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En COLOMBIA, el CCO de PANAMA hablaba de quiebra; el DEC 750/40 hablaba de quiebra y no hablaba de de
concordato. En el año 69 la CSJ declara inexeiquible por vicios de forma y exceso de facultades el DEC 750.
El DEC 2304/69 si habló de Quiebra y de Concordato, que tuvo vigencia transotria hatsa el CCO.
Expedido el CCO en el libro VI (6) se regulaban los Concordatos, quiebras, liquidaciones forzosas administrativas,
intervencion de peritos y arbitramento.
El concordato, que era el mecansimos recuparatorio que se aplicaba a los comerciantes, y había uno Obligatorio y
uno Potestativo.
El obliagotrio era que ANTES de ir al proceso de quiebra, el comerciante debia acudir al proceso de concordato para tratar
de salvarse.
En 1989 se reformó el régimen de concordatos mediante el DEC LEY 350/89, pero no reguló las quiebras, porque las
facultades extraordinarias solo fueron concebidas para regular los concordatos. En ese decreto se estableció el concordato
facultativo y obligaotriio, pero tenia como sujeto a la EMPRESA y no al Comerciante.
Luego se expide la LEY 222/1995, que en el art.90 a 114, habla de INSOLVENCIA: donde se dijo que ya no se hablaría
de comerciante ni de empresa, sino del concepto macro de DEUDOR. sin embargo, se sigue hablando de Concordato, sin
hablar de obligatorio o potestativo, porque no es importante determinar si una empresa es grande o pequeña, sino su
viabilidad. Por su parte, En esta ley ya no se habla de Quiebra sino de LIQUIDACIÓN JUDICIAL.
En 1998 se expidió una Ley de INTERVENCIÓN ECONOMICA donde se ideo un mecanismo recuperatorio más rápido
que el concordato que es la LEY 550/1999, donde se amplía el fuero de la ley: se aplica a TODA empresa y a Entidades
TERRITORIALES. Ese mecanismo NO era judicial, sino Contractual y administrativo, pero tenía una vigencia de 5
AÑOS.
PRINCIPIOS.
Los Principios son los valores fundantes del sistema, es decir que el sistema de insolvencia gira alrededor de estos
principios. La ley 1116 consignó una serie de principios, pero NO son todos los principios del sistema.
Tradicionalemnte se hablaban de 4 princpioos: oficiosidad, unibersoidadlo objerva, unibversildiad subjetiva e igualdad.
La ley 1116 no incluyó la oficiosidad, pero ello no quiere decir que no siga siendo un principios.
PRINCIPIOS
1. OFICIOSIDAD: aunque no está dentro de la LEY 1116/2006 pero se entiende incorporado en el OJ.
reconocimiento de que en la insolvencia hay un INTERES PUBLICO (la protección del crédito, de la empresa y del
empleo), es decir que los interes en la insolvencia trascienden de la esfera privada de los intervinientes. Por eso el juez del
concurso puede iniciar un proceso de insolvencia DE OFICIO, porque se busca proteger a TODOS los acreedores, y a su
turno el proceso se impulsa De Oficio.
Aunque la Ley establece que es la SUPERSOCIEDADES es quien puede iniciar de oficio el proceso, no así los Jueces del
CTO. Pero, ambos, tanto Super como Jueces una vez iniciado, deben impulsarlo de oficio.
Entonces, en los casos que la LEY faculta al funcionario este puede iniciarlo de oficio; cuando la ley NO lo faculta, no
puede iniciarlo de oficio pero SI impulsarlo.
2. UNIVERSALIDAD SUBJETIVA.
Con el inicio del proceso de insolvencia quedan VINCULADOS TODOS los acreedores del deudor insolvente sin
importar su clase o naturaleza, siempre y cuando su obligación sea ANTERIOR al inicio del proceso, o mejor que su
obligación se haya CAUSADO con anterioridad del inicio del proceso (sin importar son exigibles o no, lo importante es
que ya se causó la obligación).
Aquellos crediotos que se causen con POSTERIORIDAD del inicio del proceso de insolvencia NO entran al proceso,
sino que tendrán carácter de GASTOS DE ADMON y por ende se le paga en la medida en que se van causando.
La regla general es que si los acreedores llegan extemporáneamente al proceso de insolvencia NO podrán hacer valer
sus créditos en el mismo. pero la CORTE CONSTITUCIONAL dijo que los PENSIONADOS y los MENORES
lleguen a tiempo o extemporáneamente al proceso de insolvencia de todas las maneras su crédito se hace valer dentro del
mismo.
PRECISIONES:
TODOS los créditos deben ir al proceso: créditos fiscales, laborales, alimentos, contractuales, etc.
Por ende, los jueces ordinarios pierden competencia para conocer PROCESOS EJECUTIVOS contra el deudor, y esos
procesos ejecutivos se van para el proceso de insolvencia: es decir, los procesos ejecutivos iniciados con anterioridad al
proceso de insolvencia se debe remitir al juez del Concurso al momento de la APERTURA del proceso de insolvencia so
pena de Nulidad.
Ahora, cuando se trate de un PROCESO DECLARATIVO, el Demandante es un Acreedor de un Derecho Litigioso
Incierto, entonces por ende ese crédito se hace valer dentro del proceso de insolvencia como un crédito incierto, y se le
deja una reserva para que cuando tenga sentencia favorable se le pague.
Por otra parte, las SANCIONES ADMINISTRATIVAS por hechos ANTERIORES al inicio del proceso de insolvencia,
así se impongan con posterioridad, se entienden como créditos anteriores y por ende deben hacerlos valer dentro del
mismo (enn otras palaras esas sanciones NO son créditos posteriores que constituyen gastos de administración)
3. UNIVERSALIDAD OBJETIVA.
El ART 2488 CC dice que TODOS los bienes del deudor PRESENTE Y FUTUROS respaldan o sirven de garantía para el
pago de sus acreencias: entonces si en el proceso de insolvencia entran todos los acreedores (universalidad subjetiva),
tambien entran TODOS los bienes (universalidad objetiva).
En lor pcoesos de insolvencia se habla de la MASA DE ACTIVOS del Deudor: hace referencia al INVENTARIO, es decir
la relación de todos los activos del deudor, y que deben ser AVALUADOS.
El inventario y el avaluo se hace para saber con qué activos cuenta el deudor para saber como van a pagarse las
acreencias, ya sea enejando esos activos o adjudicando los bienes.
4. PRINCIPIO DE IGUALDAD.
Que los Acreedores Reciban en un mismo grado e intensidad la insolvencia o pérdida del deudor. la igualdad es pagarle a
los acreedores a prorrata de su crédito.
Ej. todos recuperar la mitad y pierden la mitad.
Sin embargo, la igualdad NO es absoluta, por ende hay que dar el mismo trato al que es igual y desigual a quien es
desigual: y la distinción estan en las reglas de PRELACIÓN LEGAL, entonces la igualda se relativiza.
En ese sentido, la igualdad supone que los acreedores de la misma clase deben ganar igual y perder igual (por eso la
igualdad es material). El principio de igualdad se manifiesta en:
IGUALDAD EN EL MODO DE EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES.
No se le puede pagar a uno en dinero y a otro en bienes, salvo que ese acreedor que recibe en bienes renuncie: entonces en
principio no se puede pagar en dinero a un acreedor y a otro mediante la dación en pago.
IGUALDAD EN EL TIEMPO:
A todos los acreedores de una misma clase debe pagar en el mismo tiempo, es decir empezar a pagar al mismo tiempo y
terminar de pagar al mismo tiempo
IGUALDAD EN LAS CONDICIONES FINANCIERAS:
Los Intereses que se pagan deben ser iguales entre los acreedores de una misma clase.
CONCLUSIÓN:
En principio hay que pagar de conformidad de lo que dice la ley, es decir pagar de conformidad con las reglas de la
PRELACIÓN LEGAL (primero pagar a la primera clase, luego segunda clase, luego tercera clase, cuarta clase y quinta
clase). A su turno, habrá que pagar en las MISMAS CONDICIONES a los acreedores de una misma clase.
ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN: Hay que recordar que para iniciar un proceso de insolvencia hay que ser una
PJ que desarrolle una EMPRESA o un PN COMERCIANTE, y que no esté excluido por la ley.
ÁMBITO OBJETIVO: El presupuesto objetivo para que un deudor acuda a un proceso concursal es la Cesación de pagos.
1. CESACIÓN DE PAGOS:
La cesación de pagos supone un INCUMPLIMIENTO GENERALIZADO Y CUALIFICADO de las OBLIGACIONES:
que el deudor incumpla por más de 90 DÍAS 2 o más Obligaciones frente a 2 o más Acreedores, o que tenga en su contra
2 o más demandas ejecutivas iniciadas por 2 o más acreedores. Esas obligaciones incumplidas deben representar por lo
menos el 10% del PASIVO TOTAL.
CARACTERISTICAS:
FACTOR TEMPORAL: que el incumplimiento sea por más de 90 DÍAS.
FACTOR NUMERICO: Que el incumplimiento sea de 2 o más obligaciones frente a 2 o más Acreedores.
FACTOR CUANTITATIVO: que el incumplimiento de las obligaciones represente por lo menos 10% del
PASIVO TOTAL.
PRECISIÓN:
DEC 2010: el gobierno puede ordenar la introducción de una empresa en un proceso de insolvencia que NO esté
ni en cesación de pago ni en incapacidad inminente de pago.
la PERSONA NATURAL COMERCIANTE NO puede acudir a un proceso de insolvencia por incapacidad
inminente de pago.
Para la CESACIÓN DE PAGO se excluye las obligaciones alimentarias y demandas ejecutivas alimentarias.
CRÉDITOS EXCLUIDIOS.
Las RETENCIONES DE CARÁCTER FISCAL.
APORTES Y DESCUENTOS A TRABAJADORES: se debe estar al día con el sistema de seguridad social y
pensionados.
EFECTOS SUSTANCIALES:
Una vez presentada la solicitud de reorganización la CAPACIDAD del deudor insolvente se limita al GIRO
ORDINARIO DE SUS NEGOCIOS:
es decir los negocios que normalmente lleva el deudor (ej. una constructora entra en reorganización, puede vender aptos).
Con esta restrucción se protege la UNIVERISALIDAD OBJETIVA, porque así se protege el PAtriminio del deudor.
NO puede otorgar ni ejecutar GARANTIAS de obligaciones propias o ajenas:
no puede constituir garantía sobre sus bienes porque rompe con la Universalidad objetiva, universalidad su subjetiva e
igualdad).
Tampoco puede celebrar contratos de FIDUCIA MERCANTIL de Garantía, con fines de garantía o con fuente de
pago: Mejor, toda modalidad de fiducia que implique un pago para el ACREEDPR NO se puede ejecutar.
NO se pueden hacer REFORMAS ESTATUTARIAS.
NO puede hacer PAGO NI COMPENSACIÓN de sus obligaciones.
Lo anterior NO es cierto, porque el Deudor SI puede pagar, puede pagar aquellas obligaciones que correspondan al giro
ordinario, como obligaciones fiscales, laborales y a proveedores (PAR 3 ART 17).
Lo ANTERIOR se entiende que NO se puede hacer SALVO autorización PREVIA del JUEZ de concurso.
PRECISIÓN:
Los anteriores efectos aplican desde la presentación de la solicitud de reorganizacipon HASTA que se confirme el
Acuerdo. Es decir ni el deudor ni el acreedor pueden ejecutar algunas de las operaciones anteriormente descritas desde la
solicitud de reorganización hasta que se confirme el acuerdo.
Los Estatutos de insolvencia decía que los escritos de autorización para ejecutar alguna operación prohibida debían ser
motivados, puesto que debían atendender a una necesidad urgente, conveniente o necesario: hoy la Ley 1116 NO exige lo
anterior, pero los jueces si lo exigen. Lo importante es demostrar que la operación NO se hace en perjuicio de los
acreedores y se hace en beneficio de la empresa insolvente.
Es decir, cuando el deudor en reorganización va a ejecutar algunas de las operaciones anteriormente descritas como
prohibidas, deberá solicitar autorización al juez del concurso acreditando que no lo hace en perjuicio de los acreedores.
PRECISIONES:
Las operaciones en el mercado público de valores están EXCLUIDAS del proceso de insolvencia .
Entonces el acreedor que tiene un crédito como fruto del mercado público de valores NO hace parte del proceso de
insolvencia, y ese crédito se ejecuta por fuera.
PAR 4 ART 17: el juez del concurso podrá autorizar el pago anticipado de las pequeñas acreencias, es decir
aquellas que, en conjunto, no superen el cinco por ciento del pasivo externo del deudor.
Para SUPERSOCIEDADES, para el pago de las pequeñas acreencias NO son al arbitrio del deudor, sino que debe pagar
la acreencia más pequeña dentro de las pequeñas y así sucesivamente.
Con la presentación de la solicitud del proceso de reorganización NO suspende los PROCESOS EJECTIVOS. El
ejecutivo solo se suspende con la ACEPTACIÓN del deudor en el proceso de reorganización.
1. EFECTOS SUSTANCIALES:
A. EFECTOS PREVIOS:
No se puede pactar en el contrato que el inicio del proceso de reorganización es causal de terminación del mismo.
NO se puede pactar un efecto desfavorable para el contratante insolvente por el inicio del proceso recuperatorio.
En caso de pacto se entiende por no escrito, y si el acreedor ejecuta este pacto prohibido se posterga su crédito y se
cancela su garantía si es el caso.
NO es posible CLÁUSLAS ACELERATORIAS por el inicio del proceso de reorganización.
Es decir, los contratantes NO se puede pactar que se acelerará el pago en caso del inició del proceso de reorganización de
uno de los contratantes.
Para el DEUDOR se parten las obligaciones en 2: en PREVIAS al inicio del proceso de reorganización y en
POSTERIORES al inicio del proceso de reorganización.
El deudor esta en insolvencia cuando se profiere el AUTO de iniciación del proceso de reorganización, y este produce
efectos sin necesidad de que se surta la notificación de dicha providencia al deudor. entonces, se ha dicho que el deudor
está en insolvencia desde la fecha en que se PROFIERE el auto de iniciación, pero solo es OPONIBLE cuando se
NOTIFIQUE a las partes (deudor y acreedores).
Para el profesor el inicio del proceso de reorganización es OPONIBLE al DEUDOR cuando este CONOCE la
providencia; para los TERCEROS ACREEDORES cuando se les COMUNICA por AVISO.
2. EFECTOS PROCESALES:
En ek proceso de reoganización concurren TODOS los acreedores, entonces NADIE puede ejecutar al deudor por fuera de
proceso recuperatorio, porque el único lugar donde pueden cobrar el crédito es en el proceso. entonces, los jueces pierden
jurisdicción o competencia a partir del momento del AUTO de apertura del proceso de reorganización de adelantar los
procesos de ejecución contra el deudor.
Pero, ojo, puede haber derecho de terceros de buena fe que pueden verse involucrados, en ese caso deben protegerse.
Como por ejemplo si el bien dentro del proceso ejecutivo se remata y se adjudica y es pagado por el rematante, pero ya
había Auto de apertura de proceso de reorganización. En teoría el remate es Nulo, pero por la protección de derecho de
terceros de buena fe no se anula el remate.
PRECISIONES:
A. PROCESOS EJECITIVOS:
Con el inicio del proceso de reorganización, los procesos ejecutivos deben enviarse al juez del concurso. OJO si
se envían después del Traslado de objeciones, puede que el crédito sea extemporáneo.
Las medidas cautelares decretadas y prácticadas en el proceso ejecutivo se comunican al proceso de
reorganización. Las medidas cautelares se pueden levantar si es contraria a los fines del proceso, siempre y
cuando el proceso ejecutivo ya haya llegado al concurso.
Si el proceso ejecutivo continua a pesar de la Apertura del proceso de reotganización estará viciado de
NULIDAD.
Con la apertura del proceso de reorganización el proceso ejecutivo se SUSPENDE, es decir que se va a reaunudar.
Pero en la realidad NO se va a reanudar y entonces en realidad de verdad el proceso se Termina.
Cuando se ejecuta a CODEUDORES:
Si uno de lo codeudores entra en insolvencia, el proceso ejecutvo contra el se va para el proceso de reorganización junto
con las medidas cautelares. Pero el proceso ejecutivo contra el otro codeudor continua y las medidas cautelares
practicadas en ese proceso se mantienen, salvo que el acreedor demandante renuncie a ejecutar a ese codeudor no
insolvente.
B. PROCESOS DECLARATIVOS:
La regla general es que los procesos declarativos NO se suspenden con el inicio del proceso de reorganización SALVO
los PROCESOS DE RESTITUCIÓN DE INMUEBLE ARRENDADO.
La ley de insolvencia dice que si la resticuión tiene como causa la MORA en el pago de los canones, el proceso NO
continua porque deben cobrarse en el proceso de reorganización; si la restitución es por causa diferente a la mora en el
pago el proceso continua.
Pero OJO, el proceso no continua si el proceso de restitución es por mora en el pago de canones ANTERIORES al
procoeso de reorganización, porque debe enviarse al proceso de reorganización. Si es por mora POSTERIOR al proceso
de reorgnización si puede continuar.
El problema que se ha suscitado es que el proceso de restitución debe enviarse al proceso de reorganización, pero NO
envían las medidas cautelares decretadas y embargadas en ese proceso de restitución.
C. PROCESO MONITORIO:
Si ya hay sentencia en el proceso monitorio debe cobrarse en el proceso de reorganización. Si NO hay sentencia, el
proceso monitorio continua y no se va al proceso de reorganización.
D. MEDIDAS CAUTELARES:
Normalmente los procesos de reorganización se caracterizan por Medidas Cautelares INNOMINADAS. La regla general
de la medida cautelar en el mecanismo recuperatorio es diferente al mecanismo liquidtario
En la Liqudiacipn se agruán bienes, se inventarean, se avalúan, se venden o se adjudican: por eso las medidas cautelares
en el proceso de liquidación son el Embargo y secuestro.
En Reorganización NO se quiere vender bienes ni adjudicarlos, se busca es recuperar la empresa: entonces las medidas
cautelares NO pueden afectar ni a a la empresa ni a los acreedores, en ese sentido se decreta el EMBARGO sobre los
ACTIVOS FIJOS sujetos a REGISTRO (es decir embargo solo de INMUEBLES).
Se embargan los Activos Fijos Sujetos a Registro, porque suponen únicamente que esos activos salen del
comercio pero NO necesitan ser secuestrados.
NO se embargan y se secuestran los Activos Fijos NO sujetos a registro (como MUEBLES), porque ellos son
necesarios para que la empresa pueda continuar su funcionamiento.
Entonces cuando el proceso ejecutivo se envía al proceso de reorganziacion se comunican las medidas cautelares
decretadas y practicadas en el ejecutivo, entonces en el proceso de reotganziación deben adecuarse esas medidas
cautelares. Por ende, el juez del concurso puede LEVANTAR la medida cautelar del proceso ejecutivo a solicitud del
DUEDOR en coadyuvancia del PROMOTOR.
3. EFECTOS MIXTOS:
Apuntan a las labores que va a desarrollar el PROMOTOR dentro del proceso de reorganización. Es un auxiliar de la
justicia para que conozca el estado de la empresa insolvente, informe de su situación, establezca quienes son sus
acreedores, el valor de las deudas, gradúa los créditos, cuantos votos tienen y el orden de pago de los acreedores. El
promotor, en principio se nombra de una LISTA de auxiliares de la justicia, por SORTEO en una AUD PÚBLICA.
En 2010, se reformó la cuestión de los promotores, donde se dijo que en todos los casos se designaba como promotor al
REPRESENTANTE LEGAL de la sociedad en insolvencia, Salvo que se ordene lo contrario.
FUNCIONES:
A. Calificar y graduar los créditos,
B. Hacer los derechos de voto,
C. radica el acuerdo de reorganización.
D. Opinar respecto de la solicitud de levantamiento de medidas cautelares.
ADENDA:
El DEC 991 de 2018 le dio más funciones al promotor. Para el profesor ese decreto excede la ley. Porque ahora dice que
debe rendir un INFORME respecto de la VIABILIDAD de la empresa.
Ahora el REPRESENTANTE LEGAL de una sociedad se entiende que está FACULTADO para solicitar el inicio del
proceso de reorganización; aunque en la práctica los representantes suelen pedir AUTORIZACIONES a los ÓRGANOS
SOCIALES (Asamblea y Junta de Socios)
Cuando son compañías del MERCADO PÚBLICO DE VALORES o SOCIEDADES ABIERTAS también tienen facultad
para iniciar el proceso.
Los votos de cada acreedor se calculan solo con el CAPITAL y se INDEXAN desde el momento en que estaba vencida a
la obligación con base al IPC. Si la obligación NO esta vencida no se indexa. El Acuerdo de reorganización se APRUEBA
con la MITAD MÁS UNO de los VOTOS de los acreedores.
Los Votos detemrinar QUIENES pueden celebrar el CONTRATO llamado ACUERDO DE REORGANIZACIÓN: ese
contrato es celebrado por Acreedores INTERNOS (socios de la sociedad concursada) Y EXTERNOS.
PRECISIONES:
La Regla general es que para determinar los votos se tiene en cuenta únicamente el CAPITAL INDEXADO con
base al IPC si el crédito estaba vencido: en ese sentido NO se tiene en cuenta INTERESES NI MULTAS, salvo
dos excepciones:
Cuando exista un ACTO ADMINISTRATIVO EN FIRME que imponga una multa a favor de la DIAN p.j.
En cuanto El ACREEDOR CON GARANTÍA MOBILIARIA, sus votos se calculan con el CAPITAL Y LOS
INTERESES.
CONCILIACIÓN:
Concilian el Objetante, el Objetado y el Promotor, quien en este caso cumple funciones de conciliador. Ojo, aquí se aplica
el PPO DE CONGRUENCIA, porque al objetante NO le pueden dar más de lo que solicitó en la objeción.
El término para conciliar es de 10 DÍAS, vencido el cual el promotor rinde un informe, donde dice si hay Concialición
TOTAL, PARCIAL o que NO HUBO conciliación, y se las remite al JUEZ para que resuelva las conciliaciones
Fracasadas, y APROBAR las conciliaciones totales y parciales.
AUD DE RESOLUCIÓN DE OBJECIONES Y CONCILIACIONES APROBADAS:
El juez decreta las pruebas de las objeciones que son documentales, y señala fecha y hora para la Audiencia de objeciones.
El DEC 991 de 2018 determinó que en la audiencia de resolución de objeciones puede votarse el acuerdo, pero debe
haber certeza sobre la graduación y calificación de los créditos y los derechos de voto.
ART 31 LEY 1116. TÉRMINO PARA CELEBRAR EL ACUERDO DE REORGANIZACIÓN: “En la providencia
de reconocimiento de créditos se señalará el plazo de cuatro meses para celebrar el acuerdo de reorganización, sin
perjuicio de que las partes puedan celebrarlo en un término inferior. El término de cuatro meses no podrá prorrogarse
en ningún caso”.
¿SUSPENSIÓN DEL PROCESO?: para la SUPERSOCIEDADES el proceso solo se suspende en caso de que
exista UNANIMIDAD de las partes en cuanto a esa suspensión. Para el PROFESOR la suspensión debe aprobarse
por Mayoría.
¿CÓMO SE APRUEBA EL ACUERDO?: El acuerdo se acredita con la MAYORÍA CALIFICADA (Mitad Más Uno),
es decir 50.1% de los votos de los acreedores.
PRECISIÓN:
La REGLA GENERAL es que el acuerdo de pago se haga de conformidad con la Prelación Lega: es decir
primero pagar los de la Primera Categoria (Laborales, Fiscales), luego los de segunda (Prendarios), luego los de
tercera (Hipotecarios), luego los de Cuarta (acreedores estratégicos) y por último los de Quinta (Quirografario)
La Ley permite FLEXIBILIZAR la prelación legal, con unos límites que trae la ley.
El Acuerdo debe constar por ESCRITO, como formalidad ab subtamtiam actus.
PARAGRAFO 1 ART 31. REFORMA DEL ACUERDO: se deberá adoptar con el MISMO porcentaje de votos
requeridos para su aprobación y confirmación.
PARAGRAFO 2 ART 31: “Cuando los acreedores internos o vinculados detenten la mayoría decisoria en el acuerdo
de reorganización, no podrá preveerse en el acuerdo ni en sus reformas un plazo para la atención del pasivo externo de
acreedores no vinculados superior a diez años contados desde la fecha de celebración del acuerdo, salvo que la mayoría
de los acreedores externos consientan en el otorgamiento de un plazo superior”.
En caso de que los Acreedores Internos o los Acreedores vincualdos tengan la mayoría decisiones de los votos el
acuerdo NO puede ser superior a 10 AÑOS.
Pero que se entiende por DETENTAR LA MAYORIA DECISORIA: para la SUPER no es la mayoría del TOTAL de los
votos sino la mayoría de los Acreedores NO vinculados.
Ej. si la mayoría total de los votos es 10.000, para que los acreedores internos o vincukados detenten la mayoría deben
tener 5.001 de los votos; pero para la SUPER, para que se considere que los acreedores internos o vinculados detenten la
mayoría, hay que verse si tienen la mayoría de los votos de los NO vinculados (a los 10.000 hay que restarle los
acreedores internos o vinculados, y de ese valor ver si tiene la mayoría decisioria de ese valor).
ART 33: “En perjuicio de las mayorías establecidas en el artículo precedente, las prórrogas, plazos de gracia, quitas y
condonaciones estipulados en el acuerdo, no podrán implicar que el pago de las acreencias objeto de reorganización
sea inferior al valor del capital de las mismas.
En el Acuerdo el pago del Capital NO es valor Nominal, sino para que el pago sea integro debe ser INDEXADO:
así las cosas el Capital debido NO puede ser rebajado, por lo que si paga 10 años después, debe reconocerse la
actualización.
PRECISIÓN:
La norma habla de flexibilizar la prelación, pero NO la igualdad; pero en la práctica también se matiza la igualdad.
OJO: los Créditos LABORALES y PENSIONALES NO pueden afectarse con la flexibilización.
COMITÉ DE ACREEDORES.
Se crea este comité para hacer seguimiento al cumplimiento del Acuerdo de Reorganización por parte del Deudor
Reorganizado, y la ley dice que NO son ADMINISTRADORES. Sin embargo, en la práctica SÍ ejercen actividades de
administración (por ejemplo autorizar créditos o garantías), y en ese sentido, al menos teóricamente, deberían responder
como administradores.
La ley NO establece como se conforma ese comité, y en ese sentido hay LIBERTAD de CONFIGURACIÓN del mismo.
Entonces una vez confirmado el acuerdo, los efectos sustanciales, procesales y mixtos se matinzan:
Las MEDIDAS CAUTELARES se levantan, SALVO que en el acuerdo expresamente se mantengan.
La CAPACIDAD DEL DEUDOR:
Se circunscribía al Giro ORDINARIO, ahora, luego de confirmar el acuerdo puede celebrar otros negocios diferentes al
giro ordinario, pero están sometido a Autorización de los acreedores en varios casos. En otras palabras, el deduor sigue
limitado.
INSCRIPCIÓN en el REGISTRO MERCANTIL en Cámara de Comercio: cuando se inscribe la sociedad debe
incluir la palabra ‘EN REORGANAZICÓN’.
PROMOTOR: Cuando se confirma el acuerdo, el promotor será OPTATIVO para la ejecución del acuerdo.
PRECISIONES:
REUINION ANUAL DE ACREEDORES: La LEY prevé que en el acuerdo debe incluirse una reunión anual de
acreedores con el objetivo de que los acreedores conozcan la ejecución del acuerdo.
Si el deudor no aplica la cláusula de salvaguarda (o no funcionó) ni modifica el acuerdo, en ese caso ya está incurso de un
INCUMPLIMIENTO del acuerdo: en ese caso existen unos DEBERES.
los ADMINISTRADORES tienen el deber de INFORMAR el incumplimiento.
El REVISOR FISCAL debe informar el incumplimiento.
La SUPERSOCIEDADES tiene el deber de verificar ese incumplimiento.
Por otro lado, otros tienen la CARGA de verificar el incumplimiento del deudor concursado: los ACREEDORES tienen la
carga de diligencia de verificar el incumplimiento del deudor.
Cuando el deudor se convoca al deudor a las AUDIENCIAS para tratar de subsanar el incumplimiento, y se modifique el
acuerdo y así remediarlo. Es decir, se cita a audiencia para reformar el acuerdo y que el juez concursal lo confirme. Pero si
no se remedia el incumplimiento, se ordena la liquidación.
¿Cuántas VECES SE PUEDE INCUMPLIR UN ACUERDO?:
Si se incumple el acuerdo y se remedia, se puede incumplir tantas veces se remedie el acuerdo (si se incumple y se
remedia, se puede volver a incumplir y volver a remediar, y así sucesivamente). Pero si los acreedores NO están de
acuerdo con remediar el acuerdo, una vez incumplido, se ordena la Liquidación.
EN CONCLUSIÓN: cuando el deudor en reorganización incumple el acuerdo se va para LIQUIDACIÓN.
Adjudicar implica ASIGNAR ACTIVOS a los Acreedores; no es técnicamente una liqudiacipon, porque ella supone
invetariar, avaluar, vender y pagar, y si no se puede vender, se adjudica. Pero aquí el criterio es adjudicar inmediatamente
y no enajenar. Los problemas es que los Fondos de pensione y la DIAN NO reciben activos.
INC 2: “Se ordenará la actualización de los gastos causados durante el proceso de reorganización. Del inventario
valorado y de los gastos actualizados se correrá traslado por el término de tres (3) días para formular objeciones. De
presentarse objeciones, se aplicará el procedimiento previsto para el proceso de reorganización . Resueltas las
objeciones o en caso de no presentarse, se iniciará el término de treinta (30) días para la presentación del acuerdo de
adjudicación.
Durante el término anterior, solo podrán enajenarse los bienes perecederos del deudor que estén en riesgo inminente
de deterioro, depositando el producto de la venta a orden del Juez del concurso. Los demás bienes podrán enajenarse si
así lo autoriza la mayoría absoluta de los acreedores, autorización que en todo caso deberá ser confirmada por el Juez
competente”.
PRECISIONES:
RIESGO INMENENTE DE DETERIORO: Se puede determinar desde un punto de vista FISICO o desde punto
de vista ECONOMICO. Normalmente se ha entenido que el deterioro es Fisico, pero tambien puede presnetarse
un periodo económico.
MAYORIA ABSOLUTA DE ACREEDORES: se requiere que el liquidador haya CALIFICADO Y
GRADUADO los créditos, y se hayan resuelto las OBJECIONES.
INC 3: “En el acuerdo de adjudicación se pactará la forma como serán adjudicados los bienes del deudor, pagando
primero las obligaciones causadas con posterioridad al inicio del proceso de insolvencia y luego las contenidas en la
calificación y graduación aprobada. En todo caso, deberán seguirse las reglas de adjudicación señaladas en esta ley”.
INC 4: “El acuerdo de adjudicación debe ser aprobado por las mayorías y en la forma prevista en la presente ley para la
aprobación del acuerdo de reorganización, respetando en todo caso las prelaciones de ley y, en especial, las relativas a
los pasivos pensionales. Para el efecto, el deudor acreditará el estado actual de los gastos de administración y los
necesarios para la ejecución del acuerdo y la forma de pago, respetándoles su prelación”.
Como es un acuerdo para adjudicar, NO se flexibiliza la prelación. Habrá que respestar las reglas del Código
Civil.
Los Votos se calcula por la Capacidad de pago del deudor.
INC 5: “Si el acuerdo de adjudicación no es presentado ante el Juez del concurso en el plazo previsto en la presente
norma, se entenderá que los acreedores aceptan que la Superintendencia o el juez adjudiquen los bienes del deudor,
conforme a las reglas de adjudicación de bienes previstas en la presente ley”.q
INC 6: “Para la confirmación del acuerdo de adjudicación regirán las mismas normas de confirmación del acuerdo de
reorganización, entendiéndose que, si no hay confirmación del de adjudicación, el juez del concurso, procederá a
adjudicar los bienes del deudor en los términos señalados en el inciso anterior”.
INC 7: “La providencia que adjudica deberá proferirse a más tardar dentro de los quince (15) días siguientes a la
audiencia de confirmación del acuerdo de adjudicación sin que el mismo haya sido confirmado o al vencimiento del
plazo para su presentación observando los parámetros previstos en esta ley. Contra el acto que decrete la adjudicación
de los bienes no procederá recurso alguno”.
PARAGRAFOS:
PAR 1: “En todo caso, el juez del concurso ordenará la cancelación de los gravámenes que pesen sobre los bienes
adjudicados, incluyendo los de mayor extensión”.
Pero OJO, cuando se trata de GARANTÍAS INMOBILIARIAS, lo anterior no aplica, porque el acreedor con
garantpia mobiliaria se paga con el bien dado en garantía mobiliaria.
PAR 2: “Respecto de los bienes que no forman parte del patrimonio a adjudicar, se aplicará lo dispuesto a los bienes
excluidos de conformidad con lo previsto en la presente ley para el proceso de liquidación judicial”.
PAR 3: “Los efectos de la liquidación por adjudicación serán, además de los mencionados en el artículo 38 de la Ley
1116 de 2006, los contenidos en el artículo 50 de la misma ley” (es decir se aplican los efectos de la LIQUIDACIÓN
JUDICIAL).
PRECISIONES:
Se DISUELVE la PJ toda vez que ya no se puede continuar con su objeto social.
En la adjudicación y lo mismo en la liquidación judicial los ÓRGANOS SOCIALES y los
ADMINISTRADORES CESAN sus funciones. Entonces el PROMOTOR tendrá la representación legal para
celebración y culminación del acuerdo de adjudicación (pero la crítica es que el promotor tiene la representación
para TODOS los efectos).
¿QUÉ SUCEDE CON LOS CONTRATIS BILATERALES?:
Los contratos que NO son necesarios para la preservación de activos TERMINAN, salvo que el JUEZ autorice su
continuación. Contrario sensu, los contratos necesarios para la preservación de los activos NO terminan automáticamente.
¿los CONTRATOS DE TRABAJO?: los contratos de trabajo son de TRACTO SUCESIVO y por ende deben terminar
automáticamente, pero tendrán derecho a INDEMNZIACIÓN por despido sin justa causa, que se entenderá como un gasto
de administración.
Pero, que sucede con la ESTABILIDAD LABORAL REFROZADA (mujeres embarazadas, fuero de salud, fuero sindical
y Prepensionados): la Corte Constitucional dice que e los casos de Estabilidad Laboral reforzada y sindical NO se puede
terminar el contrato.
Las GARANTÍAS se deben LIQUIDAR o CANCELAR: prenda, hipoteca y fiducia (de garantía, de
administración y garantía, de administración garantía y fuente de pago).
Entonces la sociedad fiduciaria NO puede ejecutar la garantía y pagar a los acreedores beneficiarios. Pero en el PAR del
ART 55 ley 1116 habla de la EXCLUSIÓN de bienes, dijo que el Gobierno Nacional reglamentará los casos en los cuales
los bienes transferidos a título de fiducia mercantil con fines de garantía se excluyen de la masa de la liquidación en
provecho de los beneficiarios de la fiducia.
Ahora con la LEY DE GARANTÍAS MOBILIARIAS dice que el Acreedor con garantía mobiliaria se paga con el bien
dado en garantía, siempre y cuando los demás bienes sean suficientes para cubrir los Créditos Laborales y de la Seguridad
Social.
En consecuencia, la liquidación debe ser PRONTA Y ORDENADA que permita la realización de los bienes y el pago de
los créditos, hasta el límite que alcance el patrimonio del concursado. Y a su vez, resolver de una vez por todas las
relaciones jurídicas del empresario fallido que debe salir del mercado.
3. COMPETENCIA.
El juez del concurso puede ser la SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES -Delegatura de Insolvencia-, y el JUEZ
CIVIL DEL CTO DEL DOMICILIO DEL DEUDOR.
OJO, en tratándose de INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA asigna competencias a los JUECES CIVILES
MUNICIPALES. Pero en realidad el artículo debería decir que es del juez civil del cto.
4. PRESUPUESTOS DE APERTURA.
En la Reorganización los presupuestos son Incapacidad de pago inminente y Cesación de pagos. La liquidación se entra
por:
A. FRACASO O INCUMPLIMIENTO de Concordatos en tránsito legislativo.
B. INCUMPLIMIENTO de Acuerdos de Reestructuracion Ley 550/99.
C. INCUMPLIMIENTO (no fracasó) de Acuerdos de Reorganización (Ley 1116 de 2006) .
D. ABANDONO de los Negocios por el Deudor . Contra el Auto de apetura de la liquidación por el abandono de los
negocios procede el Recurso de REPOSICIÓN (ART 49).
E. INCUMPLIMIENTO de Acuerdos Extrajudiciales (ART 84.INC FINAL).
F. NO PAGO de Deudas durante la Negociación.
G. NO entrega oportuna de documentos e información (ART 14 INC FINAL).
H. NO PAGO de las MESADAS PENSIONALES durante la negociación.
I. NO ACTUALIZACIÓN de la Calificación.
J. Petición Conjunta Deudor y un 50% de los Acreedores en supuestos de incapacidad de pago inminente .
K. Por aplicación del régimen de insolvencia TRANSFRONTERIZA.
L. Solicitud de la SUPERINTENDENCIA que vigila.
M. DECISION OFICIOSA de la SUPERSOCIEDADES o como consecuencia de la solicitud de apertura de un
proceso de Reorganziación.
LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA:
A. CESACIÓN DE PAGOS: el Deudor Insolvente, Acreedores de las acreencias incumplidas, De oficio por la
entidad que vigila.
B. INCAPACIDAD DE PAGO INMINENTE: el Deudor, los Acreedores EXTERNO NO VINCULADOS, el
Representante en un proceso de insolvencia transfronteriza.
C. PROCESALES:
REMISIÓN de los PROCESOS EJECUTIVOS en curso.
RENDICIÓN DE CUENTA de los Secuestres al Liquidador.
IMPISOBILIDAD de iniciar nuevos PROCESOS EJECUTIVOS contra el deudor.
PREFERENCIA de normas de liquidación judicial.
D. CONTRACTUAL.
TERMINACIÓN de todos los CONTRATOS del deudor ; los contratos LABORALES también se acaban, pero se
paga una indemnización por despido al trabajador, que en todo caso NO es un gasto de admon.
Prevención a los acreedores que solo pueden PAGAR al liquidador.
Tratamiento especial para los promitentes compradores de vivienda y los contratos de leasing financiero .
PRECISIONES: los contratos del MERCADO PÚBLICO DE VALORES NO se terminan.
En los 3 escenarios CONFLUYEN los siguientes eventos: es decir siempre que se profiera AUTO que apruebe la
graduación y calificación de créditos, determinación de votos e inventario de bienes.
A. VENTA DIRECTA:
El liquidador tiene 2 meses para que con venta directa intente deshacerse del inventario de bienes, que debe venderlo de
conformidad con el Avaluó presentado y aprobado. Ese término de 2 meses fue reglamentado por el DEC 1730 de 2009 y
establece que el liquidador puede hacer también una SUBASTA PRIVADA. Con el DEC 991 de 2018 se dice qiue el
liquidadoe en esos 2 meses puede utilizar los mecanismos del PAR 1 del ART 454 CGP que habla del Remate por
Comisionado.
B. FIJACIÓN DE HONORARIOS al LIQUIDADOR : Como ya se sabe cuál es el inventario y avalúo de los bienes
que se van a vender.
C. PRESENTACIÓN DEL ACUERDO DE ADJUDICACIÓN FIRMADO:
Lo que no se vendió en ese término de 2 meses, se deberá realizar el Acuerdo de ADJUDICACIÓN a los acreedores, y
deberá presentarse al juez del concurso para que lo apruebe. Ojo, el ]DEC 1730 dice que deben sumarse las mayorías
(mitad más uno) para aprobar el acuerdo de adjudicacipon con los acreedores que tienen la vocación de ser pagados.
Se cita a Adueicnia dentro de los 3 días hábiles siguientes a su presentación para que se confirme el acuerdo, y en esa
audiencia debe ser aprobada por la mitad más uno de los acreedores con vocación de ser pagados. Si fracasa la adiencia de
adjudicación (porque NO fue presentado o NO se llego a un acuerdo), el juez del concurso dentro de los 15 días hábiles
siguientes dicta un AUTO de adjudicación.
Antes de la la entrega de bienes hay que teber en cuenta que los Acreedores tiene 5 días imprrorogables para RECIBIR los
bienes, so pena qiue se entienda que RENUNCIA al pago de la acreencia con ese bien.
Ahora, se entinede que la tradición de los bienes muebles a los acreedores es inmediata a partir de que esté en firme el
Auto de adjudicación. El liquidador tiene 30 días para entregar los bienes. Una vez entrega los bienes, el liquidador debe
presentar las CUENTAS FINALES de la liquidación en el término que el juez del concurso considere. De esas cuentas se
corre traslado de 20 Días para que los acreedores se manifiesten y objeten esas cuentas. Dentro de los 2 días siguientes ell
juez del concurso se pronuncia sobre las objeciones y da por terminado el proceso de liquidación.
PRECISIONES:
Si alguno de los acreedores NO acepta los bienes dentro de los 5 Días improrrogables que tienen, esos bienes
debe ser READJUDICADOS por el liquidador, presentado un acuerdo de readjudicación que debe ser aprobado
por el juez del concurso.
Contra el AUTO de ADJUDICACIÓN solo procede RECURSO DE REPOSICIÓN cuando el juez del concurso
es SuperSociedade; cuando el juez concursal es el Juez Civil del Circuito en ese caso procede APELACIÓN.
Si luego de terminado el proceso de liquidación judicial aparecen bienes de la sociedad liquidada, se pueden hacer
ADJUDICACIONES ADICIONALES.
CLASES DE CRÉDITOS:
CRÉDITOS DE PRIMERA CLASE:
Alimentos debidos a menores.
Mesadas pensiones.
Salarios, sueldos y prestaciones laborales.
Parafiscales: aportes obligatorios al SENA, ESAP, Cajas de Compensación.
En general todo lo relacinado con el Sistema General de Pensiones y Salud (ART 270 de Ley 100 de 1993).
Expensas Funerarias.
Gástos de la última enfermedad.
Artículos necesarios para la subsistencia de los últimos 3 meses,
Los Créditos del Fisco y de las Municipalidades. Es decir los IMPUESTOS.
Los anteriores créditos afectan TODOS los ienes el patrimonio del deudor, y si no son suficientes, estas acreencias se
prefierian unas a otras en el orden de su numeración dentro de cada orden o nivel concurrirán a prorrata.
CRÉDITOS DE QUINTA CLASE: que son los VALISTAS o QUIROGRAFARIOS y NO tienen ningún privilegio. Se
pagan a prorrata.
ACREEDORES INTERNOS: que son los SOCIOS de la sociedad concursada. En este caso se elimina la posibilidad de
VETAR a la sociedad.
CRÉDITOS POSTERGADOS:
Acreedores Sancionados.
Acreedores Vinculados.
Acreedores Extemporáneos.
Los intereses, sanciones y multas.
PRECISIONES:
Créditos LITIGIOSOS O CONTINGENTES : se califican y se gradúan dependiendo del tema que se trate para
que sean pagados una vez sean créditos ciertos
GASTOS DE ADMON: son créditos contra la masa, es decir gastos de procesos que NO se califican ni gradúan,
pero en la práctica hacen parte del proyecto de adjudicación.
Créditos RECHAZADOS: aquellos que se rechazaron por Falta de prueba.
ACREEDORES CON GARANTÍA MOBILIARIA: se puede llevar el bien dado en garantía mobiliaria en el
proceso de liquidación siempre y cuando este cubierta los ALIMENTOS y las ACREENCIAS LABORLAES
(incluyendo las mesadas pensionales).
LOS BIENES: Los bienes están categorizados oor el legisalador de la siguiente manera.
- Efectivo.
- Inmuebles.
- Muebles.
- Intangibles.
El problema es que los gastos de Administración se pagan con Efectivo, entonces estos se pagan en común y pro indiviso
con los de la primera clase. Por ende si estos no se pagan con el efectivo, se pagan con los otros bienes.
LIQUIDADOR:
NATURALEZA: son auxiliares de la justicia, es un oficio público, ocasional, indelegables, indeclinable,
desempeñado por personas de conducta intachable, excelente reputación, imparcialidad absoluta y total
indoneidad.
DESIGNACIÓN: se designa según la calidad de la persona, es decir NO se puede delegar. Excepcionalmente el
juez en los casos de intervenciones podrá seleccionar el Agente Interventor del listado de aspirantes al cargo de
liquidador preseleccionados por el Fondo de Garantías Financieras.
El liquidador es persona natural que actua como ADMINISTRADOR y REPRESENTANTE LEGAL de la
sociedad insolvente.
Todas las decisiones de los auxiliares deben orientarse a la satisfacción de las necesidades e intereses de la
entidad sometida a liquidadicion.
Los HONORARIOS respectos constityen la total y equitativa resitbución del servicio y NO podrá exceder los
limites establecidos en la ley y los decretos.
NO habrá reconocimientos de honorarios para los Representantes Legales de la sociedad insolvente que cumpla
esta función.
PRECISIONES:
Si se ordena la liquidación por adjudicación por el fracaso delñ proceso de reorganziación el liquidador será el
promotor del proceso de reorganización, y sus honorarios se detemrinan como se determina los honorarios de un
liquidador.
La Superintendencia de sociedades SUBSIDIA al liquidador en el caso en que exista un proceso de liquidación
sin recursos suficientes. Ese subsidio NO puede ser superior a 20 SMLMV, y debe acreditarse que la sociedad en
liquidación tiene activos inferioes a 200 SMLMV y pasivos que lo exceden o que son insuficientes para los
honorarios del liquidador y conservación del archivo.
OJO: este subsidio SOLO aplica a procesos de liquidación judicial.
Los LEGITIMADOS para solicitar la validación son Cualquiera de las personas del artículo 2 de la ley 1116, NO solo el
deudor, que Puede hacerse directamente, por apoderado o amigable componedor.
Se entiende por suficiente publicidad CUALQUIER MAENRA de comunicación entre el empresario y los acreedores
como normalmente hacían los negocios
Tienen 5 días antes de la presentación de la solicitud de validación para informar que va a ser llevado lo acordado para ser
validado ante el juez.
Para efectos de contabilizar las MAYORIAS, NO se incluyen a los acreedores INTERNOS; porque esto es un acuerdo
entre Deudor y acreedores Externos.
Como NO se tiene un Auto de apertura que divida los créditos PRE y los créditos POST, se debe presentar la solicitud de
validación con estado financieros cortados al último día del mes calendario anterior a la solicitud y Estado financieros del
año inmediatamente anterior certificados por el revisor fiscal o contador y representante legal.
PRECISIÓNES:
Si tiene mesadas pensionales debe estar al día. De lo contrario NO se admite el tramite.
Se debe probar el FLUJO DE CAJA y se debe informar todas las circunstancias nuevas.
Tiene el tramite parecido al proceso de reorganización, Pero ya está firmado por los acreedores desde el inicio
simplemente se va a validar que se hayan cumplido todas las reglas.
Las Objeciones las presentan en principio acreedores ausentes y disidentes. O los acreedores que suscribieron el
acuerdo por hechos posteriores al voto.
EFECTOS:
A. Se SUSPENDEN los procesos ejecutivos y coactivos para ver que pasa :
Los procesos NO terminan, solo se suspenden porque si el acuerdo NO se autoriza entonces se termina la suspensión y
siguen donde quedaron.
Una vez se autoriza o se homologue el acuerdo extrajudicial firmado, se INCORPORAN LOS PROCESOS
EJECUTIVOS AL EXPEDIENTE JUDICIAL. Si no se autoriza por falta de requisitos, No se va a liquidación judicial
porque no hay incumplimiento; se termina el proceso
B. Automatic stay: con la petición NO se pueden seguir haciendo pagos, mejoras o arreglos.
FORMAS DE TERMINACIÓN:
A. SI NO AUTORIZA:
NO pasa nada, se sigue normal. Podrá cumplirse lo previsto en ese acuerdo como pacto entre partes, pero los que estaban
en proceso ejecutivos siguen con los procesos y se podrán iniciar nuevos procesos ejecutivos.
B. SI LO AUTORIZAN:
Se aplican las reglas del acuerdo de reorganización. NO se sigue ejecutando y se debe atener a los pagos en el sistema
previsto en el acuerdo validado. Será de OBLIGATORIO CUMPLIMIENTO y se va a registrar en el registro mercantil.
C. SI SE INCUMPLE:
se deberá ir a LIQUIDACION JUDICIAL y no va a la reorganización.
ADENDA:
HAY OTROS ACUERDOS EXTRAJUDICIALES: Acuerdos o convenios privados de reorganización o restructuración
de pasivos celebrados con uno o más acreedores sin someterse a validación del juez. NO tiene efectos frente a todos los
acreedores, solo vincula a las partes. Los demás acreedores podrán ejercer las acciones judiciales que consideren
necesarias.
POSTERGACIÓN DE CRÉDITOS:
ARTÍCULO 69. CRÉDITOS LEGALMENTE POSTERGADOS EN EL PROCESO DE REORGANIZACIÓN Y DE
LIQUIDACIÓN JUDICIAL. Estos créditos serán atendidos, una vez cancelados los demás créditos y corresponden a:
1. Obligaciones con personas especialmente relacionadas con el deudor, salvo aquellas provenientes de recursos
entregados después de la admisión al trámite y destinados a la recuperación de la empresa.
OJO mirar el PARAGRAFO 2 que establece las personas especialmente relacionadas con el deudor.
2. Deudas por servicios públicos, si la entidad prestadora se niega a restablecerlos cuando han sido suspendidos
sin atender lo dispuesto en la presente ley.
OJO: es una SANCIÓN a la Empresa de Servicios Públicos porque DEBE seguir prestando el servicio.
3. Créditos de los acreedores que intenten pagarse por su propia cuenta a costa de bienes o derechos del deudor,
o que incumplan con las obligaciones pactadas en el acuerdo de reorganización o del proceso de liquidación
judicial.
OJO: Se posterga TODO el crédito, y no solo la parte que se alcanzó a pagar el acreedor (EJ. se alcanzó a pagar 10, pero
el crédito es de 100, se posterga el crédito de 100).
Por otro lado, se posterga en el momento en quye el acreedor tenga conocimiento de la SOLICITUD de Reorganización o
que se NOTIFIQUE el jnicio del proceso de liqudiación: es decir si NO tenia conocimiento del inicio del proceso NO se
aplica la sanción.
4. Valores derivados de sanciones pactadas mediante acuerdos de voluntades.
OJO: hace referencia a las CLAUSULAS PENALES, entonces si se pactó una clausula penal NO se puede hacer efectiva
porque se debe concurrir con los demás acreedores. Además, la clausula penal en los procesos de insolvencia NO se hace
efectiva porque primero se pagan CAPITALES.
5. Las obligaciones que teniendo la carga de presentarse al trámite de liquidación judicial, no lo hicieren dentro de
los términos fijados en la presente ley.
OJO: el que llegó tarde va a pagarse de último sin importar su prelación o preferencia. La unica EXCEPCIÓN son los
sujetos de especial protección, como por ejemplo los PENSIONADOS.
6. El valor de intereses, en el proceso de liquidación judicial.
OJO: solo aplica para procesos de liquidación, porque en el proceso de Reorganización los intereses son libremente
negociables.
7. Los demás cuya postergación está expresamente prevista en esta ley.
PARAGRAFO 1: el pago de los créditos postergados respetará las reglas de la PRELACIÓN LEGAL.
PARÁGRAFO 2: Para efectos del presente artículo, son PERSONAS ESPECIALMENTE RELACIONADAS CON
EL DEUDOR, las siguientes:
Las personas jurídicas vinculadas entre sí por su carácter de matrices o subordinadas, y aquellas en las cuales
exista unidad de propósito y de dirección respecto del deudor (empresas del grupo).
Administradores, revisores fiscales y apoderados judiciales por salarios u honorarios no contabilizados en su
respectivo ejercicio, así como indemnizaciones, sanciones y moratorias, provenientes de conciliaciones, fallos
judiciales o actos similares.
Los cesionarios o adjudicatarios de créditos pertenecientes a cualquiera de las personas antes mencionadas (es
decir de los administradores, revisores fiscales y apoderados judiciales), siempre que la adquisición hubiera tenido
lugar dentro de los dos (2) años anteriores a la iniciación del proceso de insolvencia.
PARAGRAFO 3: No serán postergadas las obligaciones de los acreedores que suministren nuevos recursos al deudor o
que se comprometan a hacerlo en ejecución del acuerdo.
PRECISIÓN: una cosa es el crédito postergado y otra cosa es el concepto de acreedor vinculado, porque puede que un
acreedor vinculado sea postergado, pero NO acreedor vinculado por ese hecho es un acreedor postergado.
Un acreedor VINCULADO son aquellos que tienen una relación estrecha con el deudor. Por ejemplo, familiares.
RESPONSABILIDAD DE LA MATRIZ:
ARTÍCULO 61. DE LOS CONTROLANTES. Cuando la situación de insolvencia o de liquidación judicial, haya sido
producida por causa o con ocasión de las actuaciones que haya realizado la sociedad matriz o controlante en virtud de
la subordinación y en interés de esta o de cualquiera de sus subordinadas y en contra del beneficio de la sociedad en
reorganización o proceso de liquidación judicial, la matriz o controlante responderá en forma subsidiaria por las
obligaciones de aquella. Se presumirá que la sociedad está en esa situación concursal, por las actuaciones derivadas del
control, a menos que la matriz o controlante o sus vinculadas, según el caso, demuestren que esta fue ocasionada por
una causa diferente.
El Juez de Concurso conocerá, a solicitud de parte, de la presente acción, la cual se tramitará mediante procedimiento
abreviado. Esta acción tendrá una caducidad de cuatro (4) años.
Ese ART 61 choca con el régimen de sociedades, porqie el régimen de spciedades NO tiene previsto que los socios,
matriz o controlante responde las obligaciones de la sociedad:
En derecho societario la PJ Societaria es una, y los socios son otros, es decir son distintos. Además los socios por regla
general responde HASTA por el monto de sus aportes y con sus aportes.
Las EXCEPCIONES es cuando el socio se obliga, o cuando el tipo socitario se lo impone a responder
ILIMITADAMENTE es decir, responde por las obligaciones de la sociedad. Pero, su responsabilidad si bien es ilimitada,
es una responsabilidad SUBSIDIARIA.
Adicionalmente, está la figura del LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO, en ese caso el socio responde con
su propio patrimonio según los supuestos excepcionales contamplados en la Ley. Se levanta el velo cuando:
Fraude Civil, Fraude Penal o cuando se ABUSE de la personalidad jurídica, cuando se utiliza con FINES
FRAUDULENTOS.
Pero el ART 61 NO dice que la controlante siempre va a responder, sino responde cuando la inspolvencia de la controlada
haya sido consecuencia de las ACTUACIONES de la Controlante en ejericio de su poder de control: es decir la
controlante en ejercicio de su poder llevo a la insolvencia de la subordinada.
Se requiere entonces que la isnolvencia de la controlada sea IMPUTABLE a la matriz, y que la matriz o las otras
controladas se hayan BENEFICADO de la insolvencia de la controlada. Además responde de forma SUBSIDIARIA.
OJO, adenas la ley NO presume la responsabilidad, sino que Presume que la contorlada está en insolvencia en
consecuebcia de las actuaciones de la Controlante. Y es una presunción LEGAL, que admite prueba en contrario: La ley
solo invierte la carga de la prueba, y será la Matriz o Controlante la que debe probar que la insolvencia de su controlada
provino de una causa diferente.
CORTE CONSOTUCIONAL: SU 1023 DE 2001.
La Corte dijo que la Controlante paga las obligaciones de los pensionados mientras se surte el proceso de insolvencia.
LEGITIMACIÓN: ¿QUIÉN PUEDE SOLICITAR LA RESPONSABILIDAD DE LA MATRIZ?:
El juez del concurso conocerá de la acción de responsabilidad de la matriz. Pero la Corte Constitucional dijo que el
LIQUIDADOR de la Controlada insolvente no está legitimado para solicitar está acción porque es una responsabilidad
subsiadiaria, por ende la solicitan los ACREEDORES.
La CORTE CONSTITUCIONAL en el 2019 dijo que el SINDICATO tampoco tiene legitimación para demandar la
responsabilidad subsidiaria de la matriz.
CADUCIDAD DE LA ACCIÓN: es de 4 AÑOS.
Pero no se sabe desde cuando se empieza a correr este término, que para el profesor es cuando se haga la Graducación y
Calificación de Creditos y la aprobación de los inventarios, que es cuando se sabe que la controlada no puede cumplir
con sus obligaciones.
ADMINISTRADORES E INSOLVENCIA:
Los adminsitradores deben proponder por el interes social, pero se cuestiona si el interes social cambia o muta cuando hay
insolvencia: La regla general es que en los procesos los administradores deben proponder por el interes de los
ACREEDORES. Entonces, si a los acreedores les va mejor liquidando, se debe liquidar y no salvar la compañía.
ART 82 LEY 1116: RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS SOCIOS, ADMINISTRADORES,
REVISORES FISCALES Y EMPLEADOS.
Cuando la prenda común de los acreedores sea desmejorada con ocasión de conductas, dolosas o culposas de los socios,
administradores, revisores fiscales, y empleados, los mismos serán responsables civilmente del pago del faltante del
pasivo externo.
No estarán sujetos a dicha responsabilidad los socios que no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión o hayan
votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten. En los casos de incumplimiento o extralimitación de funciones,
violación de la ley o de los estatutos, será presumida la culpa del interviniente. Igualmente, serán tenidas por no escritas
las cláusulas contractuales que tiendan a absolver a los socios, administradores, revisores fiscales, y empleados de las
responsabilidades antedichas o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos.
Si el administrador es persona jurídica, la responsabilidad respectiva será de ella y de quien actúe como su representante
legal.
La demanda deberá promoverse por cualquier acreedor de la deudora y será tramitada por el proceso abreviado regulado
en el Código de Procedimiento Civil, ante el juez del concurso, según sea el caso en uso de facultades jurisdiccionales y
en trámite independiente al de la insolvencia, el cual no será suspendido.
La responsabilidad aquí establecida será exigible sin perjuicio de las demás sanciones a que haya lugar y sin
consideración al tipo societario.
CARACTERISTICAS:
Es una responsabilidad Responsabilidad SUBSIDIARIA.
NO es un Responsabilidad SOLIDARIA: aunque el acreedor puede demandar a todos aquellos que participaron e
la causación del daño según las reglas del Código Civil.
Se requiere acreditar que actuaron con DOLO O CULPA: entonces para el Profesor el grado de culpa depende del
sujeto.
PRECISIÓN:
Se cuestiona el ÁMBITO TEMPORAL para calificar la conducta de los socios, administradores, revisor fiscal. Es decir
no hay un término de prescripción.
ACCIONES REVOCATORIAS.
Es una SANCIÓN para aquellos actos que perjudican a los Acreedores. La Revocatoria concursal es una especie de acción
Pauliana clásica.
ART 74. ACCIÓN REVOCATORIA Y DE SIMULACIÓN. Durante el trámite del proceso de insolvencia podrá
demandarse ante el Juez del concurso, la revocación o simulación de los siguientes actos o negocios realizados por el
deudor cuando dichos actos hayan perjudicado a cualquiera de los acreedores o afectado el orden de prelación de los
pagos y cuando los bienes que componen el patrimonio del deudor sean insuficientes para cubrir el total de los créditos
reconocidos:
1. La extinción de las obligaciones, las daciones en pago y, en general, todo acto que implique transferencia,
disposición, constitución o cancelación de gravámenes, limitación o desmembración del dominio de bienes del
deudor, realizados en detrimento de su patrimonio, o contratos de arrendamiento o comodato que impidan el
objeto del proceso, durante los dieciocho (18) meses anteriores al inicio del proceso de reorganización, o del
proceso de liquidación judicial, cuando no aparezca que el adquirente, arrendatario o comodatario, obró de
buena fe.
2. Todo acto a título gratuito celebrado dentro de los veinticuatro (24) meses anteriores al inicio del proceso de
reorganización o del proceso de liquidación judicial.
3. Las reformas estatutarias acordadas de manera voluntaria por los socios, solemnizadas e inscritas en el registro
mercantil dentro de los seis (6) meses anteriores al inicio del proceso de reorganización, o del proceso de
liquidación judicial, cuando ellas disminuyan el patrimonio del deudor, en perjuicio de los acreedores, o
modifiquen el régimen de responsabilidad de los asociados.
PAR: En el evento que la acción prospere, total o parcialmente, el acreedor demandante tendrá derecho a que la sentencia
le reconozca a título de recompensa, una suma equivalente al cuarenta por ciento (40%) del valor comercial del bien
recuperado para el patrimonio del deudor, o del beneficio que directa o indirectamente se reporte
CARACTERISTICAS:
Esta acción la conoce el juez del CONCURSO.
Es una ACCION ABSOLUTA es decir que favorece a TODOS los acreedores del concurso, porque una vez
revocado el negocio, se recompone el patrimonio del deudor.
PERIODO DE SOSPECHA: peridoo que la ley presume que los actos estan directa o indirectamente relacionados
con la insolvencia.
PROCESOS:
A. PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACION DE DEUDAS: Recuperatorio.
busca celebrar un acuerdo entre deduro y acreedor para el pago de sus obligaciones, y solo podrá volver a celebrar este
acuerdo pasados 5 años al cumplimiento total del acuerdo certificado por el conciliador.
B. CONVALIDACION DEL ACUERDO PRIVADO: Recuperatorio.
Se lleva al CENTRO DE CONCIALICIÓN para que se convalide.
C. LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL.
Es obligatorio pasar primero por la negociación o convlaidacion, es decir la lqiudiacin surge por el fracaso de alguno de
los procedimeintos recuperatorios.
El DESCARGUE DE DEUDAS es uno de los efectos de la liquidación patrimonial (FRESH START), que consiste que
todas las obligaciones que hayan quedado INSOLUTAS después de haver liquidado el patrimonio se convierten en
OBLIGACIONES NATURALES.
NO se puede volver a otro proceso de liquidación patrimonial sino pasados 10 AÑOS desde la primera liquidación.
PRECISIONES:
COMPETENCIA:
juez civil MUNICIPAL del domicilio del deudor, y conoce las OBJECIONES no conciliadad o impugnación de acuerdos
y cualquier otra controversia que se presente en los procesos recuperatorios la resuelve este juez.
Las personas naturales comerciantes que ssean CONTROLANTES de sociedades que estén en proceso de
reorgniazación acuden al proceso de insolvencia empresarial de la LEY 1116 y no acudde al tramite de la persona
natural no comerciante del CGP.
Se SUSPENDEN los procesos ejecutivos en cursp contra el deudor civil SALVO los ejecutivos alimentarios.
OBJECIONES:
Se puede objetar el crédito propio y el ajeno: tanto en su EXISTENCIA (ej. porque NO lo incluyeron o que el
crédito ajeno NO existe) y CUANTÍA (ej. el crédito reconocido es menor, o el crédito ajeno tiene una cuantía
superior).
En el trámite de objeciones solo admiten PRUEBAS DOCUMENTALES.
Se corre un término de 3 DÏAS de traslado de las objeciones presentadas (antes eran de 5 días), para pronunciarse
sobre las objeciones presentadas.
Vencido el término anterior corre un término de 10 DIAS para que el PROMOTOR intente CONCILIAR las
objeciones presentadas, y presentar el informe de las Objeciones y su conciliación.
Ejecutoriado el Auto de pruebas se convoca a Audiencia de Resolución de Objeciones en caso de no haber sido
conciliadas.
El objeto de la Aduiencia de objeciones es Resolver las objeciones presentadas y que no fueron conciliadas.
El DEC 991 de 2018 dice todas las solicitudes en el curso del proceso se incoporan el expediente sin pronunciamiento
previo, y si alguna solicitud requiere pronunciamiento de fondo se resuelve en la Audiencia de resolución de objeciones.
El AUTO que resuelve las objeciones se notifica en estrados y se interpon recurso de reposición inmediatamente,
que tambien debe ser resuelto inmediatamente.
A partir de la ejecutoria del Auto que resuelve las objeciones corre un término de 4 MESES IMPRORROGABLES para
negociar y presentar el ACUERDO DE REORGANIZACIÓN.
El DEC 991 dijo que en término de conciliación de las objeciones o antes de la resolución de objeciones el deudor puede
negociar el acuerdo y presentarlo. Entonces se resuelven las objeciones, se determina si cuenta con las mayorías, y en la
misma audieicnia de objeciones puede aprobarse el acuerdo.