El orden público y las buenas costumbres aparecen como la antítesis de la libertad

contractual. Un contrato (o acto jurídico unilateral) debe estar de acuerdo con el orden público
y las buenas costumbres, lo que Carbonnier llama “civismo contractual”. Este representa una
exigencia de validez absolutamente general, el “mínimo de conformidad social” exigido a todos
los contratantes (Schäfer, 1995, p. 7).

El artículo V del Título Preliminar del Código Civil (en adelante TPCC), en términos generales,
constituye un límite a la autonomía privada en dos de sus manifestaciones: la libertad de
contratar (decidir si se contrata o no) y la libertad de configuración
interna o libertad contractual (contenido del acto o negocio jurídico). Sin embargo, dichos
límites mencionados resultan confusos tanto en la teoría como en la práctica.

En esa línea, suscribimos las palabras del profesor Marcial Rubio cuando afirma que:

Aun cuando el contenido normativo del artículo V del Título Preliminar del Código Civil
parece correcto y necesario, los problemas de precisión conceptual para utilizarlo son
numerosos, existiendo diversidad de opiniones en la doctrina. Y es que el tema
del orden público está vinculado a conceptos no siempre claramente establecidos
frente al derecho público y privado, frente a las normas imperativas y dispositivas y
frente también a los principios generales de organización de la vida jurídica en su
conjunto. De otro lado, el tema de las buenas costumbres requiere el establecimiento
teórico para definirlas y precisiones metodológicas para determinarlas(2008, p. 89).

Más adelante agrega que:

A su vez, existen opiniones en el sentido de que una norma como la de nuestro artículo
V del Título Preliminar no tiene valor normativo autónomo, sino que está siempre
referida a menciones expresas de utilidad en el cuerpo del Código Civil –y
eventualmente de otras leyes-, por razones de infracción del orden público y de
las buenas costumbres (idem).

En verdad, el contenido del artículo V del TPCC no es privativo ni del derecho civil ni del
derecho privado. En ese sentido, los conceptos de orden público, buenas costumbres y normas
imperativas están desperdigados por todo el ordenamiento jurídico.

RUBIO CORREA, Marcial (2008). El Título Preliminar del Código Civil. Lima: PUCP.

SCHÄFER, Alexander (1995). L’illicéité des prestations et ses conséquences : une

comparaison entre le droit civil français et allemand. Mémoire pour l’obtention
du Diplôme de Science Juridique de l’Université d’Auvergne – Clermont-Ferrand 1 –.