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ART. Artículo
C.C. Código Civil
CCA Código Contencioso Administrativo
C.Co Código de Comercio
CETA Centro de Estudios Tributarios de Antioquía
Cl. Calle
C.P. Consejero Ponente
C.P.N. Constitución Política Nacional
D.C. Distrito Capital
DANE Departamento Administrativo Nacional de Estadística
DIAN Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales
E.T. Estatuto Tributario
EXP. Expediente
Kr. Carrera
P.A.C Procedimiento Administrativo de Cobro Coactivo
UVT Unidad de Valor Tributario
Grupo Editorial
Nueva Legislación Ltda.
Dirigida por:
Jorge Enrique Chavarro Cadena
Prólogo V
PRÓLOGO
INTRODUCCIÓN
De allí, que, que traté durante todo el texto, de hacer referencias puntuales
en la aplicación de reglas tributarias, cuando se tratasen de aplicar por parte
de entes de estas características, o de asimilar o explicar la connotación
que una regla de este tipo podría generar en otro tipo de entidades públicas
no tributarias.
El Autor
Algo de Historia 1
ALGO DE HISTORIA
CAPÍTULO
En el año 1993, con la expedición del Decreto Ley 1421, Bogotá D.C. “Por
el cual se dicta el régimen especial para el Distrito Capital de Santafé de
Bogotá”, la ciudad adopta1 el procedimiento de cobro coactivo y los otros
procesos que en materia tributaria aplicaban para la DIAN, y vincula estos
procesos conforme con los requerimientos propios del Distrito Capital.
1 Artículo 162. Remisión al Estatuto tributario. Las normas del estatuto tributario nacional sobre procedimiento,
sanciones, declaración, recaudación, fiscalización, de terminación, discusión, cobro y en general la administración
de los tributos serán aplicables en el Distrito conforme a la naturaleza y estructura funcional de los impuestos de
éste.
2 Artículo 66. Administración y control. Los municipios y distritos, para efectos de las declaraciones tributarias y
los procesos de fiscalización, liquidación oficial, imposición de sanciones, discusión y cobro relacionados con los
impuestos administrados por ellos, aplicaran los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario para los
impuestos del orden nacional”.
3 Artículo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarán los procedimientos
establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administración, determinación, discusión, cobro,
devoluciones, régimen sancionatorio incluida su imposición, a los impuestos por ellos administrados. Así mismo
aplicarán el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y demás recursos territoriales. El monto
de las sanciones y el término de la aplicación de los procedimientos anteriores, podrán disminuirse y simplificarse
acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de
los impuestos.
2 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
vigente, la totalidad de entes tributarios tanto del orden nacional, como los
departamentales y los distritales y municipales deben aplicar en materia de
cobro coactivo lo señalado en los artículos 822 y siguientes del Estatuto
Tributario.
2
Es común el entender que la etapa previa al proceso administrativo de
cobro coactivo es el denominado “cobro persuasivo”, no obstante este cobro
persuasivo, no se encuentra regulado en el Estatuto Tributario Nacional, lo
que nos da a entender que como tal el cobro persuasivo no es prerrequisito
para la realización del procedimiento de cobro coactivo, como muchos
piensan, ni que la omisión de realizar etapas persuasivas pueda generar
algún tipo de nulidad, esta situación ha sido analizada por el Consejo de
Estado en sentencia del 28 de enero de 2010, Expediente 11001 0324 000
2004 00 273-01, C.P. Doctor RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT PIANETA,
consideró sobre el tema in exámine:
Así las cosas, las etapas persuasivas son actuaciones que pueden o no ser
utilizados por el ente público que busca satisfacer obligaciones insolutas a
su favor, y que a pesar de no tener regulación alguna y por ende carecer de
términos puntuales, tienen interesantes efectos jurídicos en la medida en
que conjuntamente con la realización de esta etapa persuasiva, podría la
administración, proceder a decretar medidas cautelares previas, buscando
evitar que el acreedor se convierta en ilíquido, claro que estas medidas
solamente podrían hacerse efectivas como medio para finalizar el cobro
o bien la autorización del deudor, o que se realice el cumplimiento de las
reglas procesales establecidas para el procedimiento administrativo de
cobro coactivo en materia de imputación.
Naturaleza Jurídica de Procedimiento Administrativo de Cobro Coactivo 5
NATURALEZA JURÍDICA DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
DE COBRO COACTIVO
CAPÍTULO
4 Magistrado Ponente: Eduardo Montealegre Lynnet. Sentencia en la que se declaró la exequibilidad del artículo 843
del Estatuto Tributario (“Cobro ante la jurisdicción ordinaria”).
6 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
5 Cfr. Sala de Negocios Generales. G.J. XLV. Nº 1929, Auto de septiembre 1 de 1937, pág. 773.
6 Cfr., Sala Plena, junio 15 de 1965, Anales 407-408, T.LXIX. 1965, p. 297. Sala de lo Contencioso Administrativo.
Sección Cuarta. Sentencia del 25 de marzo de 1969. Consejero Ponente: Dr. Hernando Gómez Mejía. Anales 1969.
Tomo 76, pág. 371. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Cuarta. Auto del 8 de mayo de 1969. Anales
1969. T. 76, p. 231. C.P.: Dr. Juan Hernández Sáenz
7 La Corte ha abordado este tema, entre otras, en las siguientes decisiones: sentencia T-445 de 1994, M.P.: Alejandro
Martínez Caballero; sentencia T 459 de 1994, M.P.: Antonio Barrera Carbonell; sentencia C-294 de 1995, M.P.:
Jorge Arango Mejía; sentencia C 666 de 2000, M.P.: José Gregorio Hernández Galindo; sentencia C 1515 de 2000,
M.P.: Martha Victoria Sáchica Mendez; sentencia C-558 de 2001 M.P.: Jaime Araujo Rentería; sentencia C 649 de
2002, M.P.: Eduardo Montealegre Lynnet; sentencia C 939 de 2003, M.P.: Clara Inés Vargas Hernández.
8 Corte Suprema de Justicia. Sala de Negocios Generales. Providencia del 13 de agosto de 1936.-G.J. Nº 1911. Pág.
882.
Naturaleza Jurídica de Procedimiento Administrativo de Cobro Coactivo 7
“La administración tiene privilegios que de suyo son los medios idóneos para
el cumplimiento efectivo de los fines esenciales del Estado, prerrogativas
que se constituyen en la medida en que solo a la administración se le otorga
la posibilidad de modificar, crear, extinguir o alterar situaciones jurídicas,
en forma unilateral, con o sin el consentimiento de los administrados,
incluso contra su voluntad.
(...)
Pues bien, una vez verificado el respaldo constitucional11 que tienen los
cobros coactivos adelantados por la Administración, hay que tener en
cuenta que ellos son una actuación administrativa específica que debe
respetar las garantías inherentes al debido proceso previstas en los
artículos 823 y siguientes del Estatuto Tributario y en los artículos 561 a
568 del Código de Procedimiento Civil. Esto supone que, como mínimo, el
LA COMPETENCIA
CAPÍTULO
Nos señala la Ley 1066 de 2006, que la figura del cobro coactivo se hace
extensiva a otros tipos de entes públicos que se apartan de los entes
tributarios, para los cuales es creado el procedimiento administrativo de
cobro, lo que genera algunas dificultades.
17 http://es.wikipedia.org/wiki/Competencia_(derecho)
Carácter de las Providencias Dictadas en el Proceso Administrativo Coactivo 11
5
El artículo 50 del Código Contencioso Administrativo establece que por
regla general proceden recursos sólo contra los actos administrativos
que pongan fin a las actuaciones administrativas, y aclara que son actos
definitivos “que ponen fin a una actuación administrativa, los que deciden
directa o indirectamente el fondo del asunto; los actos de trámite pondrán
fin a una actuación cuando hagan imposible continuarla”.
Los actos de trámite son aquellos que se producen dentro de una actuación
administrativa para impulsarla hacia su fin, actos preparatorios como aquellos
que se efectúan o profieren para posibilitar un acto principal posterior.
Frente a los anteriores los actos definitivos o principales son los que
contienen la decisión propiamente dicha o, como dice el inciso final del
artículo 50 del Código Contencioso Administrativo, ´los que deciden
directa o indirectamente el fondo del asunto´ . Por ejemplo, la resolución
por la cual se concede una pensión de jubilación.”19
en el artículo 834 del E.T. Las demás decisiones que se adopten no son
susceptibles de controvertirse.
20 Cfr. sentencia de 29 de enero de 2004, exp. 12498, C.P. doctora Ligia López Díaz y autos de 19 de julio de 2002,
exp. 12733, C.P. doctor Juan Ángel Palacio Hincapié y de 14 de julio de 2005, exp. 15040. C.P. Héctor J. Romero
Díaz.
21 Auto de 14 de julio de 2005, exp. 15040. C.P. Héctor J. Romero Díaz.
14 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
6
Es el documento en el cual consta una obligación contentiva de una suma
líquida de dinero a favor del ente público y a cargo del obligado tributario
o no tributario, en ese sentido el artículo 488 del Código de Procedimiento
Civil establece que es el documento en donde consta una obligación clara,
expresa y actualmente exigible, proveniente del deudor o de su causante
o expedido por autoridad competente, al cual la ley le confiere tal calidad y
constituye plena prueba contra él.
4. Los contratos, las pólizas de seguro y las demás garantías que otorguen
los contratistas a favor de entidades públicas, que integrarán título
ejecutivo con el acto administrativo de liquidación final del contrato, o
con la resolución ejecutoriada que decrete la caducidad, o la terminación
según el caso.
Así las cosas, prestan mérito ejecutivo tanto las liquidaciones privadas
como las liquidaciones oficiales, sin embargo es muy común que en
algunos casos los entes tributarios territoriales expidan certificaciones
de las deudas que reposan en la base de cuenta corriente contribuyente
y sobre estas se inicien los procesos ejecutivos de cobro, al respecto el
Tribunal Administrativo de Cundinamarca en múltiples fallos ha considerado
que las certificaciones expedidas por los tesoreros distritales y municipales
no están contempladas en el Libro V del E.T. como títulos ejecutivos, ya que
la certificación a que hace referencia el E.T. debe recaer sobre la existencia
y valor de las liquidaciones privadas u oficiales previstas en los numerales
1 y 2 del artículo 828 del E.T. y no sobre certificación de deudas del sistema
de cuenta corriente. 23
con base en los saldos a cargo del contribuyente que arroje el computador,
para elaborar títulos ejecutivos con base en tales cifras. 24
De otra parte y en cuanto tiene que ver con el tema de las facturas como título
ejecutivo, es claro que las mismas prestarían mérito ejecutivo si dentro de
ellas el contribuyente tiene derecho a hacer uso del derecho de defensa, en
respeto del debido proceso, es decir en el caso de las facturas del impuesto
predial unificado que es lo más común a nivel nacional, el municipio debe al
momento de expedir la factura, incorporar elementos claves como “Contra
la presente factura procede el recurso de reconsideración en los términos
señalados en el artículo 720 y siguientes del Estatuto Tributario Nacional”
Así las cosas, las facturas prestan mérito ejecutivo en la medida en que las
mismas incorporan como actos definitivos obligaciones expresas, claras y
exigibles, y por ende, y conforme lo ha señalado el Consejo de estado en
el fallo transcrito, deben incorporar en si mismas los actos de defensa a los
que puede recurrir el administrado, en respeto del derecho de contradicción
de los actos administrativos.
24 En igual sentido, Consejo de Estado, Exp. 7547 del 19 de octubre de 1995, C.P. Julio E. Correa Restrepo; Consejo
de Estado, Exp. 12165 del 13 de noviembre de 2001, C.P. María Inés Ortiz Barbosa; Consejo de Estado, Exp. 9585
del 15 de octubre de 1999, C.P. Daniel Manrique Guzmán; Consejo de Estado, Exp. 9659 del 10 de diciembre de
1999, C.P. Daniel Manrique Guzmán; Consejo de Estado, Exp. 9660 del 26 de noviembre de 1995, C.P. Julio E.
Correa Restrepo; Consejo de Estado, Exp. 10892 del 4 de mayo de 2001, C.P. Ligia López Díaz.
25 Consejo de Estado, Sentencia del 8 de septiembre de 2005, C.P. Ligia López Díaz
El Título Ejecutivo 21
Ahora bien, el Artículo 82828 del Estatuto Tributario enuncia los documentos
que prestan mérito ejecutivo dentro de un proceso fiscal de cobro
coactivo, entre los cuales se encuentran las liquidaciones privadas o las
correcciones a las mismas.
30 En cuanto a la presentación de las declaraciones tributarias por medio electrónico, la Sección en la sentencia del
14 de julio de 2000’, señaló:
«( ...) el artículo 578 ibídem, prevé que las declaraciones tributarias se deben presentar en los formatos que
prescriba la DIAN, esto es, en los formularios oficiales, aun cuando excepcionalmente dicho organismo puede
autorizar la recepción de declaraciones que no se presenten en los formularios oficiales.
31 Consejo de Estado, Sentencia del 1º de octubre de 2009, Exp 16443, C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas.
Que debe entenderse por ejecutoria del Acto Administrativo 25
7
La fuerza ejecutoria del acto administrativo está circunscrita a la facultad
que tiene la administración de producir los efectos jurídicos del mismo, aún
en contra de la voluntad de los administrados.
“Salvo norma expresa en contrario, los actos que queden en firme al concluir
el procedimiento administrativo serán suficientes, por sí mismos, para
que la administración pueda ejecutar de inmediato los actos necesarios
para su cumplimiento. La firmeza de tales actos es indispensable para la
ejecución contra la voluntad de los interesados.”
(…)
32 Consejo de Estado, sentencia del 26 de mayo de 2000, Exp 9846, C. P. Delio Gómez Leiva
El Deudor 31
CAPÍTULO
EL DEUDOR
8
En toda obligación sea esta tributaria o no, se encuentran necesariamente
en presencia dos personas. Una que es ligada, es el sujeto pasivo de la
relación jurídica, el deudor, is qui debet y la otra, en cuyo provecho el lazo
existe, es el sujeto activo, el acreedor, creditor.
El sujeto (activo), titular del derecho, a cuyo favor existe el vínculo y que
tiene la facultad de exigir la prestación, en nuestro caso el estado bien a
través de entes tributarios y no tributarios. La parte activa de la relación
suele llamarse ‘crédito’ y el beneficiario ‘acreedor’. El paciente (sujeto
pasivo, obligation sobjekt del derecho alemán), que está en la necesidad de
dar, hacer o no hacer algo para el acreedor. La parte pasiva de la relación
se denomina ‘deuda’, y al gravado con ella, “deudor”.
Los artículos 571, 572 y 573 del Estatuto Tributario Nacional, nos señala
reglas aplicables en materia tributaria tanto de los obligados directos,
los representantes que deben cumplir deberes formales, así como de la
responsabilidad subsidiaria, veamos:
a) Los padres por sus hijos menores, en los casos en que el impuesto
debe liquidarse directamente a los menores;
g) Los liquidadores por las sociedades en liquidación y los síndicos por las
personas declaradas en quiebra o en concurso de acreedores, y
Así las cosas los hijos menor obra a través de sus padres. Los pupilos por
sus tutores o curadores.
Generales: Los poderes generales para toda clase de procesos solo podrán
conferirse por escritura pública.
Especiales: Sólo pueden ser conferidos, cuando sean para varios procesos,
por escritura pública, y los asuntos deben determinarse claramente. Si es
para un solo proceso, se conferirá por escritura pública o por memorial
dirigido al funcionario ejecutor de conocimiento.
(…)
ejecutivo en los términos del numeral 3 del artículo 828 del Estatuto
Tributario, que establece que prestan mérito ejecutivo, los actos de la
Administración de Impuestos debidamente ejecutoriados, en los cuales
se fijen sumas líquidas de dinero a favor del fisco nacional, lo anterior en
atención que sólo prestan mérito ejecutivo los documentos señalados en
la referida disposición, cuyo carácter es taxativo.
34 Consejo de Estado, Sentencia del 22 de junio de 2001, Exp. 11994, C.P. Dr. Germán Ayala Mantilla.
35 Consejo de Estado, Sentencia del 26 de mayo de 2.000, Exp. 9846, C.P. Delio Gómez Leiva.
40 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
36 Consejo de Estado, Sentencia del 27 de marzo de 2003, Exp. 13393, C.P. Ligia López Díaz.
El Deudor 41
(…)
(…)
37 Corte Constitucional, Sentencia C-1201 del 9 de diciembre de 2003, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
38 Artículo. 51. Litisconsortes necesarios. Cuando la cuestión litigiosa haya de resolverse de manera uniforme
para todos los litisconsortes, los recursos y en general las actuaciones de cada cual favorecerá a los demás. Sin
embargo, los actos que impliquen disposición del derecho en litigio sólo tendrán eficacia si emanan de todos.
El Deudor 43
está integrada por una pluralidad de sujetos, bien sea activos o pasivos, en
forma tal que no es susceptible de escindirse en tantas relaciones aisladas
como sujetos activos o pasivos individualmente considerados existan, sino
que se presenta como una sola única e indivisible frente al conjunto de tales
sujetos”39
39 HENAO CARRANQUILLA, Oscar Eduardo, “Código de Procedimiento Civil, compilado, concordado y anotado,” Ed.
Leyer, Bogotá D.C., 2002, Págs 33 y 34.
40 Artículo 28. Deber de comunicar. Cuando de la actuación administrativa iniciada de oficio se desprenda que hay
particulares que pueden resultar afectados en forma directa, a éstos se les comunicará la existencia de la actuación
y el objeto de la misma.
En estas actuaciones se aplicará, en lo pertinente, lo dispuesto en los artículos 14, 34 y 35.
41 La exigencia o deber de la Administración Tributaria de comunicar los actos que profiera a los deudores solidarios y
subsidiarios previamente al inicio de un proceso de cobro coactivo, con el fin de brindarles la oportunidad de ejercer
sus derechos de defensa, contradicción y, en general, el debido proceso, no solo deriva de la jurisprudencia tratada
en el presente pronunciamiento jurídico si no muy particularmente del contenido del artículo 28 del C.C.A, en cuanto
ordena de manera categórica que “… Cuando de la actuación administrativa iniciada de oficio se desprenda que
hay particulares que pueden resultar afectados en forma directa, a éstos se les comunicará la existencia de la
actuación y el objeto de la misma. En estas actuaciones se aplicará, en lo pertinente, lo dispuesto en los artículos
14, 34 y 35”. La comunicación, en los términos de la sentencia C-1201 de 2003 de la Corte Constitucional, es el
medio por el cual se da a conocer el inicio de una actuación administrativa tributaria a los terceros interesados y los
respectivos actos administrativos conforme lo dispone el artículo 28 del Código citado.
44 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
Las figuras que extienden a otros sujetos las obligaciones propias de uno
de ellos, son conocidas como solidaridad o subsidiariedad. Estas surgen
de la voluntad de las partes, de las disposiciones legales o de la decisión
judicial, pero siempre debe ser expresa. Al respecto, es de advertirse
que en las obligaciones de orden fiscal solo en virtud de la Ley, puede
haber cabida a la solidaridad o a la subsidiariedad, por la imposibilidad del
obligado principal, de disponer voluntariamente de estas cargas.
42 La Sala encuentra que asiste razón a la accionante al aducir la excepción de “falta de título ejecutivo”, como quiera
que en su calidad de socia (deudora solidaria) de INDUSTRIA AUTOMOTRIZ INAUTO LTDA no conocía … las
liquidaciones privadas presentadas por dicha sociedad, de ahí que ante un mandamiento de pago en su contra
reclama ante la Administración que se ponga en su conocimiento, para constatar no solamente su existencia, sino
el origen de la obligación y la correspondencia con los valores cobrados. (…) Correspondía a la Administración
dar a conocer a la actora en su calidad de socia, en el caso concreto cuáles eran los actos administrativos y/o
declaraciones privadas del ente … que conformaban el título que fundamentó el mandamiento de pago y en esa
medida se pudiera hacer efectiva la solidaridad”. (C.E sentencia del 27-09-07, Rad. 15793. C.P Dra. María Inés
Ortiz Barbosa).
46 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
El artículo 9o. de la Ley 788 de 2002, dispuso que los títulos ejecutivos
contra el deudor principal, lo serán contra los deudores solidarios y
subsidiarios, sin que se requiera la construcción de títulos individuales
adicionales.
(…)
(…)
48 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
La Ley 788 de 2002 tan solo reitera, al agregar el segundo inciso, que el
título ejecutivo es uno solo como es una sola la prestación y el objeto de
toda obligación solidaria.
Debe precisarse aquí, que en este evento, el título proviene de los mismos
obligados, entendiéndose que cuando uno de estos cumple con la obligación
de declarar lo hace a nombre de la totalidad de los obligados, por lo cual
no existe entonces, (a efectos dar inicio a un proceso de cobro coactivo),
la necesidad de constituir títulos ejecutivos individuales para cada uno
de los deudores solidarios, siendo el mecanismo idóneo para efectuar la
vinculación al proceso, el realizar la notificación del mandamiento de pago
a cada uno de los deudores solidarios.
“En este orden de ideas, la Corte no puede perder de vista la intención del
legislador al introducir en el ordenamiento tributario el artículo cuestionado,
que es una norma sustancial que consagró la responsabilidad solidaria
con miras a asegurar la efectividad del sistema tributario sustancial, vale
decir, el pago efectivo de los impuestos que se determinen a cargo de las
sociedades y otros entes asimilados a tales, con el propósito de contrarrestar
la evasión fiscal o tributaria, que al parecer se ha venido presentando
desde el año 1987, cuando algunos ciudadanos constituían sociedades
para evadir impuestos, amparados en el velo de la personalidad jurídica
de la sociedad y en la falta de eficacia de la administración tributaria,
52 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
tal en la ley tributaria, por lo cual debe responderse en los términos que
señale el ordenamiento tributario, vale decir, que el legislador en virtud de
su libertad de configuración puede señalar los elementos de la obligación
tributaria estableciendo una pluralidad de sujetos que se encuentran
comprometidos en la satisfacción de una misma prestación, uno al lado
del otro, es decir, los socios al lado de la sociedad y no en el lugar de ésta.
La solidaridad como modalidad obligacional comporta un claro beneficio
para el acreedor tributario, esto es, para el Tesoro Público, y por lo tanto, el
diseño del sistema tributario así como la política subyacente en el mismo,
son atributos propios del legislador de conformidad con los artículos 150-
12 y 338 superiores.
A este respecto, la Sala estima que resulta ajena a la previsión legal señalar
que se vulnera el derecho de defensa, pues la autoridad administrativa
tributaria no juzga una conducta punible o disciplinaria del socio, sino
que dicha autoridad, a través de una actuación administrativa, reglada
expresamente por el Estatuto Tributario entre otros artículos, en las
disposiciones 555, 560, 565 a 570, 683, 720 a 791 del Estatuto Tributario,
y en donde se procura establecer o definir el alcance de una obligación
fiscal de los socios, dado que todas las personas deben aportar para los
gastos que demanda la administración pública (art. 95-9 superior).
en esa fecha, toda vez que contra el mismo no se interpuso ningún recurso;
por el contrario, el XX de agosto de 1999 XXXXXXXXXXXX solicitó a la
DIAN que le concediera hasta el XX de diciembre de 1999 para cancelar
la totalidad de la deuda, que no secuestrara el bien embargado y que
si transcurrido el término no hubiera pagado, podían proceder contra el
inmueble.
Por todo lo anterior, a juicio de la Sala, sí existe título ejecutivo, por lo que
el cargo no está llamado a prosperar.
44 Consejo de Estado, Sentencia del 18 de junio de 2008, Exp. 15913, C.P. María Inés Ortiz Barbosa.
60 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
Esta norma nos trae una primera relación frente a los terceros no sujetos
del impuesto y por ende no obligados al pago, y sus relaciones con el fisco,
en la cual se señala que responderán con el contribuyente por el pago de
obligaciones tributarias, aquellos terceros que se comprometan a cancelar
obligaciones del deudor.
Sin embargo, no en todos los casos nos encontramos frente a este tipo de
situación en donde el tercero de manera libre y espontánea se obliga con
el fisco a cumplir con el pago de obligaciones en cabeza de otro, entonces,
ante esta situación, debemos hacer un pequeño repaso de las normas
civiles que nos hablan de pago.
En primera medida tenemos el artículo 1626 del Código Civil, que define
“pago” como la prestación de lo que se debe.
Por su parte los artículos 1630 a 1632 del Código Civil determinan quien
puede hacer el pago, regulan el tema del pago por parte de persona
distinta al deudor jurídico y en el cual se contemplan claramente tres
situaciones, (1) pago hecho con conocimiento del deudor (2) pago hecho
El Deudor 61
“Artículo 1630. Pago por terceros. Puede pagar por el deudor cualquiera
persona a nombre de él, aún sin su conocimiento o contra su voluntad, y
aún a pesar del acreedor.
Pero si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se trata se
ha tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá
ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
Artículo 1631. Pago sin consentimiento del deudor. El que paga sin el
conocimiento del deudor no tendrá acción sino para que éste le reembolse
lo pagado; y no se entenderá subrogado por la ley en el lugar y derechos
del acreedor, ni podrá compeler al acreedor a que le subrogue.
Artículo 1632. Pago contra la voluntad del deudor. El que paga contra
la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse
lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acción.”
(Se resalta)
De otro lado los artículos 1634, 1635 y 1636 del C.C. nos indican a quien
se le debe hacer el pago, siendo importante resaltar el artículo 1636, que
establece las causales de nulidad de pago, así:
“El pago hecho con autorización del deudor, faculta al solvens para ejercer
las acciones personales que nacen del mandato, o del mutuo (si prestó el
dinero para el pago), o de la agencia oficiosa (enriquecimiento sin causa)
El pago hecho sin el conocimiento del deudor, faculta al solvens para
ejercer la actio in rem verso, el reembolso de lo pagado, pero no permite
la subrogación.
El pago hecho contra la voluntad del deudor, no faculta al solvens ni siquiera
para el reembolso de lo pagado, salvo que el acreedor voluntariamente le
ceda la acción del crédito.”45
45 BAENA UPEGUI, Mario, De las obligaciones en derecho civil y comercial” (III edición) editorial LEGIS, Bogotá D.C.
2000, Pág. 650.
62 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
Así las cosas, una vez efectuado el pago a nombre de otro, quien efectúa
el pago, no podrá solicitar a la administración la devolución de los dineros
pagados, puesto que estando impedida la administración a negarse a
recibir el pago como acreedor, y al surtir efectos el pago, en situaciones
como podría ser la cancelación del Impuesto de Registro, salvo que el
tercero pagador logre demostrar que existió un vicio del consentimiento
al momento de efectuar el pago46, es decir canceló la obligación en forma
46 3) Sobre la causa de la obligación. Error in causa, artículo 1524. Uno de los elementos esenciales del acto
jurídico es la causa. Cuando una persona se obliga o paga en falsa creencia de que su obligación tiene una
causa, la declaración de voluntad se emite en el vacío, Si alguien paga en la falsa creencia de que debe, su
consentimiento existe en tanto el pago es voluntario y querido, y el objeto está determinado y es conocido, pero
el móvil determinante del acto se ha producido por un error de hecho. Es difícil la diferenciación objetiva del
acto volitivo, es decir, la separación conceptual entre el consentimiento propiamente dicho, la cusa eficiente de
la obligación, y el móvil determinante de este sentimiento, la causa impulsiva del acto. Pero aquí, la Nulidad del
acto jurídico descansa evidentemente en el fundamento del aforismo: Nulla obligatio sine causa” BAENA UPEGUI,
Mario, “De las obligaciones en Derecho Civil y Comercial” III Edición, Editorial LEGIS, Bogotá, 2000, Pág. 202.
El Deudor 63
equivoca, sin voluntad de pago, o pago por error47 situación que deberá ser
revisada por el correspondiente área al momento de estudiar la solicitud.
47 Código Civil Colombiano. “Artículo 2315, Pago por error de derecho de obligación sin fundamento. Se podrá
repetir aún lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenía por fundamento ni aún una obligación
puramente natural.”
48 CANOSA TORRADO, Fernando “Las nulidades en el Derecho Civil” Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá, 1997, Pág. 96
64 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
JURISPRUDENCIA. “El pago que un tercero hace por deudor, puede ser
de tres maneras : 1ª) Con la voluntad expresa o tácita del deudor, en
cuyo caso el que paga queda subrogado por el ministerio de la ley, y aún
contra la voluntad del acreedor, en todos lo derechos de este, en todas sus
acciones, privilegios, prendas e hipotecas (C.C. Arts. 1630 y 1668, ord.
5º), 2ª) Sin el conocimiento del deudor, y en este caso el que paga no se
entiende subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podrá
compeler al acreedor a que le subrogue. El que paga en estas condiciones
sólo pretende liberar al deudor, extinguir la deuda; y esto no ocurriría si
mediara subrogación, porque en virtud de ésta el tercero que paga queda
en el lugar del acreedor y puede ejercer contra el deudor, la misma acción
que tenía el acreedor primitivo, con todos sus privilegios e hipotecas. Para
que haya subrogación es menester que el deudor consienta, expresa o
tácitamente en el pago que hace el tercero, o mediando conocimiento
del deudor, el tercero que paga por él, no puede entablar como aquel, la
acción correspondiente a la obligación extinguida por su pago, pero tiene
derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, Tiene la nueva acción
como negotorium gestor, por haber desempeñado un negocio del deudor
(C.C., Art. 2313) este derecho es para el simple reembolso de la suma
pagada al acreedor, y 3ª) Contra la voluntad del deudor. En este caso el
que pagó tiene derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, a no ser
que el acreedor le ceda voluntariamente su acción (C.C., Art. 1632). Este
es un caso especial de excepción, porque en principio, el que paga por
otro tiene recurso contra el deudor liberado” (Corte Suprema de Justicia,
sala de Casación Civil, sentencia de Junio 25 de 1945).
Así las cosas, no se reúnen los requisitos formales de legitimidad para que
la sociedad que efectuó el pago, solicite a nombre de la sociedad a favor
de quien se canceló la obligación solicitud de devolución, en este caso por
pago en exceso.
Así las cosas, es bien interesante como se puede observar que si bien el
obligarse a nombre de terceros es viable en materia tributaria y en materia
civil, el cumplir con las obligaciones de otros, no transfiere beneficios de
subrogación alguna a quien efectúa el pago, incluso cuando este se haga
con el consentimiento del deudor, quedando limitada la devolución a terceros
cuando el tercero actúa como mandatario y/o apoderado.
El Mandamiento de Pago 67
EL MANDAMIENTO DE PAGO
CAPÍTULO
9
También denominado MANDAMIENTO EJECUTIVO, es el acto administrativo
que da inicio al proceso administrativo de cobro coactivo, y mediante el cual
se ordena al deudor (contribuyente o no) cumplir la obligación contenida en
el título ejecutivo, la que siempre versara sobre una suma liquida de dinero
que el deudor debe al ente público que ejecuta administrativamente por falta
de pago, este debe señalar las obligaciones expresas claras y exigibles, así
como los intereses adeudados por los capitales generados, estos intereses,
se señalan como dato general “Mas los intereses generados hasta la fecha
de pago de la obligación” pero no se individualizan ya que podría viciar el
mandamiento de pago como tal, esto lo desarrollaremos más adelante.
a) PARTE CONSIDERATIVA.
- Ciudad y fecha.
b) PARTE RESOLUTIVA.
NOTIFICACIÓN DEL
MANDAMIENTO DE PAGO
CAPÍTULO
49 Consejo de Estado. Sentencia del 26 de abril de 1990, Exp. 783. “Finalmente, la falta de publicación o de
notificación de un acto administrativo de contenido general o particular, no implica su inexistencia sino que,
simplemente, no produce efectos. Las razones de invalidez que conducen a la nulidad se refieren a la realidad
jurídica dada que la fecha de nacimiento del acto y no al trámite secretarial de la notificación personal, por edicto o
mediante la publicación”.
72 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
Es así que las normas que regulan las reglas generales en materia de
correos certificado o recomendados, establecidas en el Decreto 1418 de
1945, establecen:
74 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
CAPITULO XVI
De los recomendados o certificados
(…)
(…)
Servicio Interior
(…)
(…)
Servicio Interior.
(…)
(…)
Como se aprecia, el correo certificado tiene reglas claras que buscan dar
garantía al remitente, sobre que efectivamente el correo por el enviado
llegue a su destino o en su defecto sea devuelto indicándose las causales
de la devolución.
(…)
(…)
(…)
Es de anotar que el artículo 5º de la Ley 788 del 2002, que modifica el artículo
566 del Estatuto Tributario Nacional, y que faculta a la administración para
notificar los actos administrativos de que trata el inciso primero del artículo
565 del Estatuto Tributario Nacional a través de cualquier servicio de correo.
51 Entre otros los convenios interadministrativos 03 del 15 de abril de 1999, y 24 del 28 de diciembre de 2001 y 19 del
17 de julio de 2003.
52 Decreto 229 de 1995 artículo 5º
53 Concordante con el artículo 1º del Decreto 229 de 1995.
78 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
d) Curso del envío. Todo envío de mensajería debe cursar, con una copia
del recibo de admisión o guía, adherido al envío;
55 La explicación de esta expresión “contados a partir de la fecha de introducción al correo” se explica de forma amplia
en el subtema “Desde cuando se cuentan los términos de notificación por correo” que puede encontrarse más
adelante.
Notificación del Mandamiento de Pago 81
El artículo 564 del E.T., por su parte, dispone que durante el proceso de
discusión y determinación del tributo, la Administración deberá notificar los
actos que profiera a la dirección que expresamente señale el contribuyente
o declarante. No obstante, según esa misma norma, en los casos en que
se cambie la dirección, la antigua dirección será válida por el término de
tres meses, contados a partir de la fecha en que se informe del cambio.
(…)
(…)
Se debe tener en cuenta que en el acto acusado (Resolución No. 457 del
19 de abril de 2002) se inadmite el escrito de excepciones presentado por
la demandante en contra del mandamiento de pago aduciendo que éste fue
notificado en debida forma el 6 de febrero de 2002, a la Calle 104 11 B 06 AP
303 de Bogotá, dirección que según el demandante no fue informada y sobre
la cual la Administración guardó silencio sobre su procedencia.
56 Fl. 28 c.p.
57 Declarado inexequible por la Corte Constitucional en la sentencia C-096 de enero 31 de 2001.
58 En este sentido se ha pronunciado la Sala en reiteradas oportunidades: Sentencia del 23 de agosto de 1996,
expediente No 7759, con ponencia del Doctor Delio Gómez Leyva, reiterada en el fallo del 2 de julio de 1999,
expediente No 9234, actor, Inversiones Martínez y Villegas y Cía S en C., Sentencia de diciembre 1º de 1.994,
expediente No. 6095, actor Rafael Espinosa Hermanos y Cía., S.C.A., Magistrada ponente, doctora Consuelo
Sarria Olcos.
86 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
(…)
59 Fl. 81 c.p.
60 Consejo de Estado, sentencia del 27 de Agosto de 2009, Exp. 16342 C.P. Hugo Fernando Bástidas Bárcenas
Notificación del Mandamiento de Pago 87
Cuando se notifica por correo pueden ocurrir dos situaciones diferentes que
debe el ejecutor tener presente:
1. No se devuelve el correo
2. Se devuelve el correo
En este último caso, los términos legales sólo comenzarán a correr a partir
de la notificación hecha en debida forma.
Constitucional mediante sentencia C-96 del 31 de enero del año 2001, que
declaró inexequible la parte final del artículo 566 del E.T. que establecía que
la notificación se entendería surtida en la fecha de introducción al correo.
No obstante debemos aclarar que en cuanto tiene que ver con la citación para
la notificación personal, los diez (10) días a que hace referencia el artículo
826 del Estatuto Tributario se cuentan “a partir de la fecha de introducción al
correo” tal y como lo ha manifestado la DIAN, mediante concepto N° 010270
del 15 de febrero de 2010 amparada entre otras en la sentencia C-929 de
2005 en donde se ha aclarado que el término para que el contribuyente
comparezca a notificarse personalmente de las providencias, se cuenta a
partir de la fecha de introducción al correo del aviso de citación, veamos:
Esta figura señalada en los artículos 563 y 565 del Estatuto Tributario
solo es procedente cuando se desconozca la dirección del deudor y no
sea posible establecerla por los medios que la Administración tiene a su
alcance, recordemos los apartes normativos que señalan este procedimiento
especial:
(…)
(…)
Parágrafo 1.
(…)
Así las cosas, la notificación por “publicación” sólo opera en los casos en
que se hace imposible establecer la dirección de notificación del deudor
y se precisa efectuar la notificación del mandamiento de pago, este tipo
de notificación no debe confundirse con el de notificación por “aviso” en
periódico a que se refiere el artículo 568 del Estatuto Tributario pues ésta es
una formalidad de las notificaciones devueltas por el correo.
62 Consejo de Estado, Exp. 3690, sentencia del 13 de junio de 1996, C.P. Dr. Ernesto Rafael Ariza Muñoz.
63 Tribunal Superior de Bogotá, Auto de abril 21 de 1994, CVI-286. M.P. Edgardo Villamil Portilla.
Acumulación de Procesos y de Títulos 97
ACUMULACIÓN DE
PROCESOS Y DE TÍTULOS
CAPÍTULO
11
11.1. LA ACUMULACION DENTRO DEL PROCESO ADMINISTRATIVO
COACTIVO
El parágrafo único del artículo 826 del Estatuto tributario, señala que el
mandamiento de pago, podrá referirse a más de un título ejecutivo generado
en contra del mismo deudor:
(…)
Bajo esta norma, se entiende que en primera medida para que pueda
acumularse títulos, se requiere que se trate del mismo ejecutado, lo cual
suena lógico, y se permite que dentro del mismo mandamiento de pago
se vinculen varias vigencias de un mismo impuesto, o varias acreencias
de diferentes impuestos que sean administrados por el ente tributario
cobrador, así las mismas se encuentren en diferentes títulos tal como sería
la combinación de títulos generados por declaraciones privadas con títulos
generados en liquidaciones oficiales, etc.
Esta regla puede ser traslada a entes no tributarios, lo que es claro es que
los mandamientos de pagos pueden en el evento de acumularse los títulos
establecer los medios de defensa establecidos en la norma tributaria y
efectuar el análisis de fondo de cada excepción que se presente.
Las excepciones dentro del Proceso Administrativo Coactivo 101
LAS EXCEPCIONES
DENTRO DEL PROCESO
ADMINISTRATIVO COACTIVO
CAPÍTULO
12
La excepción es un vocablo derivado del latín exceptio, La exceptio se
originó en la etapa del proceso por fórmulas del derecho romano como
un medio de defensa del demandado. Consistía en una cláusula que el
magistrado, a petición del demandado, insertaba en la fórmula para que
el juez, si resultaban probadas las circunstancias de hecho alegadas por
el demandado, absolviera a éste, aun cuando se consideraba fundada
la intentio del actor. La posición de la exceptio en la fórmula era entre la
intentio y la condemnatio.
1. El pago efectivo.
Así las cosas, entraremos a analizar cada una de las diferentes excepciones
aplicables en materia del procedimiento administrativo de cobro coactivo.
12.1. PAGO.
Por su parte el artículo 841 del mismo estatuto, señala los efectos del
otorgamiento de facilidades de pago dentro del proceso administrativo de
cobro:
(…)”
Sobre estas disposiciones es necesario precisar que las dos normas utilizan
la misma terminología (Prescripción), la misma debe verse en dos caminos
diferentes, la señalada en el artículo 817 que corresponde al caso en
estudio y que versa sobre la prescripción de la obligación de cobro, que
puede ser utilizada como excepción al mandamiento de pago y de otro
lado la consignada en el artículo 638 del estatuto tributario que aunque es
denominada por este como “prescripción” corresponde realmente a la de
caducidad de la acción de fiscalización tributaria, que es el término que posee
la administración tributaria (Nacional, departamental o distrital y municipal)
para realizar un proceso de determinación oficial a los contribuyentes que
voluntariamente y dentro de los plazos señalados no cumplieron con la
obligación de declarar y pagar un determinado impuesto.
desde que se hizo exigible la obligación, esto es, desde que venció el plazo
máximo otorgado por la administración para cumplir oportunamente con el
deber.
(…)
“JURISPRUDENCIA. Prescripción
El decreto ley 624 del 30 de marzo de 1989, constituye, con las múltiples
modificaciones y adiciones introducidas por las sucesivas reformas
tributarias, como dice su título, “el Estatuto Tributario de los impuestos
administrados por la Dirección General de Impuestos Nacionales”,
denominada en la actualidad, Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales –DIAN.
En materia civil o comercial se toma como base que las partes contratantes
están en un plano de igualdad y, por consiguiente, la normatividad sustantiva
fija los derechos y obligaciones en cuanto a sus distintos aspectos, entre
los cuales están su nacimiento, duración y extinción (la cual comprende
la prescripción), para que las partes sepan cuál es el contenido y alcance
de sus compromisos y responsabilidades, y si sucede el incumplimiento
de alguna de ellas, la otra parte está en libertad de acudir a un tercero
imparcial, revestido de un poder soberano, el órgano jurisdiccional del
Estado, para pedir que se le resarza en su derecho.
Así las cosas, no sería acertado afirmar que por ser la prescripción de
carácter sustantivo, la misma no pueda consignarse en las normas de
procedimiento de la acción de cobro de la obligación fiscal, y que por tener
ese carácter sustantivo no estaría comprendida dentro de la remisión a “los
procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario para los impuestos
del orden nacional”, como establece el artículo 66 de la ley 383 de 1997,
para de ahí inferir que cada municipio y distrito puede fijar un término para
dicha prescripción respecto de sus tributos. No. Tal figura jurídica en este
caso, aunque sustantiva, está regulada en la parte de los procedimientos
y por ende, se halla comprendida en esa remisión normativa, debiendo ser
observada por las mencionadas entidades territoriales.
LA SALA RESPONDE
65 Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto de l 10 de octubre de 2002, Rad. 1.446 C.P. César
Hoyos Salazar
110 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
Así las cosas, para los entes no tributarios, aplican los términos especiales
de prescripción de la obligación tributaria señaladas en la normativa especial
de cada ente, y de no encontrarse señalado de forma expresa término
alguno, aplicarán los términos generales señalados en el Código Civil
Así las cosas, y como ya se afirmó, los entes tributarios deben atender el
término de prescripción de la obligación tributaria señalada en el artículo
2536 del Código Civil, en el evento de no tener plazos especiales señalados
para la prescripción, en sus normas propias.
(…)
Esta norma contiene una regla específica sobre la fuerza ejecutoria de los
mencionados actos, diferente a la regla general plasmada en el artículo 62
del C.C.A., que consagra los eventos en que el acto administrativo queda
en firme, es decir, adquiere fuerza ejecutoria, la que no se pierde, tal como
se desprende del artículo 66 ibídem, por el hecho de ser demandado.
66 Consejo de Estado, Sentencia del 18 de septiembre de 2002, exp 12.553, C.P. Ligia López Díaz.
114 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
(…)
67 Consejo de Estado, Sentencia del 20 de agosto de 2009, Exp 16.730, C.P. William Giraldo Giraldo.
Las excepciones dentro del Proceso Administrativo Coactivo 115
68 “Por la cual se dictan disposiciones relacionadas con la administración de los bienes incautados en aplicación de
las Leyes 30 de 1986 y 333 de 1996.”
69 “Por medio de la cual se adoptan medidas de protección a las víctimas del secuestro y sus familias, y se dictan otras
disposiciones.”
116 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
70 “Por la cual se establece un régimen que promueva y facilite la reactivación empresarial y la reestructuración de los
entes territoriales para asegurar la función social de las empresas y lograr el desarrollo armónico de las regiones y
se dictan disposiciones para armonizar el régimen legal vigente con las normas de esta ley.”
Las excepciones dentro del Proceso Administrativo Coactivo 117
71 “Por la cual se establece el Régimen de Insolvencia Empresarial en la República de Colombia y se dictan otras
disposiciones.””
Las excepciones dentro del Proceso Administrativo Coactivo 119
Por otra parte, el artículo 530 del Código de Procedimiento Civil dispone:
Otra cosa muy diferente es que la facilidad de pago se conceda dentro del
proceso de cobro, en cuyo caso debemos aplicar el artículo 841 del Estatuto
Tributario, que señala:
Por la anterior razón, debo recomendar que para darle el efecto señalado
anteriormente, las facilidades de pago deben ser expedidas con todas
las formalidades, es decir mediante acto motivado, estar debidamente
notificadas y su declaratoria de incumplimiento en un acto de similar
categoría y precisión.
(...)
PARAGRAFO: Cuando se hubiere atendido en debida forma el
requerimiento especial y no obstante se practique liquidación oficial, el
contribuyente podrá prescindir del recurso de reconsideración y acudir
directamente ante la jurisdicción contencioso-administrativa dentro de los
cuatro (4) meses siguientes a la notificación de la liquidación oficial.”
Son las anteriores las únicas formas de discusión de los actos base de
ejecución coactiva previstas en el ordenamiento Tributario, en las que como
se advierte, hasta su decisión definitiva, se habilita a la Administración
para iniciar el proceso de cobro en el primero de los casos y para realizar
la diligencia de remate en el segundo.
(…)
sistema jurídico para otorgar a las personas una plena protección de sus
derechos esenciales. “
Así las cosas, y ante la falta de norma que indique la aplicación de pruebas
dentro del PAC, así como sus efectos y términos, se hace necesario dar
aplicación al Artículo 58 del Código Contencioso Administrativo, que señala:
Artículo 58. Término. Cuando sea del caso practicar pruebas, se señalará
para ello un término no mayor de treinta (30) días, ni menor de diez (10).
Los términos inferiores a treinta (30) días podrán prorrogarse una sola
vez, sin que con la prórroga el término exceda de treinta (30) días.
Así las cosas, debemos entender que dentro del proceso de cobro y
específicamente dentro de las actuaciones de la administración es viable
decretar pruebas, para ello podrá el ejecutor fijar términos no mayores a
treinta (30) días ni menores de diez (10), el decretar estas pruebas genera
efecto suspensivo en el término para dar respuesta a las excepciones
planteadas por el contribuyente, así como para resolver el recurso de
reconsideración impetrado cuando el fallo de estas excepciones es negativo.
Una vez decretadas las pruebas, debe precisarse que las mismas aplicarían
de dos formas independientes una si se tratase de una entidad tributaria y
otra muy diferente si se trata de entes no tributarios.
“TÍTULO VI
Régimen probatorio
CAPÍTULO I
Disposiciones generales
CAPÍTULO II
Medios de prueba
de la Ley 863 de 2003. Cuando exista indicio grave de que los valores
consignados en cuentas bancarias o de ahorro que figuren a nombre de
terceros, pertenecen a ingresos originados en operaciones realizadas
por el contribuyente, se presumirá legalmente que el monto de las
consignaciones realizadas en dichas cuentas durante el período gravable
ha originado una renta líquida gravable equivalente a un cincuenta por
ciento (50%) del valor total de las mismas, independientemente de que
figuren o no en la contabilidad o no correspondan a las registradas en ella.
Esta presunción admite prueba en contrario.
Para el caso de los responsables del impuesto sobre las ventas, dicha
presunción se aplicará sin perjuicio de la adición del mismo valor,
establecido en la forma indicada en el inciso anterior, como ingreso
gravado que se distribuirá en proporción a las ventas declaradas en cada
uno de los bimestres correspondientes.
Prueba documental
c) Cuando han sido expedidos por las cámaras de comercio y versan sobre
asientos de contabilidad, siempre que el certificado exprese la forma
como están registrados los libros y dé cuenta de los comprobantes
externos que respaldan tales asientos.
En todos los casos, informará a la autoridad aduanera para que inicie las
investigaciones a que hubiere lugar.
Las excepciones dentro del Proceso Administrativo Coactivo 139
Prueba contable
Inspecciones tributarias
Artículo 783. Casos en los cuales debe darse traslado del acta. Cuando
no proceda el requerimiento especial o el traslado de cargos del acta de
visita de la inspección tributaria, deberá darse traslado por el término de
un mes para que se presenten los descargos que se tenga a bien.
Prueba pericial
CAPÍTULO III
Circunstancias especiales que deben
ser probadas por el contribuyente
Artículo 787. Las de los pagos y pasivos negados por los beneficiarios.
Cuando el contribuyente ha solicitado en su declaración de renta y
complementarios la aceptación de costos, deducciones, exenciones
especiales o pasivos, cumpliendo todos los requisitos legales, si el tercero
beneficiado con los pagos o acreencias respectivos niega el hecho, el
contribuyente está obligado a informar sobre todas las circunstancias de
modo, tiempo y lugar referentes al mismo, a fin de que las oficinas de
impuestos prosigan la investigación.
Artículo 788. Las que los hacen acreedores a una exención. Los
contribuyentes están obligados a demostrar las circunstancias que los
hacen acreedores a una exención tributaria, cuando para gozar de ésta no
resulte suficiente conocer solamente la naturaleza del ingreso o del activo.
En primera medida podemos afirmar que las pruebas son los medios o
argumentos que se tiene para demostrar la verdad de un hecho o de un
acto jurídico, utilizando medios considerados por la ley como conducentes,
eficaces y adecuados.
Debe recordarse que el artículo 745 del Estatuto Tributario señala que
las dudas provenientes de vacios probatorios se resuelven a favor del
contribuyente.
Las excepciones dentro del Proceso Administrativo Coactivo 145
a. El documento
Es uno de los medios disponibles para demostrar la veracidad de un hecho
alegado. Esto por cuanto la información que consta en documentos o escritos
puede ser valorada por un juez como muestra veraz de la autenticidad de
un hecho.
De otra parte están los documentos privados, que aunque son medio de
prueba para constituirse como plena prueba (auténtico) debe haber sido
reconocido por juez o notario, o ha sido inscrito en un registro público
(inmuebles, vehículos.
b. La prueba pericial
Es la que surge del dictamen de los peritos, que son personas llamadas
a informar ante el funcionario ejecutor, por razón de sus conocimientos
especiales (trabajo o labor científica, técnica o artística) y siempre que sea
necesario tal dictamen científico, técnico o práctico sobre que tiene interés
relevante en el Procedimiento Administrativo de Cobro Coactivo, esta
prueba la desarrollan personas a quien la ley denomina “peritos”.
Dentro del proceso de Cobro coactivo señala el artículo 843-1 del Estatuto
Tributario Nacional, que para el nombramiento de auxiliares de la justicia
(en donde encontramos a los peritos) el funcionario ejecutor podrá:
2. Contratar expertos.
Por lo anterior, el ejecutor deberá tener en cuenta que para designar, peritos,
removerlos mismos y determinar la responsabilidad de estos aplican las
reglas procedimentales señaladas en los artículos 9º a 11 del Código de
Procedimiento Civil, normas que se señalan a continuación:
Las licencias deberán renovarse cada año, previo reajuste del valor del
seguro, y podrán ser canceladas por el mismo funcionario en caso de
incumplimiento de los deberes que la ley impone a los secuestres.
CAPITULO II.
TARIFAS.
5.5 Por bienes muebles que produzcan renta, entre el uno y el siete por
ciento de su producto neto.
6. Peritos
Porcentaje que se
Número de metros aplica al valor del
Cuadrados inmueble salario mínimo legal
diario vigente.
De 0 a 100 15
Superior de 100 a 200 13.5
Superior de 200 a 500 12
Superior de 500 a 1000 10.5
Superior de 1.000 a 5.000 6
Superior de 5.000 a 10.000 3
Superior a 10.000 1.5
Ejemplos:
El artículo 832 del Estatuto tributario señala que dentro del mes siguiente
a la presentación del escrito de excepciones el ejecutor debe decidir las
mismas, recordemos el artículo 832 del E.T.:
Así las cosas, el fallo de las excepciones debe efectuarse dentro del plazo
señalado, incluyendo dentro del mismo el término de notificaciones, ya que
debemos entender que la resolución de las excepciones presentadas deben
ser resueltas (falladas) dentro de este plazo y una respuesta sin notificación
alguna, carecería de eficiencia.
Recurso contra el fallo que decide negativamente las excepciones y orden de ejecución 159
13
13.1 RECURSO CONTRA EL FALLO QUE DECIDE NEGATIVAMENTE
LAS EXCEPCIONES.
Algo que vale la pena resaltar es que el artículo 836 del E.T. señala de
forma expresa que contra la orden de ejecución no procede recurso alguno,
no obstante el Consejo de Estado a pesar de la norma expresa en auto de
mayo 12 de 2000, Exp. 10012 C.P. Germán Ayala Mantilla que si bien existe
la prohibición de presentar recursos en vía gubernativa, esta limitante no
aplica para que el ejecutado pueda acudir al contencioso administrativo.
MEDIDAS CAUTELARES
14
Se entiende por medidas cautelares aquellas decisiones que en el campo
administrativo que nos ocupan, sirven de respaldo económico al resultado
del proceso en la medida que aseguran la eficiencia del mismo, cumpliendo
con una orden preventiva y evitando que los bienes que pueden servir
de respaldo al pago de la obligación se vendan o deterioren por parte del
ejecutado.
Otra recomendación que debe hacerse, es que en casos como el cobro del
impuesto predial unificado, al tratarse de un gravamen real que recae sobre
los viene inmuebles sin importar quien sea su propietario, no necesariamente
el embargar el inmueble objeto del cobro es la mejor decisión, ya que por
regla general, el propietario del inmueble objeto del cobro, puede tener
otros bienes cuyo embargo puede generar mejores resultados de pago,
por el efecto inmediatez, tal es el caso de la cuentas bancarias, salarios,
contratos, etc.
166 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
• Embargo de salarios.
• Embargo de vehículos.
Así mismo es importante saber que así como existen bienes que pueden ser
embargados, también existen otros sobre los cuales el funcionario ejecutor
debe abstenerse de decretar el embargo por considerarse normativamente
(Art. 684 C.P.C.) como bienes inembargables, a estos se le agregan aquellos
bienes que por leyes especiales están excluidos de la posibilidad de ser
embargados.
DOCTRINA. “El Decreto 111 de 1996, que compila las Leyes 38 de 1989,
179 de 1994 y 225 de 1995 y que constituye el Estatuto Orgánico del
Presupuesto, dispone en el artículo 19:
“Inembargabilidad. Son inembargables las rentas incorporadas en el
presupuesto general de la Nación, así como los bienes y derechos de los
órganos que lo conforman. “
“Por consiguiente, tales bienes Son por regla general embargables. Serán
inembargables, en principio, en los términos indicados en el artículo 684
del Código de Procedimiento Civil (en particular los nums. 2°, 3°, 4° y 7°),
que establecen lo siguiente:
(…)
El dinero que sobre del remate del bien hipotecado se enviará al juez
que solicite y que adelante el proceso para el cobro del crédito con
garantía real.
Serán competentes los jueces del lugar en que conforme a este artículo
debe hacerse el embargo, no sólo para el embargo mismo sino para
conocer del correspondiente proceso de ejecución.
De modo que perseguir bienes cuyo valor excede los límites establecidos
por la propia ley, sin que concurra alguna de las circunstancias de
excepción que ella misma indica, torna abusivo el ejercicio del derecho
subjetivo establecido por el artículo 2488 del Código Civil, y como se dijo,
compromete la responsabilidad de quien así actúa, si con tal proceder
causa un perjuicio y se le puede imputar un comportamiento temerario o
de mala fe, pues al fin de cuentas el abuso se da en el empleo de las vías
de derecho, es decir, en la actuación procesal, donde no basta para dar por
descontado el elemento subjetivo de la responsabilidad personal, la culpa
sin calificación alguna, sino una que haya sido fruto de la temeridad o la
mala fe.” (Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación. Civil, sentencia
del 17 de noviembre de 1998, Exp. 4.909, M.P. José Fernando Ramírez
Gómez).
- Embargo de salarios.
- Embargo de vehículos.
Puede darse de otro lado que varios entes públicos o estos y un juez de
la Republica ordenen embargos simultáneos, se deberá tener en cuenta
las reglas de preferencia de las obligaciones, y proseguir el procedimiento
señalado dentro del Estatuto Tributario en el artículo 839-1 que nos indica:
(…)
(…)
De otra parte y solo con fines académicos debemos indicar que el Código
de Procedimiento Civil en su artículo 519, señala que el ejecutado puede
solicitar al ejecutor que no se decrete embargo en contra suya, siempre
y cuando preste caución en dinero o constituya una póliza de seguros o
bancaria que cubran la obligación objeto de cobro.
Esta última opción debe ser analizada con sumo cuidado por parte
del funcionario ejecutor so pena de dejar las obligaciones sin respaldo
alguno, situación que podría repercutir en cabeza suya tanto fiscal como
disciplinariamente.
El secuestro de bienes objeto de embargo 187
EL SECUESTRO DE BIENES
OBJETO DE EMBARGO
CAPÍTULO
15
15.1. EL SECUESTRO DE BIENES DENTRO DEL PROCESO
ADMINISTRATIVO COACTIVO
Así las cosas, deben los funcionarios ejecutores, crear de forma institucional
en la entidad pública correspondiente, el listado de auxiliares de la justicia
propios, o utilizar en su defecto los establecidos para la rama judicial
CÓDIGO DE COMERCIO
74 Artículo 839-2. Embargo, secuestro y remate de bienes. Adicionado por el Artículo 87 de la Ley 6ª de 1992.
En los aspectos compatibles y no contemplados en este estatuto, se observarán en el procedimiento administrativo
de cobro las disposiciones del Código de Procedimiento Civil que regulan el embargo, secuestro y remate de
bienes.
Avalúo de bienes 199
16
Teniendo en cuenta las disposiciones señaladas en el artículo 839-2 en
donde se indica la obligación de atender el Código de Procedimiento Civil,
en lo no regulado por el Estatuto Tributario y teniendo en cuenta que sobre
el tema de avalúos tiene la norma tributaria nacional, ya que la única
referencia que existe en materia de avalúos es la señalada en el parágrafo
del artículo 83875 del E.T., en donde se señala como regla única que los
avalúos se harán por el valor comercial, situación que nos hace necesario
repasar lo señalado en el artículo 516 del Código de Procedimiento Civil
que señala:
INTERPRETACION
Por otra parte el artículo 839-2 del Estatuto Tributario prevé que las normas
del Código de Procedimiento Civil que regulan el embargo, secuestro
y remate de los bienes son aplicables al procedimiento administrativo
coactivo, en los aspectos no contemplados en el Estatuto.
Así las cosas, y considerando que tanto sobre el avalúo de los bienes
embargados, como sobre la posibilidad de estar en desacuerdo con el
mismo existe norma expresa dentro del ordenamiento tributario, se
concluye que siempre que el deudor esté en desacuerdo con el avalúo,
debe darse aplicación al artículo 838 del Estatuto Tributario y no a las
normas del Código de Procedimiento Civil, que se refieren a dicho tema.”
El inciso 2o. del parágrafo único del Artículo 838 del E.T, señala que si
el deudor no estuviere de acuerdo, podrá solicitar dentro de los diez (10)
días siguientes a la notificación, un nuevo avalúo con intervención de un
perito particular designado por la administración, caso en el cual el deudor
le deberá cancelar los honorarios.
17
El artículo 521 del Código de Procedimiento Civil, modificado por el artículo
32 de la Ley 1395 del 12 de julio de 2010 “Por la cual se adoptan medidas
de descongestión judicial.” señala como se efectúa la liquidación del crédito
y de las costas.
Debe tenerse presente, que siendo la tasa de interés tributaria diaria, resulta
lógico entender que entre la fecha de liquidación del crédito y la fecha del
pago final del mismo pueden transcurrir varios días, debe el funcionario
ejecutor realizar una nueva liquidación al momento de efectuar la aplicación
de los dineros obtenidos en la realización del remate, o de la aplicación
de los títulos ejecutivos retenidos en los depósitos judiciales, con el fin de
garantizar el recaudo real de los recursos públicos en cobro.
El remate dentro del proceso de Cobro Coactivo 205
18
Es la actuación con la cual se pone fin al proceso administrativo de cobro,
y a través de la cual en ejecutor en virtud de las facultades busca el pago
forzado de sus deudas fiscales de los contribuyentes o deudores morosos
mediante la venta pública de algunos de sus bienes patrimoniales.
De la lectura del inciso final del Artículo 516 del C.P.C., se establece que
en los casos de los numerales 5º a 8º del artículo 682 y de inmuebles, si
el demandante lo pide se prescindirá del avalúo y remate de bienes, con el
fin de que el crédito sea cancelado con los productos de la administración,
una vez consignados por el secuestre en la cuenta de depósitos judiciales,
es decir que si se trata de almacenes, industrias, e inmuebles, etc, el
funcionario ejecutor podrá prescindir del avalúo y remate de bienes una vez
secuestrados y buscar que el crédito fiscal sea cancelado con el producto
de la administración, una vez consignados por el secuestre en la cuenta de
depósitos judiciales.
Así mismo nos indica este artículo 522, que si lo embargado fuere sueldo,
renta o pensión periódica, se ordenará entregar al acreedor lo retenido, y
que en lo sucesivo se le entreguen los dineros que se retengan, hasta cubrir
la totalidad de la obligación.
Transcurridos quince días sin que hubiere sido posible la venta, los bienes
se podrán rematar conforme a las reglas generales, a menos que las
partes insistan en que su enajenación se efectúe en la forma prevista en
el inciso anterior, dentro del término que indiquen.”
La primera regla del remate es que para llegar a estas instancias, debe el
funcionario ejecutor, cerciorarse de haber cumplido y tramitado cada una de
las diferentes etapas procesales, respetando el debido proceso y el derecho
de defensa.
Podemos afirmar como segunda regla que deben existir bienes embargados
y secuestrados que sean susceptibles de ser rematados.
“De conformidad con el artículo 756 del Código Civil la tradición del dominio
de los bienes raíces se efectúa por la inscripción del título en la oficina de
registro de instrumentos públicos.
- La base de licitación, que será el setenta (70%) por ciento del avalúo de
los bienes.
- Señalar día, fecha, hora así como el lugar exacto (dirección) en donde
se realizará la diligencia del remate.
Las tarifas, expensas y gastos que se causen por el remate ante las
mencionadas entidades, serán sufragadas por quien solicitó el remate,
no serán reembolsables y tampoco tenidas en cuenta para efectos de la
liquidación de las costas.
(…)
- Recibido el despacho, dicta el auto fijando día y hora para llevar a cabo
la diligencia de remate.
Transcurridos dos meses sin que hubiere sido posible la venta, el bien se
podrá rematar conforme a las reglas generales, a menos que las partes,
de consuno, insistan en que su enajenación se efectúe en la forma prevista
en el inciso anterior, dentro del término que indiquen.
El artículo 525 del Código de procedimiento Civil, señala que el remate debe
darse a conocer al `público mediante aviso y publicaciones, al respecto la
norma citada señala:
El aviso se publicará por una vez, con antelación no inferior a diez días a
la fecha señalada para el remate, en uno de los periódicos de más amplia
circulación en el lugar y en una radiodifusora local si la hubiere; una
copia informal de la página del diario y la constancia del administrador o
funcionario de la emisora sobre su transmisión se agregarán al expediente
antes de darse inicio a la subasta. Con la copia o la constancia de la
publicación del aviso, deberá allegarse un certificado de tradición y libertad
del inmueble actualizado, expedido dentro de los cinco (5) días anteriores
a la fecha prevista para la diligencia de remate.
Cuando existieren bienes situados fuera del territorio del circuito a que
corresponda el juzgado donde se adelanta el proceso, y en el lugar donde
estén ubicados no circule un medio de comunicación impreso, ni exista
una radiodifusora local, la publicación se hará por cualquier otro medio, a
juicio del juez.
- El porcentaje que deba consignarse para hacer postura (40% del valor
total e avalúo).
El aviso se publicará por una vez, con antelación no inferior a cinco días a
la fecha señalada para el remate, en un periódico de amplia circulación en
el lugar y en una radiodifusora local si la hubiere; la página del diario y la
constancia auténtica del administrador de la emisora sobre su transmisión
se agregarán al expediente antes del día señalado para el remate...”.
Problema Nº 2
Tesis jurídica
Interpretación jurídica
El artículo 526 señala el depósito que deben cancelar los postores para
hacerse parte dentro del remate, recordemos la norma:
“Artículo 526. Depósito para hacer postura. Todo el que pretenda hacer
postura en la subasta deberá consignar previamente en dinero, a órdenes
del juzgado el cuarenta por ciento del avalúo del respectivo bien.
Vale la pena precisar que este cuarenta por ciento (40%) se debe liquidar
sobre el valor total del avalúo del bien y no sobre la base de la postura que
inicia en el setenta por ciento (70%) del avalúo global del bien a rematar.
Copia del poder debidamente autenticado debe quedar dentro del proceso
licitatorio y se requiere reconocimiento por parte del ejecutor de la calidad
de apoderado, de quien representa a un postor.
Las personas jurídicas, pueden participar como postores, en cuyo caso debe
presentarse además del certificado de constitución y gerencia emitido por la
Cámara de Comercio, una certificación expresa de parte del representante
222 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
La subasta señala el artículo 527 del C.P.C., debe tener una duración de por
lo menos una hora, esto quiere decir que de no presentarse posturas de la
misma forma debe el funcionario ejecutor que esperar que el tiempo mínimo
señalado en la norma se cumpla, antes de proceder a declarar terminada
la audiencia, lo mismo ocurre cuando solamente se presenta un postor, en
cuyo caso solamente se podrá adjudicar el bien hasta tanto se cumpla el
término citado.
Una vez se finalicen las pujas, o se venza el término de las dos (2) horas, el
funcionario ejecutor declarará cerrada la audiencia de remate y procederá a
adjudicar el bien al postor que haya realizado la mejor oferta, en cuyo caso
deberá levantarse un acta la cual debe contener la siguiente información.
El artículo 529 del Código de Procedimiento Civil, señala las reglas a aplicar
para el pago del precio del remate así:
Las partes de común acuerdo podrán ampliar este término hasta por seis
meses, dando cuenta al juzgado en escrito autenticado como se dispone
para la demanda.
Así mismo señala el artículo 529 del C.P.C., que la partes de común
acuerdo podrán ampliar este término hasta por seis (6) meses, aunque se
recomienda exigir el pago el total del remate dentro del término fijado en la
norma .
De orto lado es importante tener presente que una vez vencido el término
para pagar el saldo (3 días) sin que se hubiere hecho la consignación y
el pago del impuesto, por parte del adjudicatario, debe el funcionario
ejecutor decretar la improbación del remate así como la pérdida de la suma
depositada para hacer postura, a título de multa.
Es decir que además del precio total de adjudicación del bien rematado,
debe el beneficiario de esta adjudicación cancelar un tributo equivalente
al tres (3) por ciento del valor total del remate, recursos que tiene como
destinación el fondo rotatorio del Ministerio del Interior y de Justicia, este
pago del tributo es requisito previo para la aprobación del remate.
Para las nuevas subastas, deberán cumplirse los mismos requisitos que
para la primera.”
76 Artículo 7. Los adquirientes en remates de bienes muebles e inmuebles que se realicen en el Martillo del Banco
Popular, el Fondo Rotatorio de Aduanas, los juzgados civiles, los juzgados laborales y demás entidades del orden
nacional, departamental y municipal, pagarán un impuesto del 3% sobre el valor final del remate, con destino al
Fondo Rotario del Ministerio de Justicia. Sin el lleno de este requisito, no se dará aprobación a la diligencia del
remate.
228 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
19
El Procedimiento Administrativo Coactivo, puede terminar:
1. Si el deudor paga totalmente la deuda, bien por pago directo, por abono
de depósito, por remate o por cualquiera de los otros medios de extinguir
la obligación como lo serían a manera de ejemplo, la compensación.
Una vez comprobado el pago total de la obligación insoluta, las costas del
proceso y demás acreencias generadas, el funcionario ejecutor procederá
a decretar la terminación del PAC y el archivo del expediente, para el efecto
deberá proferir un auto en donde se especifique la finalización del proceso
ordenando la cancelación de los embargos y secuestros, la devolución de
remanentes al ejecutado o la puesta en disposición de los mismos a otras
autoridades tributarias o no tributarias, así mismo ordenará la desanotación
y el archivo del expediente y demás diligencias tendientes a actualizar
registro en cuenta corriente e inventario de procesos.
CAPÍTULO
OTROS
20
En este capítulo tocaremos ítems que si bien no se encuentran de forma
expresa señalados en el Título VIII del Libro Quinto del Estatuto Tributario
Nacional, se hace necesario su análisis, para el mejor conocimiento de las
diferentes situaciones que pueden presentarse dentro del proceso de cobro.
- La compensación de obligaciones.
- La dación en pago
El artículo 82077 del Estatuto Tributario Nacional, el cual aplica a las entidades
públicas facultadas para ejercer el cobro coactivo, en virtud de lo señalado
en el artículo 5º de la Ley 1066 de 2006, señala respecto de la remisión:
77 Artículo 5°. Facultad de cobro coactivo y procedimiento para las entidades públicas.
(…)
Parágrafo 2°. Los representantes legales de las entidades a que hace referencia el presente artículo, para efectos
de dar por terminados los procesos de cobro coactivo y proceder a su archivo, quedan facultados para dar aplicación
a los incisos 1° y 2° del artículo 820 del Estatuto Tributario.
232 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
(...)
El artículo 1812 del Código Civil, hace una asimilación expresa sobre el
tema a las normas sobre donaciones, veamos:
78 DICCIONARIO JURÍDICO COLOMBIANO, Ed. Jurídica Nacional, Bogotá, 1988, Pág. 566
Otros 233
tal como esta fue concedida por los jurisconsultos romanos, y que, entre
esas confusiones, se encuentra la que ha pretendido reducirla al contrato
de donación, error este que se refleja en nuestro Código Civil, inspirado
por su modelo francés.
Así, el artículo1454 dice que “hace donación el que remite una deuda”,
principio que aplica el artículo 1452, relativo a los réditos de un capital
colocado a interés o a censo; y el artículo 1712, que también parece
acoger la falsa calificación de la remisión en gratuita y onerosa, ...”
79 OSPINA FERNÁNDEZ, Guillermo, Régimen General de las Obligaciones, Edt. TEMIS, Bogotá 1998, Pág. 452.
234 El Proceso Administrativo de Cobro Coactivo
Para los entes no tributarios así como para los tributarios adicionalmente
aplican las reglas de compensación señaladas en los artículos 1714 a 1715
del Código Civil, cuando los dos sujetos de la obligación son al mismo
tiempo deudores y acreedores, veamos:
“Artículo 1714. Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera
entre ellas una compensación que extingue ambas deudas, de modo y en
los casos que van a explicarse.
Por esta razón, veo más correcta la denominación que utiliza el derecho
italiano para referirse a la dación en pago, esto es, prestazione in
luogo dell’ademplimento, o lo que es lo mismo, prestación en lugar del
cumplimiento.80
De otro lado tenemos que la dación en pago, es una figura sin tipificación
expresa en la legislación civil Colombiana, pero que la contempla en varias
disposiciones, y se ha vuelto muy común como medio para extinguir las
obligaciones.
80 M.ª Raquel Belinchón Romo “Nociones Generales sobre la dación en pago” en http://www.cesfelipesegundo.com/
revista/articulos2007b/Belinch_n_Romo_corregido.pdf