada ley autorizante, por lo
cual generalmente se usa señalar a con-
tinuación el año de su dictación. Así por
ejemplo, hablamos del Decreto con Fuerza
de Ley (DFL) 2 de 1959.
2. Decretos leyes
Los dicta el Poder Ejecutivo, también
sobre materias propias de una ley, pero sin
tener autorización del Poder Legislativo.
Para dictarlos, el Poder Ejecutivo asume
por sí y ante sí facultades legislativas, ge-
neralmente en períodos históricos donde
rigen gobiernos de facto, instituidos por la
fuerza contraviniendo las normas constitu-
cionales vigentes.
Los decretos leyes son el medio de gober-
nar de los gobiernos de facto. Se trata de los
cuerpos legales que estos gobiernos dictan
para regular la vida de la nación, a falta de
Constitución y de las normas establecidas
en ella para regular procedimientos tales
como aquellos que establecen la formación
de una ley y las autoridades competentes
para dictarla.
Estos decretos leyes no son cuestiona-
bles mientras dure el gobierno de facto
que los dictó, puesto que se aplican por
la fuerza.
Sin embargo, una vez que el gobierno
de facto termina de regir, y el Estado vuel-
ve a establecer un sistema constitucional,
surge el problema de determinar la validez
de estos textos.
En estricto derecho, los decretos leyes
son inconstitucionales y debería simple-
mente desconocérselos. Pero en los he-
chos, ellos echaron a andar instituciones
básicas de la vida nacional mientras duró
la dictadura, y esas instituciones no pueden
simplemente desconocerse ni paralizarse.
Al restablecerse el régimen democrático,
la supervivencia de la legislación dictada
en los tiempos de la dictadura hace posi-
ble sostener una especie de ratificación
tácita de normas que en estricto derecho
eran nulas.
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En Chile, se han dictado decretos leyes
en tres épocas diferentes:
– Desde septiembre de 1924 hasta di-
ciembre de 1925, época en que se dictaron
816 decretos leyes.
– Desde junio de 1932 hasta septiembre
de 1932, en que se dictaron 669 decretos
leyes.
– Desde septiembre de 1973 hasta marzo
de 1981.
Respecto a esta última época, la dispo-
sición sexta transitoria de la Constitución
Política ha tomado las providencias necesa-
rias para mantener la validez de los decretos
leyes dictados desde septiembre de 1973. Esa
disposición señala que “No obstante lo dis-
puesto en el número 8 del artículo 32 (que
señala como atribución del Presidente de la
República ejercer la potestad reglamentaria
autónoma en todas aquellas materias que
no sean propias de una ley) mantendrán
su vigencia los preceptos legales que a la
fecha de promulgación de esta Constitución
hubieran reglado materias comprendidas
en el artículo 60, mientras ellas no sean
expresamente derogadas por ley”.
Los decretos leyes son designados
también por números, empezando por
el decreto ley número 1 en adelante. Un
ejemplo es el Decreto Ley (DL) número
958, de 1931, sobre propiedad industrial.
IV. LOS DECRETOS SUPREMOS
La potestad reglamentaria es la facultad que
tienen ciertas autoridades administrativas
para dictar reglas de obligatoriedad general,
ya sea para el cumplimiento de una ley o
para regular materias que no son propias
del dominio de una ley.
Esta potestad reglamentaria es espe-
cialmente relevante cuando corresponde
al Presidente de la República, atribución
que le confiere el artículo 32 Nº 6 de la
Constitución.
Este numeral Nº 6 distingue entre
potestad reglamentaria autónoma y de
ejecución. La potestad reglamentaria
autónoma es aquella que se confiere al
 Cap. II. La jerarquía de las normas jurídicas
Presidente de la República para regular
aquellas materias que no son propias de ley.
La potestad reglamentaria de ejecución es
la que se confiere al Presidente para dictar
los reglamentos, decretos e instrucciones
que crea convenientes para la ejecución
de una ley.
Además de esta clasificación, los de-
cretos pueden clasificarse en generales y
especiales.
Los decretos generales o reglamentos
son aquellos que contienen una colección
ordenada y metódica de disposiciones de
aplicación general. Por ejemplo, pertenece
a esta categoría el Decreto Supremo Nº 110,
de 20 de marzo de 1979, del Ministerio de
Justicia, que contiene el Reglamento Sobre
Concesión de Personalidad Jurídica.
Los decretos especiales o individuales son
aquellos que contienen resoluciones sobre
personas u objetos específicos. Tales son, por
ejemplo, los que tienen por objeto nombrar
Ministros a determinadas personas.
Los decretos también forman parte del
ordenamiento jurídico, siendo normas de
menor jerarquía que las leyes y, por supues-
to, que la Constitución. Por lo tanto, no
sólo deben ajustar su contenido a la Carta
Fundamental, sino también a las leyes que
les dieron origen. Ellos deben ser legales.
Su legalidad se controla por la Contra-
loría General de la República, conforme a
los artículos 98 y 99 de la Constitución.
La Contraloría General de la República
es un organismo autónomo, a cargo del
Contralor General de la República, el
cual es designado por el Presidente de la
República con acuerdo del Senado, por
una importante mayoría de sus miembros
en ejercicio, por un período de 8 años, no
pudiendo ser designado para el período
siguiente. Es inamovible en su cargo y cesará
en él al cumplir 75 años de edad.
Su función principal es la de tomar ra-
zón de los decretos que, conforme a la ley,
deben pasar por este trámite. En caso que
el decreto o resolución adolezca de algún
vicio de ilegalidad, el Contralor deberá
representarlo, devolviéndolo al órgano
de la Administración que lo haya dictado.
Sin embargo, el Presidente de la República
27
podrá insistir en el decreto representado,
con la firma de todos sus ministros, en cuyo
caso el Contralor estará obligado a tomar
razón del mismo, y enviará todos los ante-
cedentes a la Cámara de Diputados para
un posible juicio político.
Con todo, puede ocurrir que el Presi-
dente de la República, en el ejercicio de
su potestad reglamentaria autónoma o de
ejecución dicte decretos sobre materias
que correspondan al dominio de la ley. En
este caso, tal decreto podrá ser impugnado
por el Tribunal Constitucional previo re-
querimiento de cualquiera de las Cámaras,
dentro de los treinta días siguientes a la
publicación (si fuere general) o notificación
(si fuere especial) del decreto. Si el texto
fuera declarado inconstitucional por este
tribunal, el decreto impugnado quedará
sin efecto de pleno derecho, con el sólo
mérito de la sentencia del tribunal.
V. DEROGACIÓN DE LAS NORMAS
JURÍDICAS
(De cualquier jerarquía)
1. Definición
La derogación es la abolición de las
normas jurídicas. Por la derogación se priva
a las normas de su fuerza obligatoria. Las
normas constitucionales, las normas legales
y las normas reglamentarias pueden ser
derogadas por otras normas dictadas con
posterioridad a su entrada en vigencia. Pero
para que la derogación opere, se requiere
que la norma que la priva de efecto sea de
igual o superior jerarquía que la norma
derogada.
2. Clases de derogación
Conforme al artículo 52 del Código
Civil, la derogación de las leyes puede ser
expresa o tácita.
Es expresa cuando la nueva ley establece
que deroga la ley antigua. En cambio, la
derogación es tácita cuando la nueva ley
contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con las de la ley anterior.
 Primera parte. El Derecho y sus fuentes
La derogación tácita se fundamenta en
dos declaraciones de voluntad de distintas
épocas, que resulten inconciliables. Esta
derogación deja vigentes en la ley antigua
todas aquellas normas que no sean incon-
ciliables con la ley nueva. Así lo señala el
artículo 53 del Código Civil. En este caso,
se produce una derogación parcial.
La derogación también puede ser total
o parcial. Es total aquella que priva de vi-
gencia a toda la ley antigua. En cambio es
parcial aquella que priva de vigencia sólo
a una parte de una ley anterior.
La derogación tácita parcial se produce
en el caso que la nueva ley sea inconciliable
sólo con algunas de las normas de la ley
antigua, pero en todo aquello en que así no
suceda, la ley antigua seguirá rigiendo.
La derogación también puede ser orgá-
nica, en el caso que la nueva ley discipline
toda la materia regulada por las leyes pre-
cedentes, aunque no haya incompatibilidad
entre las disposiciones de una y de la otra.
Ello porque con la nueva ley el legislador
organiza toda una materia o un organismo
determinado. Algunos autores la consideran
una especie de derogación tácita, porque
con la dictación de la nueva ley habría una
incompatibilidad implícita respecto de la
ley antigua.
3. ¿Puede una norma jurídica derogarse
por el desuso?
El desuso de una norma puede ser defi-
nido como una costumbre negativa: la ley
no se cumple. Pero este incumplimiento no
afecta la validez de la norma. Para que ella
pierda su validez debe necesariamente ser
derogada por otra norma, ya sea del mismo
rango o de rango superior. Por lo tanto,
la norma seguirá siendo válida, a pesar de
haber perdido su eficacia.
4. Otras maneras de perder validez de las
normas
Las normas pueden perder su validez,
además, por las siguientes circunstancias:
– La llegada del plazo señalado por la
misma norma para su pérdida de vigencia.
Así sucede, por ejemplo, con las leyes que
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establecen una rebaja de impuestos por un
período determinado.
– La consecución del fin que la norma
se propuso. Así ocurre generalmente en los
casos de los artículos transitorios.
– La desaparición de la institución jurídi-
ca regulada por la norma o su imposibilidad
de ejecución. Por ejemplo, con la supresión
de la pena de muerte, las normas que la
establecían perdieron su vigencia.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Lea el artículo 1º de la Ley de Matrimonio
Civil (Ley Nº 19.947, publicada en el Diario
Oficial el 17 de mayo de 2004) y haga lo mismo
respecto de los artículos 53 a 60 de dicha Ley.
Luego, lea el artículo 102 del Código Civil y
aplique, en relación con este último artículo, las
reglas de derogación de las leyes explicadas en
este párrafo.
2. Lea el artículo final del Código Civil y
señale el tipo de derogación aplicado a través de
dicho artículo.
VI. OTRAS NORMAS JURÍDICAS
Además de la Constitución Política, de las
leyes, de los decretos con fuerza de ley, de
los decretos leyes y de los decretos supre-
mos, existen en el ordenamiento jurídico
otras normas obligatorias. Nos referiremos
a las siguientes:
1. Sentencias judiciales
Son mandatos de los tribunales de jus-
ticia, dados en los casos particulares que
hayan sido sometidos a su conocimiento
y resolución.
Se trata de verdaderos actos jurídicos,
emanados de los tribunales de justicia, en
ejercicio de su facultad jurisdiccional, esta-
blecida en el artículo 73 de la Constitución
Política, cuya función es poner término a
un litigio entre partes o castigar una in-
fracción a la ley. Se dice que las sentencias
judiciales “producen jurisprudencia”, la que
podría definirse como la doctrina jurídica
que emana de los fallos de los tribunales.
 Cap. II. La jerarquía de las normas jurídicas
La importancia de esta jurisprudencia está
relacionada con la jerarquía del tribunal
de que emanan.
El valor de la jurisprudencia depende
del sistema jurídico vigente en cada país. En
algunos, la jurisprudencia tiene valor gene-
ral, constituyendo una fuente importante
en el ordenamiento jurídico. Así sucede
en aquellos países que han adoptado el
sistema jurídico anglosajón. En ellos, los
jueces son creadores de derecho, pues sus
fallos generan precedentes vinculantes para
los jueces de inferior jerarquía.
En otros países, las sentencias sólo
tienen un valor relativo, obligando sólo
a las partes involucradas en el conflicto
que fue sometido al conocimiento del
tribunal. En este caso, si bien la sentencia
obliga y es norma, lo será sólo para las
partes involucradas y no será de aplicación
general. Este sistema ha sido adoptado por
los países que siguen la tendencia jurídica
continental, entre ellos Chile. Así lo señala
el artículo 3º del Código Civil, artículo que
consagra el principio del efecto relativo de
las sentencias judiciales.
Sin embargo, en nuestro país la juris-
prudencia establecida por los tribunales
superiores de justicia es seguida, por regla
general, por los jueces de inferior rango.
Por excepción, las sentencias produ-
cen efectos absolutos en algunos casos
especiales. Es el caso del artículo 315 del
Código Civil, respecto de la sentencia que
declara verdadera o falsa la paternidad o
maternidad del hijo; y del artículo 1246
del mismo código, cuando la sentencia
declara, a instancia de un acreedor here-
ditario, a una persona como heredero, en
cuyo caso se entenderá serlo respecto de
los demás acreedores, sin necesidad de un
nuevo juicio.
Es interesante hacer una comparación
entre la sentencia judicial y la ley:
– La ley emana del Poder Legislativo; la
sentencia, del Poder Judicial.
– La ley tiene aplicación general; en
cambio la sentencia tiene aplicación par-
ticular.
– La ley regla situaciones hacia el futuro.
La sentencia, en cambio, regula problemas
29
pasados, declarando derechos para las
partes.
– El legislador puede dejar sin efecto
una ley cuando quiera. El juez no puede
modificar su sentencia después de dictada.
Ni siquiera las partes pueden volver a discu-
tir el asunto ya resuelto por los tribunales.
Ello, por el efecto de la cosa juzgada: una
vez que la sentencia queda ejecutoriada,
adquiere autoridad de cosa juzgada, y no
puede volver a discutirse el mismo asunto
por los mismos fundamentos, entre las
mismas partes.
2. Convenios colectivos de trabajo
Son aquellos que se convienen entre la
administración de una empresa y el sindicato
de la misma, cuyas disposiciones se integran
en los contratos individuales de trabajo de
cada uno de los miembros del sindicato, y
resultan obligatorias para ellos.
Constituyen una normativa de carác-
ter general para los interesados, incluso
aquellos que aun no se han incorporado
a la empresa.
3. Estatutos de las corporaciones y de las
fundaciones
Las corporaciones y las fundaciones son
personas jurídicas de derecho privado sin
fines de lucro. Ellas nacen por un acuerdo
colectivo de los miembros que participan
en su formación o por voluntad del o los
fundadores. Tanto las corporaciones como
las fundaciones rigen sus actividades in-
ternas por los estatutos aceptados por la
mayoría de los miembros fundadores o
establecidos por el o los fundadores. Estos
estatutos son verdaderas leyes internas que
regulan la corporación o la fundación, las
que serán aplicables incluso para quienes
se incorporen a ellas con posterioridad a su
creación. Tienen una generalidad restringi-
da, conforme lo establecen los artículos 553,
554 y 555 del Código Civil.
4. El contrato individual
Algunos tratadistas discuten si los con-
tratos son fuentes del derecho; pero es
 Primera parte. El Derecho y sus fuentes
evidente que en tanto establecen normas
de conducta, cuya infracción es sancionada,
ellos constituyen fuentes. Aunque la norma
emanada de esos contratos es de aplicación
relativa (es el llamado efecto relativo de
los contratos), esa norma constituye una
ley para las partes que lo han celebrado,
tal como lo señala el artículo 1545 del
Código Civil.
VII. LA COSTUMBRE
1. Concepto
Puede ser entendida como una forma
espontánea de constitución de normas
jurídicas en una sociedad determinada.
Consiste en la observancia constante y
uniforme de una regla de conducta por los
miembros de una sociedad, acompañada
de la convicción de que esa regla responde
a una necesidad jurídica.
De esta concepción pueden extraerse
los siguientes elementos:
– La costumbre surge a partir de actos
constantes y uniformes, comúnmente ob-
servados en la sociedad.
– Estos actos se realizan con la convicción
de que ellos responden a una necesidad
jurídica.
2. Clasificación de la costumbre (según su
relación con la ley)
– Costumbre contra ley. Es aquella
que difiere de la ley, se opone a ella, y en
consecuencia tiende a tornarla en inefi-
caz, al proponer una conducta contraria
a la ley.
– Costumbre fuera de ley. Es aquella
que rige un asunto que no está regulado
por una ley específica. Se la llama también
costumbre en silencio de ley.
– Costumbre según ley. Es la forma
constante y uniforme de aplicar la ley e
interpretarla. Aquella a la que se remite
la ley, dándole fuerza obligatoria por dis-
posición legal.
En nuestro país, en materia civil, sólo se
admite la costumbre según ley, en virtud de
30
lo establecido en el artículo 2º de nuestro
Código Civil.
En materia comercial, en cambio, se
admite además la costumbre fuera de ley,
en virtud del artículo 4º del Código de
Comercio, que establece: “Las costumbres
mercantiles suplen el silencio de la ley,
cuando los hechos que las constituyen
son uniformes, públicos, generalmente
ejecutados en la República o en una de-
terminada localidad, y reiterados por un
largo espacio de tiempo, que se apreciará
prudencialmente por los juzgados de
comercio”.
PREGUNTAS Y EJERCICIOS
1. Revise el artículo 200 del Código Civil y
determine si esa disposición reconoce algún tipo
de costumbre.
2. Realice el mismo ejercicio anterior respecto
del artículo 1546 del Código Civil.
3. Repita los ejercicios anteriores respecto del
artículo 1940 del Código Civil.
4. Compare el artículo 2º del Código Civil
con los artículos 4º y 5º del Código de Comercio
y enumere las diferencias entre la costumbre civil
y la costumbre mercantil.
VIII. LA DOCTRINA
Se denomina de esta forma a las opiniones
de los tratadistas y jurisconsultos acerca de
determinadas materias de derecho.
Esas opiniones no son normas jurídicas,
no tienen fuerza vinculante, pues carecen
de coerción.
Sin embargo, su importancia puede ser
grande, si bien no llegan a ser vinculantes,
en la medida en que sus autores gocen de
alguna autoridad moral, tengan prestigio y
sus argumentos estén revestidos de solidez
jurídica y lógica.
Estas opiniones pueden ser seguidas por
el legislador, estampándolas en una ley, o
bien pueden ser seguidas por los tribunales
a la hora de resolver un conflicto. Por ese
motivo, se señala que la doctrina es una
fuente mediata del derecho.
 Cap. II. La jerarquía de las normas jurídicas
IX. CASO HIPOTÉTICO
PARA DEBATE O TRABAJO
DE INVESTIGACIÓN
EL JUICIO CONTRA
LOS EXPLORADORES
(Inspirado en “The case of the speluncean
explorers”, de Lon L. Fuller, publicado
en The Harvard Law Review, volumen 62,
Nº 4, de febrero de 1949)
LOS HECHOS
Con fecha 2 de febrero de 2018 un grupo
de quince personas ingresaron a una in-
mensa caverna recientemente descubierta
en las inmediaciones del volcán Socompa,
a 3.500 metros de altura sobre el nivel del
mar, y cerca de la estación Monturaqui, en
la ruta que lleva a Argentina por el Paso de
Socompa. De estas quince personas, cuatro
eran espeleólogos, uno era arqueólogo,
dos eran geólogos, uno era geógrafo, y los
otros siete eran funcionarios auxiliares,
todos del Departamento de Geología de la
Universidad del Norte, II Región. El jefe
de la expedición era el doctor en Geología
Pedro Gallardo y el objetivo de la misma,
la exploración integral de dicha caverna
para fines científicos. Llevaban consigo
toda clase de implementos para sus investi-
gaciones, generadores de luz, walkie-talkies
para comunicarse entre sí y con el exterior,
y agua en abundancia.
Cuando todos ellos se encontraban en
un lugar remoto de la entrada de la caverna,
sobrevino un gran derrumbe producto de
un movimiento telúrico, el que bloqueó
absolutamente esa entrada. Los explora-
dores pudieron, no obstante, comunicarse
con sus compañeros del exterior, mediante
sus walkie-talkies, y éstos, a su vez, solicitaron
ayuda urgente a Antofagasta, organizán-
dose muy pronto una patrulla de rescate.
La Intendencia de la Región ordenó el
traslado de maquinaria pesada al lugar del
derrumbe, con el objeto de remover las
inmensas cantidades de tierra y rocas que
obstruían la entrada de la caverna.
Por instrucciones recibidas desde el
exterior, los exploradores revisaron deteni-
31
damente la caverna en que se encontraban
y comprobaron que su altura y amplitud
contenía suficiente aire, pero que no había
rastro alguno de vida animal o vegetal en su
interior. El agua que habían llevado consigo
era suficiente, en cambio, para que –usada
racionalmente– pudiera alcanzar hasta por
cuarenta días. Mientras tanto, los cálculos
de los ingenieros que se encontraban en
el exterior determinaron que era absoluta-
mente imposible remover la tierra y rocas
que obstruían la entrada de la caverna antes
de treinta días, incluso trabajando en jorna-
das de 24 horas, llegándose a la conclusión
que los quince exploradores deberían morir
necesariamente por inanición. Se estimó
ético informarles acerca del destino que
les aguardaba, y así se hizo.
Enfrentados a esta triste suerte, los quin-
ce condenados se reunieron en asamblea
y acordaron por unanimidad:
a) Declarar la independencia del nuevo
país, que denominaron “Socompa”, de la
odiosa dominación que hasta el momento
había ejercido a su respecto la República
de Chile.
b) Retomada la soberanía, decidieron
que la nueva nación sería una república
democrática que ejercería esa soberanía
en forma directa, en razón del número
reducido de ciudadanos con que contaba,
y que para dictar leyes se requeriría la con-
currencia de los tres cuartos de los votos
de los asistentes a la asamblea.
c) Con la concurrencia de 15 votos a
favor y de ningún voto en contra, procedie-
ron a derogar la Constitución Política de la
República de Chile, que podía entenderse
regía todavía por no haber sido formalmen-
te revocada. Especial mención hicieron de
la derogación de los artículos 5º, 19 y 20, así
como de todos los tratados internacionales
ratificados por Chile que no lo hubieran
sido por la nueva República de Socompa.
Por el artículo 5º de la Constitución chilena
se señalaba que el ejercicio de la soberanía
reconoce como limitación el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la na-
turaleza humana, y por los artículos 19 y 20
se aseguraban ciertos derechos esenciales
que allí se señalaban.
 Primera parte. El Derecho y sus fuentes
d) Con el mismo quórum de votación de
15 contra 0, procedieron luego a derogar
formalmente el Código Penal que regía
en Chile, y acordaron expresamente que
el homicidio sería lícito si el acuerdo para
llevarlo a cabo era tomado por la asamblea
con el quórum necesario para dictar una
ley, esto es, con la concurrencia de los tres
cuartos de los votos de los concurrentes.
e) Inmediatamente a continuación,
dictaron la primera ley de la naciente
República de Socompa, autorizando el ho-
micidio de uno de los quince exploradores
por convenir al bien común de los otros
catorce, los que quedaron autorizados para
comerse al que hubiera sido sacrificado.
Para determinar su identidad, se recurriría
a la suerte. Esta ley también fue aprobada
por 15 votos a favor y ninguno en contra.
Echada la suerte, resultó elegido para
ser sacrificado el propio jefe de la expe-
dición, el doctor Pedro Gallardo, el que
–de inmediato– declaró su intención de
renunciar a la nacionalidad socompense
que acababa de obtener, para retomar la
chilena anterior. Señaló que no reconocía
valor alguno a la nueva Constitución e instó
a sus compañeros a alzarse contra las nue-
vas autoridades de Socompa. La asamblea,
por 14 votos contra uno, acordó ratificar la
decisión anterior, y lo condenó a una nueva
pena de muerte por el delito de sedición
que procedió a tipificar. Acto seguido, lo
mataron y se lo comieron.
De esta manera, los catorce sobrevivientes
salvaron sus vidas cuando, a los 32 días desde
el derrumbe, las patrullas de salvamento
pudieron despejar la entrada a la caverna.
32
El Fiscal Regional de Antofagasta acusó
a dichos catorce sobrevivientes del delito
de homicidio calificado con premeditación
y solicitó para cada uno de ellos la pena de
diez años y un día (presidio mayor en su
grado medio).
Los hechos que quedaron acreditados
en el juicio oral respectivo son exactamente
los que se acaban de señalar. Debe agre-
garse que el Defensor Público indicó en
su defensa que el acta del Cabildo Abierto
celebrado en Santiago el 18 de septiembre
de 1810, por medio de la cual se instaló la
primera Junta de Gobierno, fue firmada
por 13 concurrentes, en tanto el acta de
Independencia de Socompa lo fue por 15,
y que la Proclamación de la Independencia
de Chile, de 12 de febrero de 1818, fue
suscrita tan sólo por cuatro personas (Ber-
nardo O’Higgins, Miguel Zañartu, Hipólito
de Villegas y José Ignacio Zenteno). Como
curiosidad histórica, el Defensor señaló
que la Declaración de la Independencia
de Socompa había sido suscrita el 12 de
febrero de 2018, al cumplirse precisamente
200 años de la Proclamación de la Indepen-
dencia de Chile.
ACTIVIDAD QUE SE SOLICITA
DE LOS ALUMNOS
Los alumnos serán llamados a razonar sobre
este caso, buscando argumentos éticos, filo-
sóficos, sociológicos y jurídicos, de derecho
natural y/o de derecho positivo, tanto a
favor como en contra de los exploradores
imputados de homicidio.
 S E G U N D A PA R T E

EL DERECHO CIVIL EN GENERAL