FERNANDO POURNIER ACUÑA

adquirir propicdadca, tGCr hercdero, zi cacarse o compare.

cer ante los tribunales comunes. En cambio, en el Estado de
Justiniano, para aquél para el cual es emitido el "Corpus
Juris" de ese Emperador, para quienes existe la ley es para los
cristianos, sean o no miembros de una ciudado pueblo
determinado.Se trata ahora de un Estado-lglesia, la organiza
ciónpolítica de quienes tienen una fe religiosa en común, y
para ella se legisla. Loque antes estaba vedado al individuo
que provenía de fuera de la ciudad, ahora lo está para el
"infiel", para el no crisiano, quien no puede heredar ni
casarse. Las herencias yacentes son para la Iglesia.
Con la caída del Imperio Romano el Coryus Juris Civilis cayó
en desuso. Los invasores aplicaron a los
habitantes de las provin
cias romanas versiones del derecho civilromano
Los invasores también llevaron consigo sus menos refinadas.
propias costumbres
legales germánicas que eran aplicadas a ellos mismos pero no a sus
conquistados, basadosen su norma jurídica deque la nacionalidad
de una persona le acompaña a todas partes donde vaya. Aveces, a
pesar de esto, comenzó a gestarse cierta fusión de leyes tribales
germánicas con instituciones jurídicas romanas en ciertas regiones
de Italia, del sur de Francia y de la Península Ibérica. Con el
correr
de los siglos esta mezcla produjo un derecho romano
o "barbarizado". "vulgarizado"

108
 CAPITULOVIII

ARABES Y GERMANOS

Antes de continuar estudiando el Derecho de los pueblos

modernos occidentales, que sería la lógica continuación del capítu
lo referente al Derecho Romano,es importante analizar las institu
cionesjurídicas de dos pueblos que también han contribuido a crear
las nuestras: las de los germanos, cuyo Derecho es, después del ro
mano, la segundafuente histórica del Derecho euro-americano mo
derno; y las de los árabes que, en cuanto al Derecho español e
hispanoamericano, también dieron un aporte histórico de cierta
importancia.
Los árabes, Estado de la Arabia antes del Islanismo.

De la vasta península arábiga habían salido, según las

nes más versio
autorizadas, -todos los pueblos semitas que crearon en
Mesopotamia, Palestina y Fenicia algunas de las civilizaciones más
brillantes de la historia humana. Pero aquella cuna de todas esas ci
vilizaciones, aun en el Siglo VIl de la Era Cristiana, seguía sumida
en una barbarie casi completa,, y al margen de
mundiales.
la historia y política

Elpueblo que la habitaba no

un Estado; sólo doso tres ciudadeshabía logrado ni siquiera integrar
había en todo su territoriO, yel
resto de la población era aun nómada. Algunos
árabes se habían
109
 FERNANDOFOURNIER ACUNA

-.-Cçù vtiuuv ai juuaisiU Uai ciisianisino; pero la mayorlâeran

idólatras, practicantes de bárbaras costumbres, como la de enterrar
a las niñas; y sometidos a una crónica lucha inter-tribal por razón
de las fairas o feudos en que había degenerado el derecho privado
de castigar.
Mahoma y su vida.

Mahoma nació en La Meca, una de las pocas ciudades de

Arabia. Casóconuna viuda rica yhacía la vida de un buen burgués,
hasta que un día tuvo alucinaciones y arrebatos; se creyó entonces
iluminado, enviadopor Alá(Dios) a impartir la verdadera fe. Inició
asíla catequización de los más allegados. Pero los habitantes de La
Meca entraron en suspicaciasy terminaron por expulsarlo a Medi
na; aquí tuvo mejor suerte, pues logróconvertir a casi todos los
habitåntes, y como Medinaera la llave del camino de las caravanas
que iban a LaMeca, los habitantes de esta ciudad tuvieron que
Someterse.

Se llegó a un acuerdo: Mahoma fundió su doctrina (mezcla de

ideas judías, cristianas y personales suyas) con la creencia pagana
de los mecanos de adorar una piedra llamada la Kaaba y así quedó
completa la religión mahometana. Mahoma la llamó Islam, ydesde
entonces se dedicó a difundirla, aunque él personalmente nunca
escribió nada. Sus doctrinas consiguen terminar con la barbarie en
que vivían los árabesy con el paganismo absoluto de sus creencias;
logra además aglutinarlas, por primera vez, en un Estado únicoy
fuerte.

Las conquistas de los árabes.

El despertar de los árabes mediante las doctrinas islámicas es
uno de los fenómenos más sorprendentes de la historia. En pocos
años se convierten en uno de los pueblos más importantes y
poderosos de la tierra, ylo que es más, llegan hasta a adquirir una
de las culturas más refinadas de aquellos siglos (plena Edad Me
dia); grandes figuras árabes descuellan en matemáticas, medicina,
110
 HISTORIA DEL DERECHO

astronomia, quimica, derecno, arquitectura, etc. Córivua, ia ciu

dad árabe más importante de España, lega a ser la más grande
metrópoli de todo el continente europeo.

Mahoma predicó que sus discípulos deberían difundir sus en

señanzasal resto del género humano, por bien o por la fuerza;el que
muriera en la "guerra santa" (la destinada a sojuzgar infieles)
obtenía de inmediato el paraíso. Como resultado, el pueblo árabe
desarrollóuna capacidad de conquista tan prodigiosa que en 732
llegado al
(un siglo exacto después de muerto Mahoma), habían
Africa,
centro de Francia, después de conquistar todo el Norte de
España, el Cercano Oriente, Persia y parte de la India.
Carácter de Estado-Iglesia de la sociedad islánica.
Alímpetu de las enseñanzas de Mahoma, los musulmanes se
por
organizan en un Estado-Iglesia típico, un estado teocráico
excelencia. El Estado es de los musulmanes y para los musulmanes;
el Jefe de
el delegado del Profeta o Vicario(Califa) es a su vez,
convierte en
Estado; quien adopte la religión musulmánica se identificación
miembro del Estado. Es decir, hay una completa
demás
entre la entidad política y la religiosa; fenómeno que por loOriente:
Cercano
fue común en aquellas sociedades medievales del
lo vimos
en forma parecida se organizóel Imperio Bizantino, segúntenían los
en elcapítulo anterior;y parecida concepción del Estado Templo;
judíos de la época inmediata posterior a la destrucción del cabal del
realización tan
pero ningúnotro pueblo llegó quizá auna
sistema, como lo hizo elárabe.

El fenómeno se refleja hasta en el lenguaje: el Inan (gobernan

Emir
te) tiene un nombre que quiere decir "director de la plegaria";
significa "persona con autoridad sobre los creyentes"; el concepto
literalmente
de "nación" se expresa con una palabra que se traduce
por "secta".
impor
Yen cuanto al Derecho produce varios resultados de
tancia: el Derecho es de origen divino, en consecuencia no puede ser
111
 FERNANDO FOURNIER ACUGA

aiti auu
religiosos uiusiwuuIES.
son Wieinusque aiciatÜnua
carácter de rigurosamente perseguidos. La rebelión yiuui
reiste el
des que Dioshereña, porque es un
tiene en la desconocimiento de las autorida-
tierra. Alos
grupos: fieies,quienes gozan de todoshombres se les divide en tres
pagan impuestos; miembros de los derechos, y a
veces ni
dios), que poseen algunos religiones toleradas (cristianos yju
derechos; e infieles absolutos, que son
verdaderos parias en la sociedad
gradúan según que la víctima o elislámica tradicional. Las penas se
victimario sea un fiel o no.
Fuentes de la ley
Losautores reconocen varias fuentes del Derecho
originarias ysecundarias. Musulmán:
Originarias: Son el Corán yla Sunna, que luego
ampliamente veremos más
Secundarias: 1) El acuerdo unánime de los
Mahoma; prinipio pareido a la Ley de Citas de finesdiscípulos
del
de
Romano ya la regla que en forma semejante vimos en Imperio
judío;2) La interpretación de los el Talmud
analogía; 5) La interpretación de entendidos;3)
los
La costumbre;4) La
Mufti; y 6) Las decisiones de las tribunales, especialmente del
autoridades constituídas.
El Corán.

Según la religión, el Corán (nombre que signrifica El Libro) fue

dictado a Mahoma por el Arcángel San Gabriel. Mahoma no lo
escribió pero lo fue enseñando asus discípulos, quienes después lo
redujeron a escritura. Contiene disposiciones sobre toda clase de
materias: las puramente religiosas, pero también otras de carácter
político, moral olegal, etc. Estáescrito en prosa rimada yaveces sus
párafos son entonados en canto llano en las mezquitas. Para los
musulmanes es la quintaesencia de todo el saber; teóricamente los
hombres no pueden descubrir nada que no estéyaen el texto del
Corán expresa o implícitamente. Su redacción se atribuye a Abu
112
 escla
ad
HISTORIA DEL DERECHo

varias versiones de diferen tes discípulos y no fue sino

Califa el que vino aescoger una sola eimponerla como única
ierta.
Tradición de las actuaciones de Mahoma o Sunna.

Muerto Mahoma, como muchos asuntos no pudieran ser

resueltos simplemente con base en el Corán porque éste guardaba
silencio al respecto, se comenzó a recurrir, ya no a las prédicas del
Profeta, sino a lo que la gente recordaba de sus actos, como fuente
de decisión de tales asuntos no previstos en el Corán. Así entonces
se desarrolló, paralela al Corán, una segunda fuente de reglas para
los musulmanes; se trató de refrescar la memoria de quienes
conocieron aMahoma, en cuantoa cualquier hecho oacto suyo que
pudiera indicar cuál hubiera sido su actitud ante aquel problemna
nuevo; se echó manoa sus actos, sus gestos, aun sus silendos.Como
consecuencia se fueron recopilando todos los recuerdos de quienes
habían conocido al Profeta, y luego hasta de quienes hubieran
conversado con quienes lo conocieron; nacieron innumerables
versiones de estas crónicas, pero la que llegóa imponerse es la de
Bokhari.

A este conjunto de tradiciones sobre los actos de Mahoma se

le llamó Sunna, y es la segunda fuente originaria de
Derecho.
Técnicamente sólo la Sunna y el Corán pueden crear reglas jurídi
cas; las otras fuentes, llamadas secundarias, sólo
pueden crear
reglas por vía de interpretación de lo que ya disponen la Sunna y el
Corán.

Actualmente hay todavía dos grandes grupos entre los mu

sulmanes: los Sunnitasque admiten la fuente de la Sunna para crear
reglas jurídicas) y a los cuales pertenecen los turcos y demás
nahometanos occidentales,ylos Chiitas (que desconocen la Sunna
ysóloadmiten el Corán) a los cuales pertenecen los persas y demás
musulmanes orientales.

113
 FERNANDO FOURNIER ACUCNA

Derecho de familia.
La esclavitud no fue trascendente entre los árabes, y siel
esclavo adoptaba la religión mahometana adquiría un status bas
tante acceptable dentro de la sociedad. La familia tiene entre los
árabes un carácter patriarcal absoluto. El Corán declara que Alá dio
a los varones varios privilegios, entre ellos los más importantes: la
poligamia yeldivorcio. Lamujer es casi unacosa que puede ser
repudiada en cualquier momento; hereda sólo un porcentaje fijo
del capitaldel marido, aunque no haya otros herederos; no puede
sean sus más
ser mirada ni hablársele más que por los varones que
cercanos parientes.
que se realiza ante dos
El matrimonio es un simple contrato
nada que ver con él.
testigo_, sin que el Estado ni la religión tengan
Las sucesiones y los contratos.
árabe es unade las
instituciones más
El derecho sucesorio
testamento, pero
conoce el
complicadas del Derecho universal. Se del patrimonio. Los otros
con élse puede disponer sólo de un tercio legítima.
deben ser discernidos en forma de herencia
dos tercios reservatorios que tienen un porcentaje
Existen luego los herederos de éstas
corresponde a los hijos varones. La aplicación
rompecabezas.
fijo; elsaldo distribución un verdadero
y otras reglas hacen la
que
contratos, el Corán secontentaba condecir
En cuanto a
la práctica losjuristasárabes crearon
Pero en
"deberlan cumplirse". contratos cierto, tomó mucho de la
que, por
toda una teoría de los desarrollar, en forma quizá superior
obradeJustiniano. LIegaron a se creeque la sociedad
contrato de sociedad, y aun
a los romanos, el invención de ellos.
encomandita fue
ElDerecho Penal.
privada entre los árabes.
Mahoma terminó con la venganza se proyectó por
de aquella antigua práctica
Perola influencia
114
 HISTORIADEL DERECHO

muchos años más en el erecho lPenal; la muerte e un desconocido

sufría pena inferior (por no tener fanilia que reclamara) que la de
un individuo cuyo clan se conociera. Por lo demás, las penas del
Derecho Musulmán fueron muy crueles: mutilaciones, empareda
miento, ser amarrado a la boca de un cañón, etc.

Los delitos contemplados expresamente en el Corán o la

Sunna, se consideraban creados por Dios y su penalidad era inalte
rable; en cambio en los otroscabía el perdón de la víctima y la
reducción de la pena. Conocieron tambi¿n los árabes la teoría de las
causas transformadoras de la responsabilidad (atenuantes, agra
vantes y eximentes).

Organización judicial.
Todo entendido en Derecho se llama "alim" (que quiere decir
docto o sabido); todos ellos reunidos en una especie de colegio de
abogados, se llaman el Consejo de los Ulema (ulema es el plural de
alim). Un abogado titulado se llama Mufti, y al presidente del
Colegio de los Ulema se le conocecon el nombre deGran Mufti; es
un gran personaje con poderes sólo comparables con los del Gran
Visir (primer ministro).

Losjueces superiores se llaman "mollahs" y los de inferior ca

tegoría "cadis". Estos últimos tienen también funciones adminis
trativas, pues aun tiempo son los gobernantes de su ciudad, es
decir, que cl cadíes un funcionario mixto, judicial yadministrativo.
De su nombre proviene la palabra española "alcalde" yde su doble
función se origina que en Costa Rica se entienda por tal a un
funcionario judicial, en tanto que en el resto de los países de habla
española el Alcalde sea elgobernador civil de una población.
Influencia del Derecho Arabe.
Nunca podría compararse la influencia del Derecho Arabe
con la que ejercióenel nuestro el Romano, osiquiera el Germano.
Pero los árabes ocuparon a España por siete siglos y dejaron su

115
 FERNANOROURNIER ACUNA

ga. En igual forma seNqueocurnócon la sociedad en comandita

VCOnel albaea, cuvw nomtre, or lo
menos, es tipicamente arabe.
Finalmente, sne de vcablos castellanos sabido es que tienen
una
Ongen arabigo, v entre ellos muchos de usoen el Derecho. Entre
otros asesino (que provene de haxhish, nombre de
venenos oriental), almoneia (subasta o remate), alojar una planta
(el "esquif
mo uando se trata de iviendas),
albala
alcabala (antiguo impuesto sobreel consumo(documento público),
y traspasos de bienes
hov sustituido entre nosotros por los de
timbre y papel sellado),
alcaide (efe de cárcel o inspector de aduana), alférez, aguacil,
almotacen (nspector de pesas y medidas), horro (liberto), etc.
Gerranas Origames. Principales tribus.
Desde la época de César (último siglo antes de la Era Cristia
na), los romanOs Comienzan a entrar en
Contacto Con una serie de
pueblos que son sus vecinos por el Norte, y que desde entonces se
denominan con el nombre omún de Germanos. Autores y políti
cos, sobre todo aiemanes, posteriormente han querido endiosarlos,
presentándoks como la raza superior de la espede humana. Pero
en realidad fueron un pueblo como cualquier oro; en aquellos
siglos estaban en una etapa bárbara; terían una ivilizaión muy
rudimentaria. Pertenecen al gran grupo de puetblos arios del cual
vimos también derivarse a los hindúes, persas, griegos ylatinos. El
nombre de "germano" parece haberles sido dado por los celtas, que
fueron tambi¿n otra rama de los arios que habitó a España, Francia
y las isias inglesas antes de la conquista romana. Los germanos
parece que se deominaban a sí mismos "ansos".

Poco antes de iniciarse las invasiones ocupaban una extensa

ZOna queseextendía desde el Rhin hacia el Estey del Danubio hacia
el Norte, hasta Escandinavia y partedelo que hoyes Rusia. Estaban
divididos en una serie de pequeños pueblos o tribus, cada uno con
(godos
su organizaión propia; ios principales fueronios Visigodos
asentaban en la
del Oeste) y Ostrogodos (godos del Este), que se
AlemaniaOrientai; los Francos, que vivían en el valle inferior del
116
 CUaiquer
otro las
muypoca
Komano,
muy de
HISTORIA DEL DERECHOo quedó
otros
de
erecho
todosalg0
algunos
n
Rhin(ágica y Hoknds dehy; los Akaa EI
De
la margen derecha superior del Rhin; los
Sajones,
Occidental y Norte; los Vandalos y burgundios, enen las
Báltico, y los Normandos en los países Escandinavos
Las invasiones.

Desde muy antes del Siglo Vde la Era Cristiana los germanos
comenzaron aser el dolor de cabeza del Imperio Romano. Constan
temente incursionaban en sus fronteras; y en los últimos años los
Emperadores habían ideado apaciguarlos tomándolos a su servicio.
como soldados y dándoles tierra dentro del territorio imperial.
Especialmente entraron en esos tratos los godos y por ello, al venir
las invasiones, eran los máscivilizados de todos. Pero en el Siglo V
grandes hordas de nómadas mongólicos (hunos), provenientes del
corazón de Asia, comenzaron a presionar a los germanos hacia ei
Oeste. Y como éstos tampoco habían adquirido nunca hábitos
sedentarios y el imperio Romano en plena decadencia les ofrecía un
botín rico y fáil, iniciaron a su vez un movimiento migratorio que
habría de terminar con el Imperio.

Después de un movimiento constante de pueblos que duró

cerca de tres siglos, los germanos se estaionaron en diferentes
países de Europa occidental: vándalos, alanos y visigodos en
España; francos, visigodos yburgundios,en Francia; ostrogodosen
Italia; anglos ysajones en Inglaterra; alemanes ysajones en Alema
nia. Quedaban aún por moverse los normandos, que no lo hicieron
sino en el Siglo VIll y mediante migraciones marítimas: irumpie
ron en diversos países de Europa yson especialmente importantes
en la conformación de la Inglaterra moderna.

Los germanos invasores, en todas las provincias romanas

adonde llegaron encontraron una vieja civilización, con la que
tuvierorn que convivir. De la mezcia de los elementos Tomanos y
germanos de cultura fue surgiendo, a través de los diez siglos de la
Edad Media, nuestra civilización occidentalcontemporánea. Yen
lo que se refiere al Derecho el fenómeno fue el mismo que en
117
ia NANDOOURNIERACUSNA
cuaiquier OUO erTeno. En unS países ia iníideni ded Dereiw
germánico fue determinante, como en Inglaterra y Escarndinavia;
en otros muy importante, pero inferior a la que pudo tener el
Derecho Rormano, como en Francia y Alernania, y finalnente en
algunos demuypoca importancia, como en Espafiae Italia. Pero en
todos algo quedó de las instituciones que traían consigo los invaso
res.

El Derecho Germánico.

Los germanos antes de las invasioncs vivían una organiza

ción que todavía desconocía la idca del Estado; eran una serie de
tribus aisladas, que en muchos casos no tenían ni un jefe común. Su
Derecho, por consiguicnte, estaba también muy poco desarrollado,
senejante en muchos aspectos al que teníaRorna en los primeros
siglos de su existencia. En ninguno de los pueblos germanos el
Derecho había sidoreducido aescritura y las versiones más deta
lladas que de él se conservan es por estudios que hicieron los
romanos desde la época de César hasta el momento de ocurrir las
invasiones. Ellos creían que el Derechoexistíaespontáncamente en
la conciencia del pueblo y que los jueces y gobernantes no hacían
más que "descubrirlo" cuando fijaban alguna regla;efectivamente
sus disposiciones no se asentaban más que en la conciencia inme
morial del pueblo. Tiene eso síaquel Derecho una serie de caracte
rísticas tan propias,que muchosde sus rasgos aún dejan su huella
en el Derecho moderno.

Formación del concepto de propiedad individual.

Los germanos en los siglos inmediatos anteriores a las inva

siones vivían una época de transición entre la vida nómada y
aprovechamiento espontáneo de la naturaleza de los primeros
tiempos, yla vida sedentaria abase del aprovechamiento organiza
dode las iquezas naturales, que llegaría luego. Alprincipio eran
totalmente nómadas, cada año ocupaban una zona determinada, la
repartian en lotes, la cultivabany, recogida la cosecha,la abando
naban para ir abuscar otra zona. Pero cuando descubrieron el arado
118
 415TORIA DL DEKIHO

yse rueronaviizando mas, puderon ydebieroriezplotar la misira

tierra, mediante la agricultura intensiva. Así fue más fácii que el
concepto de propiedad se fuera forrnando en ellos. En aquela etapa
primitiva, que fue en la que los conoció Cesar, sólo los rruebles y
armas eran susceptibles de propiedad. Después lo fue la casa y el
cortjo (o pequeña parcela que rodea ala casa). Y, finatmente, poco
antes de las invasiones, ya grandes lotes para agricultura eran
reducidos a propiedad privada; era lo que ellos llarnaban la "hoba"
o fundo. Quedaba todavía una extensión de tierras airededor que
se conservaba para el uso común yque denominaban "almende"
(distrito de todos).

La herencia,

Cuando ya hubo propiedad privada tuvo que haber un dere

cho sucesorio para disponer su destino al morir el titular; pero aun
cuando ya se había llegado a la concepción del derecho hereditario,
no debe creerse que se había alcanzado la idea perfecta de la
propiedad individual. Se la consideraba en cierta forma como
familiar. No podía ser traspasada sin permiso de todos los miem
bros varones de la fanilia y al morir el jefe correspondía de pleno
derecho a los hijos.

El testamento no existía ni se hubiera concebido en semejante

etapa de organización de la propiedad.
Pero lo que especialmente tiene interés para nosotros en
materia sucesoria es la circunstancia de que el Derecho Germano
nunca izo la distinción romana de agnadosy congnados; parientes,
y herederos por consiguiente, eran todos los que tenían la misma
sangre. Lo que el Derecho Romano alcanza con la Novela 118 de
Justiniano, ya el Derecho Germánico lo tenía desde varios siglos
antes.

119
 FERNANDo FOURNIER ACUNA

ti jreeman yi ciiente

Al jefe de la familia yitular de la propiedad se le denominaba

"ireeman". Asu derredor se agrupaban todos los parientes que no
POseian tierra propia y él los protegia y representaba. Pero en los
ulimos años antes de las invasiones fueron apareciendo indiv
duos extraños a la familia que se agrupaban
Ireeman, a
también en torno al
manera de los clientes romanos. La tierra, cuanão se
pemitió su cesión o venta, fue siendo acaparada por algunos, y las
familias que no la tenían recurrian a esa institución de clientela
subsistir. El diente tuvo ante el freeman un ligamen que, para
tenía como objetoelcultivo de la tierra, era de aunque
carácter
freeman protegía al cliente y éste debía al primero personal: ely
respeto. Es esta relaión la cual, unida con el coloniaje fidelidad
las bases del feudalismo romano, da
medieval; este último ya reunía las dos
clases de relaiones: la personal entre el señor y el vasailo y la real
entre el fundo y el vasallo.
La famiia,
La familia germana estaba organizada fundamentalmente
con una base patriarcal, como la romarna; el varón es jefe
supremo
del grup0, y mujeres e hijos estaban bajo su potestad o "mund".
Pero hay dos características propias dignas de anotar: cuando el
hijo varón llegaba a la mayoridad, era un "varo" y adquiría pleno
dominio sobre su persona ybienes personales; es decir, el mund no
era vitaliio,como la patria potestad romana. En segundo lugar, la
mujer fye adquiriendo un derecho sobre los bienes comunales que
la convertían casi en socia de su marido; en otras palabras, que el
germano había ya concebido la idea de la sociedad conyugal de
gananciales que el Derecho Romano nunca alcanzó.
Derecho Penal. El "wergdd"
EneDerecho Penallos germanos no habían logrado sobrepa
sar la etapade la venganza privada. Alocurrir las invasiones la
colectividad no castigaba directamente más que algunos delitos y

120
 Asamblea aqu
serel
el
por castig
aConimado
comenzó tamilias
HISTORJA DEL DERECHO la n
Evista loSy
wergeld
que públic
(fun
lasblea
AsAmble
entre
nd precisanente i0s que OIISHUEIaria1tnN el
fijar
castigo directo se lamaba
"friedensgeld".
Pero
delitos eran castigados mediante ei famoso

"werge,
pasado a ser el ejemplo clásico del sistema puniivo de
ción o composición.
Wergeld (wer: varo, varón, individu0; geld: dinero,
era el valor que se pagaba por evitar que se ejerciera la prerk,
venganZa.
Ulimamente constaba de tres partes: rescate de la faira (o pago de
la venganza propiamente dicho), indemnización del daño causd
y una multa a favor de la comunidad. Pero originalmente el
wergeld estabaconstituído sólo por la primera porción, un pago a
la víctima o sus familiares para que no se vengaran. Después la
colectividad intervino para fijar el precio de esas pagas y fueron
naciendo verdaderas tarifas de delitos, innumerabies listas de lo
que hubiera que pagar en cada caso.
Noobstante,que, Como se ve, ya la colectividad tenía cierta in
tervención en materia penal,todavía la base de todo el sistema era
la solidaridad activa y pasiva de los grupos en todo hecho punible.
La familia vengaba al miembro suyo ofendido y la venganza podía
ejercerse en cualquiera de los miembros de la familia a quien
pertenecía el ofensor. Elwergeld seguía siendo una simple institu
ción;si el delincuente no podía pagarlo, sus
hacerlo por él. parientes tenian que

Este primitivo régimen penal lo llevaron los

germanos a la
Europa occidentalyfue el sistema imperante aún bien
Edad Media. entrada la

Organización política.
Los germanos tenían una organización muy
gobierno, algunos grupos eran mandados por lademocráica
asamblea de
de
freemen uhombres libres.Otros comolos godos, ya tenían
era electivo ysus facultades estaban rey, pero
bastante
serie de instituciones populares. Aún cuando limitadas por una
en algunos casos
121
.delEe FERNANDO POURNIER ACUNA

,a
Çomenzóaser el rey hereditario, siempre su sucesor tenía que ser
confimado por el pueblo.
Existia la Asamblea de la Mark, destinada a repartir los lotes
entre las familias integrantes (funciones económicas). Había la
asamblea que los romanos llamaron Centena, que se encargaba de
fijar el wergeld ycastigar aquellos delitos que ya merecían acción
pública (función judicial). Yfinalmente estaba la Thing, que los
romanos llamaron Civitas, y que era la reunión de todos los
treemen, encargada de nombrar areyes y otros funcionarios y
concertar tratados (función legislativay electoral). En estas asam
bleas, que se reunían en la luna nueva, los germanos discutían
libremente los problemas que les atañían y democráticamente
dingian a sus pueblos.
Influencia del Derecho Germánico.
Como se hadicho, el Derecho inglés históricamente casi no
los demás
tiene másfuente que el Derecho Germánico. Pero aún
una
derechos europeos que, ante todo son romanistas, han sufrido
influencia no despreciable de las instituciones germánicas. Pode
conyugal y las
mos apuntar algunos de esos casos: la sociedad
instituciones de los gananciales tienen tal origen; en igual forma la
emancipación automática de los hijos al llegar adeterminada edad,
un
y la concepción de la patria potestad como un deber a la par que
derecho.

La Novela 118 de Justiniano que establecióel parentesco pu

desconoci
ramente sanguíneo para el reparto de las herencias fueocurrió con
da en Europa durante casi toda la Edad Media, como
toda la obra jurídica de aquel Emperador; pero entre tanto, el
mismo sistema se estableció en las diversas legislaciones de Europa
por influencia de la ley germánica. El concepto de que la casa y el
cortijo, o pequeño terreno que la rodea, merece especial protección
privada sobre la
de la ley, debido a que fue la primera propiedad institución de la
tierra que conocieron los germanos, produce la
"heredad o pequeña parcela inembargable de cada farmilia que
122
 HISTORJA DEL DERECHO

algunas legislaciones modernas establece. bl almende o iote común

que tiene cada pueblo germano produce luego la costurnbre co
rriente en Europa, y que aquí mismoestablecieron los españoles,
del"común" olote comunal, con que se dota a las poblaciones (tal
cOsa fue La Sabana de San José, durante la colonia, según se sabe).

Finalmente, en el aspecto político la costumbre de los germa

nos de reunirse a discutir los asuntos públicos en la Thing y de
controlar asíal Rey, es llevada por ellos ala sociedad medieval para
dar origen a los parlamentos que cada Estado europeo tuvo desde
sus comienzos. La tradición democrática romana no pudo servir
para crear esa institución, porque la democracia de la antigüedad
clásica se había perdido hacía varios siglos en las manos del
absoluto despotismo del Imperio Romano de los últimos tiempos.
Y, para terminar, la Centena oasamblea judicial, en que el vecinda
rio juzga al culpable, es por algunos vista como el origen de las
"enquetes" francesas que a su vez dan nacimiento ala institución
deljurado, que los ingleses desarrollan ycasi todoel resto del mudo
occidental copia.

123