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Sr. Juez:
I. OBJETO.
Que venimos a presentarnos en esta causa, en carácter de “Amicus
Curiae”, (Amigo del Tribunal) con el fin de someter a su consideración
argumentos de derecho que son de relevancia para la resolución de la cuestión
planteada en la presente. Desde ya solicitamos se admita la presentación
efectuada y se haga lugar a las peticiones que a continuación realizamos, atento
que no sólo lo amerita respecto a los imputados de autos, sino que también se
extiende al conjunto de la población.
En este sentido, la persecución política y penal a la que están sometidos
los imputados, quienes -como es de público conocimiento- son referentes
sociales y gremiales de la provincia de Tierra del Fuego, afecta a toda la
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población, ya que son víctimas de un aleccionamiento ejemplar que intenta
influir en todas las capas sociales de la clase trabajadora en el sentido de que
cualquier persona que reclame por sus derechos podrá ser encausada penalmente
de manera arbitraria e infundada, afectándose el legítimo derecho a la protesta,
consagrado en la Constitución Nacional.
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E) Promover campañas nacionales y/o internacionales en casos
puntuales donde se produzcan restricciones a los derechos humanos amparados
por la constitución y el derecho internacional.
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Fueron los familiares, los primeros en manifestar la persecución y el
armado de la causa que sufrían los imputados en su carácter de dirigentes
sindicales, en el marco de una lucha gremial que lleva más de dos meses en la
ciudad de Ushuaia. Apel, por medio de su presidenta, solicitó al Secretario, Dr.
Pepe, dado el registro de extrema violencia que habían tenido los allanamientos,
constatar las condiciones de integridad físicas de los en ese momento detenidos,
lo que no fue permitido bajo el pretexto de su incomunicación. Es por ello
también que nos hace tomar intervención como organismo de derechos humanos.
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Bertone- atacaron a los manifestantes1 sin que semejante acto haya sido objeto de
investigación penal alguna ni de condena por parte del actual poder político de la
provincia, lo que nos conduce a pensar en la existencia de una franca
complicidad entre el gobierno y los rompehuelgas.
Es importante destacar que los dirigentes gremiales han tomado todo tipo
de iniciativas para enfrentar las leyes que violentan sus derechos. De esta
manera, solicitaron al juez Electoral de Tierra del Fuego, informe la cantidad
necesaria de firmas a reunir para proponer a la Legislatura un proyecto de ley,
conforme al instituto de iniciativa popular del art. 207 de la Constitución
provincial. Con la respuesta del tribunal, se abocaron a la recolección de firmas
logrando superar el 10 % del total de ciudadanos que efectivamente sufragaron
en las últimas elecciones, exigido por la Carta Magna de la Provincia.
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http://www.anred.org/spip.php?article11791
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Los antecedentes que determinaron la movilización popular en la
provincia de Tierra del Fuego, tienen su origen mes de agosto de 2015 cuando la
legisladora Miriam Martinez del FPV, presenta un proyecto de ley que
reformaría el régimen jubilatorio. En aquella oportunidad, los sindicatos de la
provincia se movilizaron indicando su rechazo, por lo cual el proyecto fue
archivado. No obstante ello, la diputada, hoy reelecta, anunció en los medios de
comunicación que, en la nueva gestión se insistiría con el proyecto, y lograría su
sanción. Martinez es quien da puntapié inicial al anticipar la persecución que
detallaremos más adelante, sufren los imputados.
El SUTEF, por medio de sus representantes, logra una reunión con los
diputados Ricardo Furlan y Andrea Freites el día 7 de enero de 2016, a quienes
les expresan la disconformidad con la reforma de la Caja Previsional que
pretendía imponer el gobierno provincial. Los gremios de la provincia, en
reiteradas oportunidades tanto verbales como por escrito intentaron convocar al
diálogo a las autoridades provinciales y legisladores, para explicar los
inconvenientes que acarraría a la población esta reforma. Ninguna respuesta
tuvieron los trabajadores al respecto, con lo que se prueba que quienes han
llevado al extremo la tensión social es el Estado provincial y no los trabajadores.
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No es menor las afectaciones que se producen con estas leyes de ajuste.
El IPAUSS, Instituto Provincial Autárquico Unificado de Seguridad Social era el
ente autónomo, cogobernado por trabajadores y Poder Ejecutivo, que contenía la
Obra Social y la Caja de Jubilaciones de todos los trabajadores fue virtualmente
disuelto. Las leyes 1070 y 1071 crean la Caja de Previsión de Tierra del Fuego y
la Obra Social de Tierra del Fuego.
La ley 1068, por su parte, procede a licuar la sideral deuda que el Estado
Provincial mantiene con la Caja Previsional Estatal. La deuda de la que
hablamos, V.S. asciende a 208 millones de dólares según lo reconoce la propia
provincia, al 12 de mayo de 2000.
¿Queda algún vestigio de duda, que los trabajadores defienden por medio
de la huelga y movilización sus derechos laborales adquiridos más elementales?
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Desarmar desmembrar la resistencia popular, desactivar las peticiones y
descargar sobre el pueblo el costo de la crisis.
Las causas penales instadas tienen el común que todas ellas tienen origen
en denuncias de personal policial y/o de funcionarios políticos. Esto deja al
desnudo la intervención directa del Poder Ejecutivo en el armado y
direccionamiento de estas causas que busca quebrar la posibilidad de
organización sindical en el marco de un conflicto de origen gremial. (Vg. Ver
fs.190/193, Denuncia de Javier Eposto, Secretario General de Gobierno que
solicita se investigue por el delito del art. 158 C.P, que claramente es un atentado
al derecho a huelga. En el mismo sentido, las declaraciones testimoniales de gran
parte de los efectivos policiales manifiestan que se abocaron a realizar tareas de
custodia en conflictos “de público conocimiento”).
Es claro que denuncias de funcionarios como las citadas -note V.S. que
son 4 (cuatro)- y policías que tiene una clara función represiva en cada ocasión
que estos sectores se manifiestan, ya sea en los acampes o movilizaciones y/o
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requerimientos ante funcionarios. Sumado al hecho que estamos en una
población muy pequeña -todos nos conocemos- parecen empujados más por un
encono personal y político que por el acontecer de los hechos. No es menor la
multifacética actividad del oficial Maicheo tanto como denunciante de lesiones
no verificadas por el informe médico (ver fs. 36/37) como en calidad de oficial
del procedimiento de los allanamientos. Esta sola identidad en ambos roles es
suficiente para la nulidad de todo lo actuado.
Por otra parte, deja ver el juez interviniente que la premura radica
exclusivamente en la necesidad de detener a los imputados. En ese apuro,
manifiesta que a pedido de la fiscalía, ordena los allanamientos, sin embargo, el
fiscal no los solicitó (en el mismo sentido ver fs. 98/99 Requerimiento Fiscal de
Instrucción donde sólo solicita se cite a indagatoria a los encartados).
Quien lo sugiere es la policía de Tierra del Fuego (ver fs. 96, con firma
del Comisario Arnaldo G. Rotela) lo que demuestra una vez la injerencia directa
del Poder Ejecutivo Provincial a través de su fuerza policial.
Desglosemos un poco más el auto de fs. 101/103, cuando a fs. 102 ordena
la detención de los imputados porque “…podrían entorpecer la investigación y
eludir la acción de la justicia, corresponde ordenar su detención en carácter de
incomunicados…” y continúa diciendo que, en primer término, la
individualización de los imputados es por la autoridad policial, que como hemos
visto es parte del proceso en calidad de denunciante y que los imputados, con su
actuación, la que no se especifica cuál es, han evidenciado, según el juez, que en
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libertad entorpecerán la investigación y por ende eludirían la acción de la
justicia.
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BIENES DE LAS PERSONAS NOMBRADAS Y RESULTA EXTENSIBLE A
TESTIGOS Y FAMILIARES DE QUIENES DECLAREN EN LA CAUSA COMO
ASÍ TAMBIÉN SU DOMICILIO PARTICULAR …” El sólo análisis de este punto
que abarca quince personas determinadas y un sinnúmero de personas
indeterminadas (“familiares”, “testigos”), además de ser ridícula, trasforma dicha
prohibición en una misión imposible el acatamiento de esta medida, toda vez que
el imputado podría estar abarcado en esta cautelar sin tener conocimiento de que
ello es así. Claro está que esto podría convertirse en una nueva detención por
desobediencia, cuando no exista en el imputado siquiera conciencia de esa
situación. Una medida tan abarcativa significa, además, que se extiende sin
límites por lo menos a toda la ciudad de Ushuaia, entendiendo que las “víctimas”
o “testigos” no tienen familiares fuera de la provincia de Tierra del Fuego o en
incluso en el exterior. A ello se agrega que quedan incluidas en la prohibición
aquellas personas que pudieran declarar en el futuro en la causa.
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DEPENDIENTES DEL ESTADO PROVINCIAL SIN PREVIA AUTORIZACÓN
DEL TRIBUNAL…”
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de tinte político que por su calidad no superan la cotidianidad del ejercicio
gremial, pretendiendo con esto estigmatizar a los trabajadores, cuando
claramente carecen de entidad intimidatoria.
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Los amicus curiae, consisten en presentaciones que pueden realizar
terceros ajenos a una disputa judicial —pero con un justificado interés en la
resolución final del litigio por estar en juego el interés público—, a fin de
expresar sus opiniones en torno a la materia, a través de aportes de
trascendencia para la sustentación del proceso judicial.
Este instituto del amicus curiae también plantea que quien se presente en
tal carácter debe tener un interés concreto relacionado con el litigio en el cual se
interviene. APeL, la Asociación Ex detenidos desaparecidos, al igual que los
organismos de derechos humanos que forman parte del Encuentro Memoria
Verdad y Justicia, defienden y promocionan los derechos humanos, luchan
contra la violencia institucional, es que viene a hacer su presentación. Este afán
de presentar el amicus curiae tiene que ver con un interés razonable a nuestra
condición de organismo de Derechos Humanos sobre el tema en cuestión.
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Constitucional de Tratados Internacionales vinculados con los Derechos
Humanos (art. 44 y 48 Convención Americana de Derechos Humanos).
La jurisprudencia sostiene: “El amicus curiae no es más que una forma
de instrumentar la democracia participativa en el ámbito jurisdiccional, sin que
ello implique, claro está, menoscabo alguno sobre el poder de imperium de los
Jueces a la hora de hacer Justicia”
El máximo tribunal del país, en su decisorio, consideró que la figura del
“Amigo del Tribunal” es “un provechoso instrumento destinado, entre otros
objetivos, a permitir la participación ciudadana en la administración de justicia.
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familiares de las víctimas de desaparición forzada. En particular, se
proporcionaban fundamentos jurídicos respecto del derecho a la verdad de las
víctimas, los familiares y la sociedad en su conjunto.
Para resolver la admisibilidad, en primer lugar, la Cámara tuvo en cuenta
que las organizaciones que se presentaban actuaban con reconocida idoneidad
en el campo del derecho internacional de los derechos humanos. En tal sentido,
alegó que la presentación de amicus curiae estaba reservada a organizaciones no
gubernamentales que persigan un interés válido y genuino en el tema y
acrediten una especialización en la materia sometida a discusión del tribunal. En
segundo lugar, la Cámara hizo hincapié en el amplio interés público que
guardaba la causa. En tercer lugar, la Cámara hizo lugar a esta forma de
participación en procesos judiciales en virtud de la incorporación que tiene el
derecho internacional al ámbito del derecho interno sobre todo desde 1994 con
la jerarquización de ciertos instrumentos de derechos humanos. La Cámara tuvo
en cuenta que esta figura se encuentra comprendida en el art. 44 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos y en los reglamentos de la
Corte Interamericana y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
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en su art. 8.2.h porque los condenados no pudieron ejercer su legítimo derecho a
recurrir el fallo condenatorio ante un tribunal superior. Finalmente se establece
―la obligación de cumplir por parte de los órganos del Estado, con las
recomendaciones que efectúa un organismo internacional competente para
interpretar y aplicar un instrumento de derechos humanos con jerarquía
constitucional.
1) A nivel Nacional
Si bien a nivel nacional no existe una ley que contemple el instituto del
amicus curiae la Corte por mayoría el 14 de Julio de 2004 dictó la Acordada
N° 28 (16) autorizando la intervención de los amigos del Tribunal en
aquellas causas que se tramiten bajo su jurisdicción y se ventilen asuntos de
trascendencia institucional o que resulten de interés público, emitiendo
opinión fundada al respecto sobre el litigio; reglamentando quienes pueden
intervenir, la extensión de sus escritos, que los mismos no revisten la
calidad de partes, que su actuación no devenga honorarios ni costas, etc.
2) Derecho Comparado.
La ―Rule Nº 29‖ del Distrito de Columbia (Estados Unidos) legisla
sobre el escrito de amicus curiae.Reglas similares existen en diferentes estados
de los Estados Unidos. La ley citada dispone que cuando esté permitido, los
Estados Unidos, o un oficial o agente del gobierno, o un Estado, territorio,
comunidad o el Distrito de Columbia podrán presentar un amicus curiae sin el
consentimiento de las partes ni el permiso del tribunal.
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Asimismo, debe ponerse de resalto la afectación al principio de
inocencia, toda vez que es al Estado al que le corresponde la carga de la
prueba sobre la culpabilidad de los imputados y no a la inversa. Que se
encuentran en riesgo las garantías contempladas por el artículo 18 de la
Constitución Nacional, como el Principio de Culpabilidad y de Inocencia (in
dubio pro reo), así como también, los Pactos Internacionales de Derechos
Humanos de Jerarquía Constitucional, en sus partes pertinentes (Art. 75 inc. 22º),
puesto que es evidente el escaso material probatorio con el que se cuenta para
incriminar a los aquí imputados.
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ajuste, tal es así que los canales locales tienen prohibido hablar a favor del
acampe, la publicidad en Internet abunda notablemente con spots que son
sumamente engañosos. Todos los periódicos provinciales hablan de un reclamo
“desmedido”. El gobierno ha decidido intentar poner en contra a los trabajadores
entre sí, pero la conciencia se encuentra muy elevada y estas burdas maniobras
no han surtido el efecto esperado por la gobernadora.
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planteado puso de manifiesto una producción, reproducción y desigualdad
imperantes que encubren ideologías dominantes. Éstas operan alimentando un
paradigma sistémico violento. La ciencia penal y criminológica no tiene
instrumentos conceptuales para dar cuenta de los crímenes masivos que se
generan y cometen desde el dominio del aparato del Estado. Su
conceptualización está limitada a dar cuenta de la producción delictiva de los
particulares contra las reglas establecidas (positivismo penal) por el Estado.
Cabría ahora analizar el concepto de Poder, mejor dicho, las relaciones
de Poder. Entendemos que el poder social siempre se ejerce respecto del otro. En
el análisis que hiciera Foucault respecto de las sociedades contemporáneas
democráticas postuló: “está totalmente claro que vivimos bajo un régimen de
dictadura de clase, de poder de clase que se impone por la violencia, incluso
cuando los instrumentos de esta violencia son institucionales y constitucionales”.
En este marco, existe una red de relaciones siempre tensas, donde el poder se
ejerce, más que se posee. Según Foucault: “No es el privilegio adquirido o
conservado de la clase dominante, sino el efecto de conjunto de sus posiciones
estratégicas…” Existe una intersección entre las categorías del discurso jurídico
y las técnicas de manipuleo del psiquismo humano. En ésta, subyace un ansia
ilimitada de poder. Este crecimiento y desarrollo incontrolado de poder en
algunos sectores de dominación, conllevan a un irreductible descontento social y
consecuente caos. Harto interesante es el concepto analizado por Zaffaroni en
“Crímenes de masa”, respecto al poder punitivo como selectivo. Este autor
plantea la hipótesis de que “existe un homicidio doloso cometido desde el poder
estatal”. Cuando el Estado de derecho desaparece, su lugar lo ocupan las fuerzas
represivas. Rescatamos también el concepto de la venganza como formidable
eficacia política. El poder punitivo criminaliza a unas pocas personas y las usa
para proyectarse como neutralizador de la barbarie social. Si el Estado de
derecho no corrige sus omisiones, la asimetría social se incrementará
indefectiblemente. Es entonces, que el rol del Estado preventor se desvirtúa, para
convertirse en ejecutor de un delito mayor: la complicidad y el abandono de una
política pública que cobije el orden social. Nace, entonces, una violencia
colectiva y el sistema penal pretende racionalizarla con más violencia o
venganza punitiva. El Estado de derecho tiene la inminente tarea de
canalizar la violencia originaria, que no es otra cosa, que encauzar los
reclamos perpetrados por las vías válidas legitimadas. De lo contrario, el
estallido social, es inevitable. Las tensiones sociales podrán empezar a
disminuir, sólo si prima la cohesión y se deja de lado la paranoia estatal: de
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creer que los trabajadores son el enemigo y se los debe adoctrinar haciendo
uso de una violencia irracional.
Existe una relación inversa entre violencia y organización. Existirá menor
grado de violencia cuanto mayor sea la organización de la protesta social. La
desobediencia institucional y la desorganización social vienen derivadas de las
no respuestas por parte del estado de derecho. El tercer considerando de la
Declaración Universal de Derechos Humanos postula esencial que los
Derechos Humanos sean protegidos por un régimen de Derecho, a fin de
que el hombre no se vea compelido al supremo recurso de la rebelión contra
la tiranía y la opresión. El derecho de protesta no sólo existe, sino que está
expresamente reconocido por la Constitución Nacional y por los tratados
internacionales universales y regionales de Derechos Humanos. Creemos
loable destacar que es inconcebible que se intente enmarcar la figura de la
protesta social bajo un tipo penal. Sostenemos esto debido a las “amenazas”
que se pretende enrostrar a los trabajadores cuando sólo estaban ejerciendo
su derecho constitucional de reclamar ante autoridades que no dieron
respuestas ni soluciones a reiterados reclamos.
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Posteriormente cita a Sebastián Soler, “todas las figuras delictivas suponen que
su realización es delictiva, no ya cuando es típica, sino cuando es ilícita, y ése
carácter de ilicitud no se lo imprime a la acción la ley penal, sino el derecho total
y unitariamente entendido.” Y sigue “antijurídico es el acto que contradice el
derecho todo, pues lo contrario llevaría a la atomización del derecho y
eventualmente a la contradicción interna. Las normas ordinariamente no las da el
precepto penal, las supone, donde las hallamos es en el derecho no penal. Pero
hallada la norma que rige un caso, ésta precede al precepto penal, lo desplaza…
Mal podría entonces aplicarse aisladamente, como lo pretende el a quo, el
contenido del art. 194 del Código Penal sin realizar siquiera un somero análisis
del contexto de aplicación de la norma en consonancia con los derechos
aludidos.” “…la actitud de la acusada hallaría amparo en el art. 13, punto 1 de la
C.A.D.H., que consagra el derecho a la libertad de expresión desde que prevé la
difusión de informaciones e ideas “por cualquier otro procedimiento de su
elección”, derecho que no puede restringirse “por vías o medios indirectos, tales
como el abuso de controles oficiales o particulares…” (punto 3 del mismo
artículo; y en análogo sentido art. 19 punto 2 P.I.D.C. y P. y 19 de la D.U.D.H.)
A su vez -se dice- los derechos de reunión, de peticionar a las autoridades y de
resistencia a la opresión se encuentran contenidos en dichos tratados…”
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medida posible, sólo para sancionar conductas gravemente violatorias de los
derechos humanos.
La Sra. Nora Cortiñas, Madre de Plaza de Maya (LF), la Sra. Elia Espen,
Madre de Plaza de Mayo (LF)
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bregamos porque los derechos humanos sean garantizados y efectivizados para
todas las personas, tanto en las violaciones e impunidad de ayer y de hoy.
Todo lo cual ha sido en gran parte impulsado por los aquí imputados en
su carácter de representantes sindicales, cumpliendo mandato de sus asambleas.
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revirtiéndose los principios constitucionales al amparo de los art. 18 y 19 de la
C.N.
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sindical implica la instauración de garantías negativas y positivas: en el primer
caso, se trata de una tutela frente al Estado, dirigida a remover todos los
obstáculos que puedan impedir o enervar su ejercicio, limitando la actuación
estatal en el terreno de la imposición de restricciones. En el segundo caso,
estamos principalmente ante un conjunto de garantías frente al empleador que
conllevan el establecimiento estatal de reglas, procedimientos, medios de
reparación, sanciones y facilidades para su ejercicio dirigidas a asegurar la
efectividad del derecho y promover su desarrollo. Este establecimiento de
garantías negativas y positivas ha sido recogido explícitamente por el Tribunal
Constitucional en el fundamento 8 de la sentencia recaída en el expediente
01139-2007-PA/TC. La lógica de ello reposa en que los derechos fundamentales,
como resalta Pérez Luño (1995: 21), «han dejado de ser meros límites al
ejercicio del poder político, o sea, garantías negativas de los intereses
individuales, para devenir en un conjunto de valores a fines directrices de la
acción positiva de los poderes públicos», anticipando de este modo «el horizonte
emancipatorio a alcanzar» (ídem) y llevando a que el Estado juegue un activo rol
promotor de estos derechos, como ya lo anticipara Bobbio (1969: 1323). Pero
ello va más allá en el terreno de la libertad sindical, puesto que aquí la actuación
del Estado dirigida a tutelar y promover la libertad sindical es, como señala
Ermida (1987: 21), una premisa para la existencia de la libertad sindical a la vez
que la forma concreta en que se manifiesta la libertad sindical. Lo que, dicho en
los términos del autor antes citado (ídem: 23-24), significa que «el buen
funcionamiento de las medidas de protección de la actividad sindical, determina
la vigencia efectiva de la libertad sindical y especialmente el eficaz desarrollo de
la actividad sindical. El sistema de protección de la libertad sindical en su
conjunto, no es otra cosa, en definitiva, que la “reducción” o concreción de la
noción abstracta de libertad sindical al medio concreto y real en que ésta se debe
ejercer: el fuero sindical, las facultades o prerrogativas sindicales y la
proscripción de las prácticas desleales, de los actos de injerencia y de cualquier
acto antisindical, forman parte de ella: pero al mismo tiempo son requisitos de
eficacia de ella, en este sentido, la garantizan, la hacen posible en el mundo real,
la “concretan”, la “efectivizan”.
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necesario para que la libertad sindical pueda desarrollarse efectivamente y
cumplir los altísimos fines que justifican su existencia. En el mismo sentido se
pronuncia el artículo 11 del Convenio 87126 y el artículo 3 del Convenio 98 de
la OIT,127 estableciendo obligaciones de garantía para los Estados.
V.- PETITORIO:
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b) Se consideren estas argumentaciones al momento de reconsiderar la
situación procesal de los aquí imputados, ordenando el cierre y archivo de las
presentes actuaciones.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERA JUSTICIA
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i
Zaffaroni, Eugenio Raúl, “Crímines de masa”.