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CONSIGNAS
Para el caso planteado se presentan los elementos del tipo delictivo de la evasión
tributaria:
Elemento objetivo: Es el perjuicio fiscal, a la hacienda pública-bien jurídico protegido-
en su faz dinámica.
Condición objetiva de punibilidad:
Si bien no dice el monto evadido, el presente trabajo se realizará bajo el supuesto
que se produjo un perjuicio en la recaudación del Impuesto al Valor agregado de $
1.600.000 y una evasión en impuesto a las Ganancias de $ 1.750.000, y que la
diferencia surgió en diciembre de 2022. Es decir, que el monto evadido por cada
tributo -de capital únicamente- y por ese período a computar por cada impuesto
permite encuadrar el delito como un caso de Evasión o Defraudación Fiscal Simple.
Bien jurídico protegido: es la Hacienda Publica en su faz dinámica. El Estado va a
percibir menos recursos provenientes de recaudación por Iva y por Imp. a las
Ganancias
Acción típica: es la evasión parcial de tributos nacionales bajo la órbita de la Afip
(Iva, e Impuesto a las Ganancias-personas jurídicas-)
Sujetos activos: son los contribuyentes y los responsables por las obligaciones
tributarias (Art 5 y 6 Ley N° 11.683). Para el caso en análisis, no cabe duda de la
responsabilidad del socio (hijo) ya que, en la práctica, estaba a cargo de la
administración de la empresa, gestionando en forma directa los negocios de la Srl, era
quien se ocupaba de la parte fiscal del ente jurídico, en la jerga “quien se ocupaba de
facturar las y de conseguir las facturas o comprobantes de compras y gastos. El socio
(hijo) fue quien seguramente presentó la DDJJ de Iva y de Ganancias al Fisco de la
entidad jurídica, por cuenta de esta persona de existencia ideal y obteniendo un
“beneficio non santo” a favor de la SRL ( persona jurídica), ya que en esa oportunidad
pago menos Iva y por ende obtuvo mayores gastos provenientes de esos documentos
asimilables a facturas repercutiendo en un menor resultado impositivo y por ende en
un impuesto determinado menor en el Impuesto a las Ganancias (Nota: cuando se es
habiltualista en la compras de bienes usados a consumidores finales la ley permite
que mediante un formulario de tipo declaración jurada el contratante o comprador se
pueda tomar el crédito fiscal Iva, con ciertos requisitos. (No sabemos si existe este
formulario, pero para simplificar el caso vamos a suponer que no existe, ya que si
existiera la situación seria asimilable a las de Facturas Apócrifas ya que superan el
monto de $ 1.500.000, y sería Evasión Agravada, con penas mucho más graves).
Resumiendo: los sujetos activos hasta el momento y por lo que dice el fallo son la
persona jurídica SRL, quien obtuvo beneficios y el socio gerente hijo encargado de la
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cuestión administrativa fiscal. Respecto al socio gerente padre, entiendo que tiene una
responsabilidad, aunque menor que la responsabilidad de su hijo, es decir que el juez
debería menguar la pena, ya no tuvo participación activa pero no puede esgrimir que
no conocía el delito, ya que tiene una obligación de control, aun habiendo delegado en
el otro socio la cuestión administrativa y fiscal. (no olvidemos que además el socio
padre debe firmar el Balance de la Srl.) Similar situación se planteó en el caso
“Mengo” – enunciado tp1 de esta materia donde las hermanas consiguieron bajar la
pena por este motivo.
Medios comisivos: siguiendo a Spessot1la descripción dice “cualquier ardid o
engaño” Mientras que Nuñez2 explica que el ardid es el despliegue de artificios o
maniobras simuladoras de una realidad, el engaño consiste en la simple aserción por
palabras o actos, expresos o implícitos de que es verdadero lo que en realidad es
falso. El socio gerente hijo con ardid, y conociendo del procedimiento que permite por
el Art. 18 Ley Nº 23.3493 a los responsables cuya actividad habitual sea la compra de
bienes usados a consumidores finales para su posterior venta o la de sus partes,
computar como crédito de impuesto, a pesar que no exista una factura tipo A con el
Iva crédito fiscal discriminado, simuló la realidad, ya que no cumplía con las
condiciones de habitualidad en la compra de bienes usados a consumidores finales y
se tomó, engañando un crédito fiscal Iva no existente en una Declaración Jurada
( formulario 731 Afip) improcedente, por ende pago menos Iva ese mes, y luego
menos impuesto a las Ganancias para ese periodo fiscal. Obviamente, en forma
dolosa (desarrollarré concepto a continuación)
Elemento subjetivo: En el delito de evasión es el dolo en la acción típica que denota
una intención específica, además de no pagar los tributos, es la intención de
defraudar al Estado a través del Fisco (Afip) quien es el sujeto pasivo. En el caso en
análisis el socio gerente, actúa por la sociedad utilizando un ardid o engaño, y paga
menos que la ley indica, es decir su conducta está inmersa en un dolo específico. El
socio gerente, conocía la falta de habitualidad en las compras de Bienes usados a
consumidor final, sabía que era incorrecto tomar esos gastos y el crédito fiscal y se
1
SPESSOT DARDO E. Abogado. Documento La Evasión fiscal en ley penal tributaria 27430.
2
NUÑEZ, RICARDO, Tratado de Derecho Penal, t.VI, pág. 318.Lerner. Buenos Aires 1971
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https://leyes-ar.com/ley_de_impuesto_al_valor_agregado/18.htm
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representó desde el primer momento la posibilidad cierta de cometer mediante un
engaño en la DDJJ de Iva a los fines de que la sociedad SRL pagara menos impuesto
(Iva en ese período, y Ganancias en forma anual). Por ende, al contrario, nunca se
exteriorizó una voluntad objetiva de evitar una declaración falsa, lo que demuestra el
desinterés del imputado por la afectación al bien jurídico. Se observa una figura de
daño concreto, mediante un ardid o engaño para que el Fisco incurra en un error con
cumplimiento de la condición objetiva de punibilidad ya que excede por tributo y
periodos (sin intereses ni multa) el monto de $ 1.500.000. (Evasión Simple). Si el
monto fuera menor, no es un delito y se aplica el procedimiento administrativo ley
11683.
Hecho imponible: una obligación tributaria, presentación y pago DDJJ Iva periodo
12/2022 y presentación y pago de Impuesto a las Ganancias periodo 2022.
Consumación: el delito se consuma cuando efectuó la presentación de las DDJJ
instrumentando o perfeccionando el ardid o engaño por la cifra mayor a la condición
objetiva de punibilidad ($ 1.500.000) es decir encuadra en el delito de Evasión Simple.
Elementos normativos: Son aquellos elementos que implican siempre una
valoración, que obligan al juzgador a realizar o a aceptar un juicio sobre un
comportamiento.( hecho imponible, acción típica, medios comisivos) tipo No se trata
de una valoración personal, sino que está subordinada a normas judiciales, normas
sociales y criterios ético-jurídicos de comportamiento socialmente reconocido y
conocido por su carácter público y notorio. En algunos casos se refiere a una
comprensión del sentido técnico del concepto, comparado con el vocablo utilizado de
manera corriente en el lenguaje popular. En este caso son las relaciones realizadas
por el legislador que conducen al legislador penal a criminalizar el tipo penal, de la ley
27.430, art. 279., sobre violaciones al régimen impositivo, desarrollados ut- supra.
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materias primas?????, faltan datos para ahondar, pero así mismo es casi imposible)
al cumplimiento de su obligación tributaria, al vencer el término en el que debe pagar
lo que legalmente corresponde. El perjuicio fiscal tiene lugar cuando se ha pagado
menos de lo correspondía – cuando se presentan las DDJJ- o cuando una vez
vencidos los plazos indicados para estas, no se haya ingresado monto alguno.
La norma aplicable en estos ilícitos, que se encuentran contemplados en el Régimen
Penal Tributario Argentino por la Ley 27430¹ sancionada en diciembre de 2017.
Específicamente en el articulo 279, donde se aprueba el nuevo Régimen Penal
Tributario, específicamente en el Art.13, que establece que cuando los hechos
delictivos previstos en la ley se realicen en nombre, con la ayuda o en beneficio de
una persona jurídica (en este caso el gerente hijo lo hizo a favor de una sociedad de
responsabilidad limitada), se impondrán sanciones conjunta o alternativamente a los
socios y a la sociedad.
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tuviere y la publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la
persona de existencia ideal.
No obstante, se impone a los jueces, a la hora de graduar la condena que tengan en
cuenta el incumplimiento de reglas y procedimientos internos, la omisión de vigilancia
sobre la actividad de los autores y partícipes, la extensión del daño causado, el monto
de dinero involucrado en la comisión del delito, el tamaño, la naturaleza y la capacidad
económica de la persona jurídica.
BIBLIOGRAFIA:
Canvas UES 21. Catedra DPE. Lecturas Modulo 1 y 2.
Feijoo Sánchez, B. (2009). Imputación objetiva en el derecho penal económico y empresarial.
Barcelona.
Sánchez Romero, C y Rojas Chacón J.A.] Elementos_descriptivos,
_normativos_y_subjetivos_del_tipo_penal.pdf
Ley 27430. https://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/verNorma.do?id=305262
Ley 27401. https://www.argentina.gob.ar/normativa/nacional/ley-27401-296846
Buompadre, J. (2009). Derecho Penal. Parte Especial (Tomo II). Buenos Aires, AR: Astrea.