AÑO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO
PROCESOS CONSTITUCIONALES
Año XIII / Nº 2599
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PROCESO DE HÁBEAS CORPUS
EXP. N.° 08562-2013-PHC/TC
LA LIBERTAD
JACK WILFREDO CASTILLO CASTILLO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 19 días del mes de agosto de 2015, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Urviola Hani, Miranda Canales, Blume Fortini,
Ramos Núñez, Sardón de Taboada, Ledesma Narváez
y Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente
sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Nelson Ali Rivera Moreyra, a favor de don Jack Wilfredo
Castillo Castillo, contra la resolución de fojas 119, su fecha
31 de octubre de 2013, expedida por la Primera Sala Penal
de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, que declaró
improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 9 de julio de 2013, don Nelson Ali Rivera
Moreyra interpone demanda de hábeas corpus a favor
de don Jack Wilfredo Castillo Castillo y la dirige contra la
Juez del Cuarto Juzgado de Investigación Preparatoria
del Santa, doña María Elena Chauca Mejía; y los vocales
integrantes de la Sala Penal de Apelaciones de la Corte
Superior de Justicia del Santa, señores Lomparte Sánchez
y Alvarado Sánchez. Solicita que se declare la nulidad
de la resolución de fecha 6 de julio de 2012, así como su
confirmatoria por resolución de fecha 18 de julio de 2012,
que decreta la medida de prisión preventiva en contra del
favorecido.
Al respecto señala que la Juez de primer grado sustentó el
presupuesto de los graves y fundados elementos indiciarios
en las máximas de la experiencia, cuando aquellas deben ser
observadas en la valoración de la prueba y no de los indicios;
de otro lado, en cuanto al presupuesto del peligro procesal,
no existe una especial motivación ya que el investigado
cuenta con arraigo familiar y laboral, pero concluye indicando
que este presupuesto sí se cumple. Afirma que la Sala
Superior confirmó la prisión preventiva sin una especial y
suficiente motivación, ya que indirectamente reconoce que
existe una indebida motivación en la resolución apelada,
pues la Juez de primer grado debe tener mayor cuidado
en la redacción y motivación de su resolución y agrega que
no es de recibo que la máxima de la experiencia invocada
por la Juez, según la cual, las personas mandan a matar a
los amantes de sus parejas. Afirma que todo ello afecta los
derechos a la motivación de las resoluciones judiciales y a la
libertad personal.
Al respecto, el procurador encargado de los asuntos
judiciales del Poder Judicial, sostiene que en el presente
caso se han cumplido los tres requisitos de ley para que el
beneficiario sea procesado con mandato de detención, pues
sirvieron de base las pruebas del proceso, la prognosis de
la pena y el peligro procesal.
Sábado 30 de diciembre de 2017
64003
El Segundo Juzgado de Investigación Preparatoria de
Trujillo, con fecha 9 de julio de 2013, declaró improcedente
la demanda, por considerar que los fundamentos de los
emplazados cumplen con la motivación de las resoluciones
judiciales, ya que en forma coherente y lógica establecieron
las razones que dieron lugar a la concurrencia de los tres
elementos de la medida de prisión preventiva.
La Sala Superior del hábeas corpus confirmó la
resolución apelada por similares fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. Delimitación del petitorio
El objeto de la demanda es que se declare la nulidad
de la resolución de fecha 6 de julio de 2012, y de su
confirmatoria por resolución de fecha 18 de julio de 2012,
en el extremo que decretan y confirman la medida de
prisión preventiva del favorecido en el proceso que se
le sigue por el delito de homicidio calificado (Expediente
Nº 001165-2012-95-2501-JRPE-04).
La demanda alega la afectación al derecho a la
motivación de las resoluciones judiciales en conexidad con
el derecho a la libertad individual del beneficiario.
2. Sobre la afectación al derecho a la motivación de
las resoluciones judiciales contenido en el inciso 5 del
artículo 139 de la Constitución, en conexidad con el
derecho a la libertad personal del favorecido
2.1 Argumentos de la demanda
Se alega que se sustentó el presupuesto de los graves y
fundados elementos indiciarios en las máximas de la experiencia,
cuando aquellas deben ser observadas en la valoración de
la prueba y no de los indicios. En cuanto al presupuesto del
peligro procesal refiere que no existe una especial motivación,
ya que la jueza emplazada a pesar de reconocer que el
investigado cuenta con arraigo familiar y laboral, concluye
contradictoriamente que este presupuesto sí se cumple en
este caso. Por otro lado se sostiene que se confirmó la medida
sin una especial y suficiente motivación pues aun cuando se
reconoce que existe una indebida motivación (por cuanto no es
de recibo la máxima de la experiencia empleada por la jueza de
primer grado, en el sentido que las personas mandan a matar a
los amantes de sus parejas, por lo que se le recomienda mayor
cuidado en la motivación de sus decisiones); se confirma la
medida restrictiva de la libertad del favorecido.
2.2 Argumentos de la parte demandada
El procurador encargado de los asuntos judiciales del
Poder Judicial aduce que los tres requisitos legales de
la medida impuesta el beneficiario se cumplen, en tanto
sirvieron de base las pruebas del proceso, la prognosis de
la pena y el peligro procesal.
2.3 Consideraciones del Tribunal Constitucional
2.3.1 El artículo 139, inciso 3, de la Constitución
Política establece los principios y derechos de la función

64004 PROCESOS CONSTITUCIONALES
jurisdiccional y la observancia del debido proceso y de la
tutela jurisdiccional; en consecuencia, cuando el órgano
jurisdiccional imparte justicia, está obligado a observar los
principios, derechos y garantías que la Norma Suprema
establece como límites del ejercicio de las funciones
asignadas. En este sentido, la necesidad de que las
resoluciones judiciales sean motivadas es un principio que
informa el ejercicio de la función jurisdiccional y, al mismo
tiempo, es un derecho fundamental de los justiciables.
Mediante la debida motivación, por un lado, se garantiza que
la impartición de justicia se lleve a cabo de conformidad con
la Constitución y las leyes (artículo 138 de la Constitución)
y, por otro, que los justiciables puedan ejercer de manera
efectiva su derecho de defensa.
2.3.2 Esta exigencia de motivación de las resoluciones
judiciales guarda concordancia con el principio de interdicción
o prohibición de la arbitrariedad que tiene un doble significado:
a) en un sentido clásico y genérico, la arbitrariedad aparece
como el reverso de la justicia y el derecho; y b) en un sentido
moderno y concreto, la arbitrariedad aparece como lo
carente de fundamentación objetiva, como lo incongruente y
contradictorio con la realidad que ha de servir de base a toda
decisión. Es decir, como aquello desprendido o ajeno a toda
razón de explicarlo [Cfr. STC 0090-2004-AA/TC, fundamento
12].
2.3.3 Al respecto, se debe indicar que este Tribunal
refiere en su jurisprudencia que:
[l]a Constitución no garantiza una determinada extensión
de la motivación, por lo que su contenido esencial se respeta
siempre que exista fundamentación jurídica, congruencia
entre lo pedido y lo resuelto y, por sí misma, exprese una
suficiente justificación de la decisión adoptada, aun si esta es
breve o concisa, o se presenta el supuesto de motivación por
remisión. Tampoco garantiza que, de manera pormenorizada,
todas las alegaciones que las partes puedan formular dentro
del proceso sean objeto de un pronunciamiento expreso y
detallado (…) [véase, entre otras, la sentencia recaída en el
Expediente N.° 1230-2002-HC/TC, fundamento 11].
Esto es así, en tanto hay grados de motivación,
pues la motivación ausente resulta inconstitucional. Sin
embargo, la fundamentación jurídica que presente una
suficiente justificación que sustente lo resuelto no resulta
inconstitucional, lo que debe ser apreciado en el caso en
particular [Cfr. STC 02004-2010-PHC/TC, fundamento 5].
2.3.4 Sobre el particular, el artículo 268 del Código
Procesal Penal (D.Leg. 957, aplicable al caso) establece que
para el dictado de la medida cautelar de la prisión preventiva
es necesaria la concurrencia de tres presupuestos: a)
que existan fundados y graves elementos de convicción
para estimar razonablemente la comisión de un delito que
vincule al imputado como autor o partícipe del mismo; b)
que la sanción a imponerse sea superior a cuatro años
de pena privativa de libertad; y c) que el imputado, en
razón a sus antecedentes y otras circunstancias del caso
particular, permita colegir razonablemente que tratará de
eludir la acción de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar
la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización).
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado en la
sentencia recaída en el Expediente 1091-2002-HC/TC, caso
Vicente Ignacio Silva Checa, que la justicia constitucional no
es la competente para determinar la configuración de cada
presupuesto legal que legitima la adopción de la detención
judicial preventiva, lo cual le corresponde a la justicia penal
ordinaria; sin embargo, sí es su atribución verificar si estos
presupuestos concurren de manera simultánea y que su
imposición sea acorde a los fines y el carácter subsidiario y
proporcional de dicha institución, lo que debe estar motivado
en la resolución judicial que lo decreta.
2.3.5 La motivación respecto de los elementos de
convicción que estimen razonablemente la comisión de un
delito que vincule al imputado implica que el juzgador explicite
la relación indiciaria de aquel o aquellos medios probatorios
que relacionen de manera preliminar al procesado con el
hecho imputado.
2.3.6 La motivación en cuanto a la pena a imponerse
concierne a la argumentación de que probablemente aquella
será superior a 4 años de pena privativa de la libertad, lo cual
importa al delito o delitos imputados y a la pena prevista por
el Código Penal.
2.3.7 El peligro procesal al que refiere el literal c de la
norma de la prisión preventiva está representado por el
peligro de fuga del procesado y el peligro de obstaculización
del proceso por parte del procesado. El primer supuesto de
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
peligro procesal (peligro de fuga) está determinado a partir
del análisis de una serie de circunstancias que pueden
tener lugar antes o durante el desarrollo del proceso penal y
que se encuentran relacionadas, entre otros, con el arraigo
domiciliario, familiar y laboral del actor en la localidad del
órgano judicial que lo procesa, aspectos que crean juicio
de convicción al juzgador en cuanto a la sujeción del actor
al proceso y que este no eludirá. El segundo supuesto del
peligro procesal (peligro de la obstaculización del proceso) se
encuentra vinculado a la injerencia del procesado en libertad
ambulatoria respecto del trámite y resultado del proceso;
ello puede manifestarse con la influencia directa del actor
en la alteración, ocultamiento o desaparición de los medios
probatorios, en la conducta de las partes o peritos del caso
que incida en el juzgador a efectos de un equívoco resultado
del proceso e incluso que de manera indirecta o externa
el procesado en libertad pueda perturbar el resultado del
proceso penal; aspectos de obstaculización del proceso que
el juzgador debe apreciar en cada caso en concreto, ya que,
de contar con indicios fundados de su concurrencia, deberá
ser merecedor de una especial motivación que la justifique,
en tanto la justicia constitucional no determina ni valora
los elementos que dan lugar al peligro procesal del caso,
sino que verifica que su motivación resulte mínimamente
suficiente a efectos de argumentar la concurrencia de los
aludidos presupuestos procesales que validan la imposición
de medida cautelar de la libertad personal, pues la eventual
ausencia de motivación, en su caso, en referencia a la
obstaculización del proceso, la sustracción del actor al
proceso, los elementos de convicción o la pena probable
a imponerse convierten a la medida cautelar de la libertad
personal (llámese prisión preventiva o mandato de detención
provisional) en arbitraria y por tanto vulneratoria de los
establecido por la Constitución (artículo 139, numeral 3).
2.3.8 En el presente caso, se cuestiona que la medida de
prisión preventiva no se encuentra motivada en cuanto a los
presupuestos de peligro procesal y los elementos de convicción
de la comisión del delito que vincule al imputado. Al respecto,
examinados los pronunciamientos judiciales cuestionados
(fojas 9 y 23) este Tribunal advierte que el Juzgado demandado
argumenta, en cuanto al actor, lo siguiente:
(…) existen graves y fundados elementos de convicción
indiciario respecto al imputado (…) con: El Acta de vaciado
de Buzón de Voz de Mensajes de Voz del teléfono celular
9875… (…) que se transcribió (…) “Ósea (sic) que no has
tenido respeto a Jack Castillo, te he seguido dos meses
(…) sabes la gente con la que camino (…)”, Remitente es
el teléfono 9444… (…) pertenece a Jack Wilfredo Castillo
Castillo. Así también se tiene el [R]eporte de llamadas
telefónicas remitid[o] por la empresa Telefónica donde
consta que el 31 de marzo de 2012 se remitió el mensaje
de vo[z] amenazante desde el celular (…) de propiedad de
Jack Wilfredo Castillo (…). El Acta de Registro Domiciliario
e Incautación en el cual se acredita que realizado el
allanamiento, con autorización judicial y en el domicilio del
imputado (…) se encontró (…) una tarjeta de presentación a
nombre de este, donde aparece su número telefónico (…), al
haberse hallado muerto el agraviado (…) con fecha posterior
a la amenaza que recibiera en su celular podemos inferir que
el imputado (…) para cumplir su amenaza de dar muerte [ha]
contratado a (…) quien habría trabajado como seguridad de
este ya que el imputado también se dedica a la construcción
como lo [ha] indicado su abogado.
[N]o se ha presentado a desvirtuar los hechos que
se le han imputado, (…) se estaría manteniendo en la
clandestinidad (…) con esta actitud obstaculiza la actividad
de la investigación de la Fiscalía e incluso del proceso (…),
por lo tanto para la suscrita el hecho que cuente con arraigo
domiciliario y laboral no enerva que exista que exista peligro
procesal y obstaculización de la administración de la justicia
(…).
[D]e acuerdo a las máximas de la experiencia los hombres
engañados por sus parejas que tienen en su entorno a
personas que han sido involucrad[as] en hechos delictivos
graves (…) matan u ordenan la muerte del supuesto amante
(…).
A su turno, la Sala Superior emplazada confirma la
medida restrictiva de la libertad personal argumentando lo
siguiente:
[L]as partes ha[n] coincidido en cuanto a la comunicación
de fecha treinta y uno de marzo de dos mil doce (…) donde
se dejó el mensaje amenazante (…), que esto fue remitido
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
del teléfono perteneciente al imputado Castillo Castillo y esta
información quedó registrado en el teléfono del agraviado,
conforme al acta (…).
[L]os suscritos toman en cuenta la sustracción de la
acción de la justicia realizada por el imputado Jack Castillo
Castillo desde el inicio de la investigación (…). Existe
razonabilidad y proporcionalidad de [la medida] dado que
otra de menor entidad no garantiza en forma suficiente que
el imputado se sujete válidamente al proceso (…).
Ahora, cabe señalar que (…) no es de recibo la máxima
de la experiencia señalada por la (…) Juez de Investigación
Preparatoria en cuanto a que las personas mandan a matar
a las amantes de sus parejas, debiéndose recomendar (…)
que tenga más cuidado en la redacción y la motivación de
sus resoluciones (…).
2.3.9 De la motivación anteriormente descrita, se tiene
que los órganos emplazados han cumplido con la exigencia
constitucional de la motivación de las resoluciones judiciales,
adecuada a las condiciones legales de la materia, al
expresar en los fundamentos que sustentan las resoluciones
cuestionadas (fojas 9 y 23) la suficiente argumentación objetiva
y razonable, a efectos determinar la imposición de la medida
de prisión preventiva en contra del beneficiario en el proceso
penal que se sigue en su contra por el delito de homicidio
calificado. En efecto, se describe mínimamente la concurrencia
del presupuesto referido a los elementos de convicción de la
comisión del delito que vincula al imputado, pues se detalla
el Acta de vaciado de Buzón de Voz, el Reporte de llamadas
remitido por la empresa Telefónica y el Acta de Registro
Domiciliario e Incautación del imputado. Asimismo, también
se cumple el derecho a la debida motivación en lo referente
a los presupuestos del peligro procesal, al precisarse que el
imputado viene obstaculizando la actividad de la investigación
y del proceso al haberse sustraído de la acción de la justicia
desde el inicio de la investigación y sin que se haya presentado
a desvirtuar los hechos imputados, por lo que otra medida
de menor entidad no garantiza en forma suficiente que dicho
imputado se sujete al proceso. Por consiguiente, corresponde
que la demanda sea declarada infundada.
2.3.10 Finalmente, en cuanto al extremo de la resolución
de la prisión preventiva referido al argumento de las
máximas de la experiencia, este Tribunal considera oportuno
manifestar que dicha fundamentación resulta impertinente;
sin embargo, no invalida los fundamentos que sustentan
la determinación de la imposición de la aludida medida de
coerción personal. En el mismo sentido, la exhortación que
realiza la Sala Superior a la juez de primer grado, en cuanto
a la mencionada argumentación, no implica el menoscabo
de los argumentos que sustentan la confirmación de la
medida apelada.
Por lo expuesto, este Tribunal declara que la demanda
debe ser desestimada al no haberse acreditado la afectación
al derecho de la motivación de las resoluciones judiciales,
en conexidad con el derecho a la libertad individual, con la
emisión de la resolución confirmada que decretó la medida
de prisión preventiva en contra del favorecido.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la
autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de hábeas corpus.
Publíquese y notifíquese.
SS.
URVIOLA HANI
MIRANDA CANALES
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
LEDESMA NARVÁEZ
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
W-1600993-1
64005
PROCESO DE CUMPLIMIENTO
EXP. N.° 01174-2014-PC/TC
LIMA
GRACIELA SAJAMI CHALCO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 9 días del mes de diciembre de 2015, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Urviola Hani, Miranda Canales, Blume Fortini,
Ramos Núñez, Sardón de Taboada, Ledesma Narváez y
Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doña
Graciela Sajami Chalco contra la resolución de fojas 109,
de fecha 8 de enero de 2014, expedida por la Cuarta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declaró
improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente interpone demanda de cumplimiento
contra la Municipalidad Distrital de Santa Anita. Solicita que
se dé cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley
27803, el párrafo 3 del artículo 4 de la Resolución Ministerial
024-2005-TR y el artículo 10 del Decreto Supremo 013-
2007-TR; y que, en consecuencia, se cumpla con el
pago de los aportes pensionarios al Sistema Nacional de
Pensiones (SNP), desde su cese arbitrario hasta la fecha
de su reposición laboral. Dicho con otras palabras, desde el
mes de marzo de 1997 hasta el 17 de abril de 2006, fecha
en que fue incorporada mediante Resolución de Alcaldía
0187-2006-ALC/MDSA. Ello toda vez que en la segunda
lista de la Resolución Suprema 021-2003-TR ha sido
considerada como beneficiaria de la Ley 27803.
La emplazada deduce la excepción de incompetencia por
razón de la materia y contesta la demanda. Manifiesta que
el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, en casos
análogos, ha establecido que ante la inexistencia de fondos
de FEDADOI, el pago de los aportes pensionarios cuyo
concepto comprende la aplicación de la Ley 27803 debe ser
asumido por la entidad o la empresa que reincorpora o reubica
al extrabajador. Dicho pago, será otorgado por el Ministerio
de Economía y Finanzas ante el requerimiento de la entidad.
Agrega que en reiteradas oportunidades ha requerido al
Director General de la Dirección Nacional de Presupuesto
Público del Ministerio de Economía y finanzas, a fin de que
le otorgue los recursos necesarios para cubrir dichos aportes,
pero que, hasta la fecha, no ha obtenido respuesta alguna.
El Noveno Juzgado Constitucional de Lima, con fecha
5 de setiembre de 2012, declara infundada la excepción
de incompetencia deducida por la emplazada, Luego, con
fecha 25 de enero de 2013 declara fundada la demanda,
por estimar que, a pesar de que el mandamus contenido
en la resolución materia de este proceso estaría sujeto a
una condición a ejecutarse con los recursos provenientes
de las fuentes previstas en el artículo 20 de la Ley 27803,
el Tribunal Constitucional ya ha establecido expresamente
(STC 1203-2005-AC/TC, 3855-2006-PC/TC y 06091-2006-
PC/TC) que este tipo de condición es irrazonable.
La Sala superior competente revoca la apelada, por
considerar que el mandato cuyo cumplimiento se requiere
no cumple con los requisitos señalados en el Expediente
0168-2005-PC/TC.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. En el presente caso, la demandante solicita que se
dé cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley
27803, el párrafo 3 del artículo 4 de la Resolución Ministerial
024-2005-TR y el artículo 10 del Decreto Supremo 013-
2007-TR; y que, en consecuencia, se cumpla con el
pago de los aportes pensionarios al Sistema Nacional de
Pensiones (SNP), desde su cese arbitrario hasta la fecha
de su reposición laboral; es decir, desde el mes de marzo
de 1997 hasta el 17 de abril de 2006.
2. La demandante ha cumplido con remitir el documento
de fecha cierta (f. 8), conforme a lo previsto en el artículo 69
del Código Procesal Constitucional.
Consideraciones del Tribunal Constitucional
3. En la STC 0168-2005-PC/TC, publicada en el
diario oficial El Peruano el 29 de setiembre de 2005, este

64006 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Colegiado ha precisado los requisitos mínimos comunes
que debe reunir el mandato contenido en una norma
legal o en un acto administrativo para que sea exigible a
través del proceso de cumplimiento. En el presente caso,
el mandato cuyo cumplimiento exige la parte demandante
satisface dichos requisitos, de modo que cabe emitir
pronunciamiento.
4. Al respecto, el artículo 13 de la Ley 27803 (Ley
que materializa las recomendaciones derivadas de
las comisiones creadas por las Leyes 27452 y 27586,
encargadas de revisar los ceses colectivos efectuados en
las empresas del Estado sujetas a procesos de promoción
de la inversión privada y en las entidades del sector público
y gobiernos locales) señala lo siguiente:
Artículo 13.- Pago de aportes pensionarios
Las opciones referidas en los artículos 10 y 11 de la
presente Ley implican asimismo que el estado asuma el
pago de los aportes pensionarios al Sistema Nacional de
Pensiones o al Sistema Privado de Pensiones, por el tiempo
en que se extendió el cese del trabajador. En ningún caso
implica el cobro de remuneraciones dejadas de percibir
durante el mismo periodo.
5. Posteriormente, la Ley 28299, de fecha 22 de julio
de 2004, modificó la Ley 27803, agregando el siguiente
párrafo:
Dicho pago de aportaciones por parte del Estado en
ningún caso será por un periodo mayor a 12 años y no
incluirá el pago de aportes por periodo en los que el ex
trabajador hubiera estado laborando directamente para el
Estado.
6. La Resolución Ministerial 024-2005-TR, que aprobó el
Plan Operativo de Ejecución de los beneficios establecidos
en la Ley 27803, indicó en el párrafo 3 , artículo 4, referido
a la reincorporación o reubicación laboral, que
Tras la realización de ambas etapas se procederá al
cálculo de los aportes pensionarios a transferir al Sistema
Nacional de Pensiones o al Sistema Privado de Pensiones,
por el tiempo en que se extendió el cese del trabajador.
7. Por otro lado, el Decreto Supremo 013-2007-TR, en
su artículo 10, señala lo siguiente:
Artículo 10.- De los aportes pensionarios en los casos
de reincorporación o reubicación laboral.
(…)
Para efectos de la determinación de los años de
aportación a los sistemas previsionales de los ex
trabajadores reincorporados o reubicados, las empresas
del Estado, entidades públicas y Gobiernos Locales
deben calcular los aportes a efectuar en los respectivos
sistemas pensionarios considerando como remuneración
de referencia la última remuneración percibida.
8. En el presente caso, se observa de la Resolución
Gerencial 019-2012-GG/MDSA, de fecha 17 de abril de
2012 (f. 5), que la actora laboró del 1 de marzo de 1992
al 31 de diciembre de 1996. Asimismo, de la Resolución
de Alcaldía 0187-2006-ALC/MDSA, de fecha 26 de abril
de 2006 (f. 3) expedida por la Municipalidad Distrital de
Santa Anita, se advierte que fue cesada por la causal
de excedencia con fecha 25 de marzo de 1997 y que
posteriormente, el 17 de abril de 2006, fue reincorporada
en virtud de lo dispuesto por la Ley 27803, de Ceses
Colectivos, situación que se corrobora con lo expuesto por
la demandante en su demanda de cumplimiento (f. 17).
9. En consecuencia, al acreditarse la renuencia de
la entidad demandada a cumplir con las normas antes
referidas, se debe otorgar amparo a la presente demanda
y, en consecuencia, ordenar que se abone a favor de la
recurrente nueve años de aportes al Sistema Nacional de
Pensiones, conforme a lo que ha alegado en su carta de
fecha 11 de abril de 2012 (f. 8). Asimismo, corresponde al
Juez competente verificar los alcances del artículo 1 de
la Ley 28299, en cuanto modifica el artículo 13 de la Ley
27803.
10. Por otro lado, corresponde a la parte demandada
el pago de los costos conforme al artículo 56 del Código
Procesal Constitucional, el cual deberá hacerse efectivo en
la etapa de ejecución de sentencia.
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de cumplimiento,
por haberse acreditado que la Municipalidad Distrital de
Santa Anita ha incumplido la obligación de pago de los
aportes previsionales al Sistema Nacional de Pensiones a
favor de la actora.
2. Ordenar que la entidad demandada cumpla el
mandato contenido en la Ley 27803, el párrafo 3, artículo
4 de la Resolución Ministerial 024-2005-TR y el artículo 10
del Decreto Supremo 013-2007-TR, bajo apercibimiento de
aplicarse el artículo 22 del Código Procesal Constitucional.
3. Disponer el pago de los costos del proceso en la
etapa de ejecución.
Publíquese y notifíquese.
SS.
URVIOLA HANI
MIRANDA CANALES
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
LEDESMA NARVÁEZ
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
W-1600993-2
PROCESO DE AMPARO
EXP. N.° 01181-2014-PA/TC
LIMA
FÉLIX TEODORO TERREROS GUERRERO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 6 días del mes de junio de 2017, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez, Urviola
Hani, Blume Fortini, Ramos Núñez, Sardón de Taboada
y Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente
sentencia, con el fundamento de voto del magistrado Blume
Fortini que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Félix Teodoro Terreros Guerrero contra la resolución de
fojas 332, de fecha 5 de noviembre de 2013, expedida
por la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, que declaró infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone demanda de amparo contra la
Oficina de Normalización Previsional (ONP), con la finalidad
de que se declare la nulidad de la Resolución Administrativa
40246-2006-ONP/DC/DL19990, del 19 de abril de 2006 y la
Resolución Administrativa 11054-2006-ONP/DC/DL 19990,
del 30 de noviembre de 2006, que le deniegan la pensión
de jubilación solicitada; y que, en consecuencia, se ordene
a la entidad demandada que le otorgue su pensión de
jubilación por el régimen de construcción civil, incluidos los
devengados, intereses legales, costas y costos.
La emplazada contesta la demanda y solicita que sea
declarada improcedente o infundada, pues las pretensiones
del actor no corresponden al contenido esencial del derecho
fundamental a la pensión. Añade que los documentos
presentados no permiten acreditar periodos de aportación.
El Décimo Juzgado Constitucional de Lima, con fecha
21 de diciembre de 2012, declaró infundada la demanda,
por considerar que el demandante no ha presentado
documentos idóneos para que se le otorgue la pensión de
jubilación que solicita.
La Sala superior competente confirma la apelada,
por estimar que, aún cuando el demandante logre el
reconocimiento de los periodos de aportes que han sido
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desconocidos por la entidad demandada, no correspondería
otorgarle la pensión bajo el régimen solicitado, por cuanto
no ha acreditado en autos haber laborado como obrero de
construcción civil.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. En el presente caso, el recurrente solicita que se
le otorgue una pensión de jubilación en el régimen de
construcción civil, incluidos los devengados, intereses
legales, costas y costos.
2. Conforme a reiterada jurisprudencia de este Tribunal
Constitucional, son susceptibles de protección a través del
amparo los supuestos en que se deniegue una pensión de
jubilación a pesar de cumplirse los requisitos legales.
3. En consecuencia, corresponde analizar si el
demandante cumple los presupuestos legales que
permitirán determinar si tiene derecho a percibir la
pensión que reclama, pues, de ser así, se estaría
verificando arbitrariedad en el proceder de la entidad
demandada.
Análisis de la controversia
4. El Decreto Supremo 018-82-TR establece que, con
relación a la pensión de jubilación para los trabajadores
de construcción civil, tienen derecho a pensión los
trabajadores que cuenten con 55 años de edad y acrediten
haber aportado cuando menos 15 años en dicha actividad,
o un mínimo de 5 años en los últimos 10 años anteriores
a la contingencia, siempre y cuando la contingencia se
hubiera producido antes del 19 de diciembre de 1992, fecha
a partir de la cual, por disposición del Decreto Ley 25967,
ningún asegurado podrá gozar de pensión de jubilación si
no acredita haber efectuado aportaciones por un periodo
no menor de 20 años completos, sin perjuicio de los otros
requisitos establecidos en la ley.
5. Del cuadro de resumen de aportaciones (folio 9) se
advierte que la ONP le reconoció 13 años y 11 meses de
aportes al Sistema Nacional de Pensiones, por ende, le
denegó la pensión solicitada mediante Resolución 5100-
2006-ONP/DC/DL 19990, aduciendo que el demandante
no acreditó los años de aportes que exige el Decreto
Supremo 018-82-TR, para que se le otorgue la pensión
que solicita.
6. En el presente caso, de autos se advierte que, pese
a que el actor cumplió con el requisito de la edad (55 años)
el 14 de enero de 1992, esto es, antes del 19 de diciembre
de 1992, no cumple con el requisito mínimo de 15 años de
aportaciones trabajando como obrero de construcción civil
o un mínimo de 5 años en los últimos 10 años anteriores a
la contingencia, pues las aportaciones derivadas del trabajo
que desempeñó como empleado (áreas de contabilidad e
ingeniería) en Corporación Peruana de Ingeniería SA no
pueden ser consideradas para efectos de la aplicación del
Decreto Supremo 018-82-TR, al no corresponder a labores
realizadas como obrero de construcción civil, motivo por el
cual debería desestimarse la demanda de autos.
7. No obstante ello, este Tribunal considera que,
a efectos de evitar un perjuicio innecesario a la parte
demandante, procede la aplicación del principio iura novit
curia, consagrado en el artículo VIII del Título Preliminar
del Código Procesal Constitucional. En consecuencia, en el
presente caso, la pretensión del demandante se analizará
según lo dispuesto por el régimen general de jubilación
previsto en el Decreto Ley 19990.
8. El artículo 38 del Decreto Ley 19990, modificado por
el artículo 9 de la Ley 26504, establece que tienen derecho
a una pensión de jubilación los trabajadores que cuenten
con 65 años de edad, siempre que acrediten un total de
20 años completos de aportaciones al Sistema Nacional de
Pensiones, conforme lo dispone el artículo 1 del Decreto
Ley 25967.
9. Sobre el particular, en el fundamento 26 de la
sentencia emitida en el Expediente 04762-2007-PA/TC,
así como en su resolución aclaratoria, este Tribunal ha
establecido como precedente las reglas para acreditar
periodos de aportaciones en el proceso de amparo,
detallando los documentos idóneos para tal fin.
10. De la evaluación efectuada a la documentación
presentada por el demandante, así como la que obra en su
expediente administrativo: el certificado de trabajo (folio11),
la declaración jurada del empleador (folio 12), las boletas
de pago (folios 42 a 47 y 163 a 172) y las planillas (folios 48
a 64 y 174 a 279); este Tribunal ha llegado a la convicción
64007
de la relación laboral del actor con su exempleador
Corporación Peruana de Ingeniería SA, por el periodo de
tiempo comprendido desde el 4 de setiembre de 1972 al
12 de diciembre de 1976 y del 13 de abril de 1977 al 26 de
abril de 1979. Este periodo —6 años, 3 meses y 21 días—,
sumado a los 13 años y 11 meses reconocidos por la ONP
dan como resultado un total de 20 años, 2 meses y 21 días
de aportes al Sistema Nacional de Pensiones.
11. En consecuencia, siendo que el recurrente cuenta
con más de 20 años de aportaciones, y tiene más de 65
años de edad en la actualidad, toda vez que nació el 14 de
enero de 1937 (folio 2), cumple los requisitos para acceder
a una pensión de jubilación del régimen general del Decreto
Ley 19990, a partir del 14 de enero de 2002 (fecha en la
que cumplió la exigencia etaria). Por tanto, la demanda
debe ser estimada, abonándose las pensiones devengadas
correspondientes de acuerdo con el artículo 81 del Decreto
Ley 19990.
12. Respecto al pago de los intereses legales, estos
deben efectuarse conforme a lo dispuesto en el fundamento
20 de la sentencia emitida en el Expediente 02214-2014-
PA/TC, que constituye doctrina jurisprudencial, y a lo
dispuesto por el artículo 1246 del Código Civil.
13. Finalmente, si bien correspondería, de conformidad
con el artículo 56 del Código Procesal Constitucional,
ordenar que la entidad emplazada asuma los costos
procesales, de autos se advierte un supuesto objetivo
y razonable de exoneración, que se materializa en el
hecho de que la controversia constitucional ha sido
resuelta aplicando el principio del iura novit curia, lo que
ha conllevado a una nueva delimitación de la pretensión
demandada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda, al haberse
acreditado la vulneración del derecho a la pensión; en
consecuencia, NULAS las Resoluciones Administrativas
40246-2006-ONP/DC/DL19990 y 11054-2006-ONP/DC/
DL 19990, de fechas 19 de abril y 30 de noviembre de
2006, respectivamente; y, por conexión, la Resolución
5100-2006-ONP/DC/DL 19990, de fecha 6 de enero de
2006.
2. ORDENAR que la ONP otorgue al actor una pensión
de jubilación con arreglo al régimen general del Decreto
Ley 19990, con el abono de las pensiones devengadas y
los intereses legales correspondientes, sin costos ni costas.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
ERNESTO BLUME FORTINI, OPINANDO QUE
CORRESPONDE ORDENARSE EL PAGO DE INTERESES
LEGALES CAPITALIZABLES POR TRATARSE DE
DEUDAS PENSIONARIAS
Si bien concuerdo con declarar fundada la demanda por
haberse acreditado la vulneración del derecho fundamental
a la pensión del demandante, discrepo de lo afirmado en el
fundamento 12, que consigna que el interés legal aplicable
en materia pensionaria no es capitalizable basándose en
la denominada “doctrina jurisprudencial” establecida en el
Auto 2214-2014-PA/TC, por cuanto, como repito y he dejado
sentado en el voto singular que emití en dicha oportunidad,
considero que los criterios contenidos en dicho auto son
errados, ya que en materia pensionaria es de aplicación la
tasa de interés efectiva, que implica el pago de intereses
capitalizables.

64008 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Desarrollo mi posición en los términos siguientes:
1. En la Sentencia 0003-2013-PI/TC, 0004-2013-PI/
TC y 0023-2013-PI/TC, sobre la Ley del Presupuesto
Público del año 2013, este Tribunal Constitucional precisó
la naturaleza y alcances de las leyes del presupuesto
público, estableciendo, principalmente, sus características
de especialidad y anualidad. Con relación a esto último,
especificó lo siguiente en su fundamento 29:
“Dada la periodicidad anual de la Ley de Presupuesto,
toda disposición legal que ella contenga, cuya vigencia
supere, expresa o implícitamente, el período anual
respectivo, o que establezca una vigencia ilimitada en
el tiempo, es per se incompatible con el artículo 77 de la
Ley Fundamental, como igualmente es inconstitucional,
por sí mismo, que en la Ley de Presupuesto se regule
un contenido normativo ajeno a la materia estrictamente
presupuestaria”.
En tal sentido, es claro que el contenido de todas las
normas que regula una ley de presupuesto, solo tienen
efectos durante un año; y solo deben regular materia
presupuestaria, pues son estas dos características –
adicionales a su procedimiento de aprobación– condiciones
para su validez constitucional a nivel formal.
2. La nonagésima sétima disposición complementaria
de la Ley de Presupuesto del Sector Público para el año
fiscal 2013 (Ley 29951), dispone lo siguiente:
Dispóngase, a partir de la vigencia de la presente
Ley, que el interés que corresponde pagar por adeudos
de carácter previsional es el interés legal fijado por el
Banco Central de Reserva del Perú. El referido interés no
es capitalizable de conformidad con el artículo 1249 del
Código Civil y se devenga a partir del día siguiente de aquel
en que se produjo el incumplimiento hasta el día de su pago
efectivo, sin que sea necesario que el acreedor afectado
exija judicial o extrajudicialmente el incumplimiento de la
obligación o pruebe haber sufrido daño alguno. Asimismo,
establézcase que los procedimientos administrativos,
judiciales en trámite o en etapa de ejecución, o cualquier
adeudo previsional pendiente de pago a la fecha, se
adecuará a lo establecido en la presente disposición.
3. En principio, es claro que el mandato contenido en la
citada disposición complementaria, estuvo vigente durante
el año 2013 y por lo tanto, solo podía tener efectos durante
dicho año, esto es desde el 1 de enero al 31 de diciembre
de dicho periodo presupuestal.
4. Sin embargo, y como es de verse, su contenido
precisa el tipo de interés aplicable a la deuda pensionaria,
es decir, no regula una materia presupuestaria, sino su
finalidad específica es establecer la forma cualitativa del
pago de intereses de este tipo específico de deudas. Esta
incongruencia de su contenido evidencia la inexistencia
de un nexo lógico e inmediato con la ejecución del gasto
público anual, y por lo tanto, una inconstitucionalidad de
forma por la materia regulada.
5. Cabe precisar que el Sistema Nacional de Pensiones,
en tanto sistema de administración estatal de aportaciones
dinerarias para contingencias de vejez, se solventa, en
principio, con la recaudación mensual de aportes a cargo
de la Sunat y la rentabilidad que produzcan dichos fondos.
A ello, se adicionan los fondos del tesoro público que el
Ministerio de Economía y Finanzas aporta y otros ingresos
que pueda recibir el Fondo Consolidado de Reservas
Previsionales.
6. En tal sentido, aun cuando la Ley de Presupuesto
Público debe incluir el gasto que supone la ONP como
entidad pública para su funcionamiento, ello no termina
por justificar, razonablemente, la incorporación de una
disposición regulatoria de un tipo de interés específico
para el pago de la deuda pensionaria, pues la norma en
sí misma escapa a la especial materia regulatoria de este
tipo de leyes.
7. En otras palabras, aun cuando es cierto que la ONP
como entidad estatal genera gasto público que corresponde
ser incluido en la Ley de Presupuesto (planilla de pago de
trabajadores, pago de servicios, compra de bienes, entre
otros gastos); dicho gasto, en sí mismo, no es otro que el
costo que asume el Estado peruano para la concretización
del derecho fundamental a la pensión a favor de todos
los ciudadanos a modo de garantía estatal, esto en claro
cumplimiento de sus obligaciones internacionales de
respeto de los derechos protegidos por la Convención
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Americana de Derechos Humanos y de garantizar su
efectividad a través de medidas legislativas u otro tipo
de medidas estatales (artículos 1 y 2 de la Convención
Americana de Derechos Humanos).
8. Por ello, la inclusión de una disposición que regula
la forma cualitativa del pago de los intereses pensionarios
no guarda coherencia con la materia presupuestal pública
a regularse a través de este tipo especial de leyes, lo cual
pone en evidencia la existencia de una infracción formal
que traduce en inconstitucional la nonagésima sétima
disposición complementaria de la Ley de Presupuesto
del Sector Público para el año fiscal 2013, pues su texto
incorpora al ordenamiento jurídico una materia ajena a la
presupuestaria como disposición normativa. Siendo ello
así, su aplicación resulta igualmente inconstitucional.
9. En el caso de las deudas pensionarias reclamadas a
propósito de los procesos constitucionales de amparo, se
advierte la presencia de 2 características particulares: a) El
restablecimiento de las cosas al estado anterior. El proceso
constitucional está destinado a restituir las cosas al estado
anterior a la lesión del derecho a la pensión, lo que implica
que el juez constitucional además de disponer la nulidad del
acto u omisión lesiva, debe ordenar a la parte emplazada
la emisión del acto administrativo reconociendo el derecho
a la pensión a favor del demandante; y, b) el mandato de
pago de prestaciones no pagadas oportunamente. En la
medida que el derecho a la pensión genera una prestación
dineraria, corresponde que dicha restitución del derecho
incluya un mandato de pago de todas aquellas prestaciones
no pagadas en su oportunidad.
10. Esta segunda cualidad particular de las pretensiones
pensionarias en los procesos constitucionales, a su
vez plantea una problemática producto del paso del
tiempo: la pérdida del valor adquisitivo de la acreencia
dependiendo de cuan lejana se encuentre la fecha de la
regularización del pago de la prestación pensionaria. Esta
situación –consecuencia directa del ejercicio deficiente
de las facultades de la ONP y por lo tanto, es imputable
exclusivamente a ella– genera en el acreedor pensionario
un grado de aflicción producto de la falta de pago de su
pensión, que supone en el aportante/cesante sin jubilación
no recibir el ingreso económico necesario para solventar
sus necesidades básicas de alimentación, vestido e incluso
salud (sin pensión no hay lugar a prestación de seguridad
social), durante el tiempo que la ONP omita el pago y se
demuestre judicialmente si tiene o no derecho al acceso a
la pensión.
11. El legislador mediante la Ley 28266, publicada el
2 de julio de 2004, inició la regulación de los intereses
previsionales aparejándolos a la tasa de interés legal fijada
por el Banco Central de Reserva del Perú.
La citada disposición estableció lo siguiente:
Establécese que el pago de devengados, en caso de
que se generen para los pensionistas del Decreto Ley Nº
19990 y regímenes diferentes al Decreto Ley Nº 20530, no
podrán fraccionarse por un plazo mayor a un año. Si se
efectuara el fraccionamiento por un plazo mayor a un año,
a la respectiva alícuota deberá aplicársele la tasa de interés
legal fijada por el Banco Central de Reserva del Perú.
El Ministerio de Economía y Finanzas efectúa las
provisiones presupuestales a que haya lugar. (sic)
Como es de verse, para el legislador el pago de las
pensiones devengadas –no pagadas oportunamente
producto de la demora del procedimiento administrativo
de calificación o de la revisión de oficio– que superaran en
su programación fraccionada 1 año desde su liquidación,
merecen el pago adicional de intereses conforme a la tasa
fijada por el Banco Central de Reserva del Perú. Al respecto,
es necesario precisar que el BCR regula dos tipos de tasas
de interés a fin de establecer la referencia porcentual que
corresponde imputar a deudas de naturaleza civil (tasa de
interés efectiva) y laboral (tasa de interés laboral o nominal),
esto en virtud de lo dispuesto en el artículo 1244 del Código
Civil y el artículo 51 de su Ley Orgánica (Ley 26123).
12. Hasta aquí, lo dicho no hace más que identificar que
las deudas previsionales por mandato del legislador, vencido
el año de fraccionamiento sin haberse podido liquidar en
su totalidad, genera un interés por el incumplimiento, pero
¿cuál es la naturaleza jurídica del interés que generan las
deudas pensionarias?
13. En nuestro ordenamiento jurídico, las reglas sobre el
incumplimiento de obligaciones se encuentran establecidas
en el Código Civil. Estas reglas aplicables a las relaciones
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entre privados sirven de marco regulatorio general para la
resolución de conflictos o incertidumbres jurídicas que se
planteen en el desarrollo de dichas relaciones jurídicas. Si
bien es cierto que las controversias que se evalúan a través
de los procesos constitucionales no pueden ser resueltas
en aplicación del Derecho Privado, ello no impide que el
juez constitucional analice dichas reglas a fin de identificar
posibles respuestas que coadyuven a la resolución de
controversias en las que se encuentren involucrados
derechos fundamentales. Ello, sin olvidar que su aplicación
solo es posible si dichas reglas no contradicen los fines
esenciales de los procesos constitucionales de garantizar
la primacía de la Constitución y la vigencia efectiva de los
derechos constitucionales (Artículo II del Título Preliminar
del Código Procesal Constitucional).
14. Así, el artículo 1219 del Código Civil, establece
cuales son los efectos de las obligaciones contraídas entre
el acreedor y deudor. Así:
Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para
lo siguiente:
1.- Emplear las medidas legales a fin de que el deudor
le procure aquello a que está obligado.
2.- Procurarse la prestación o hacérsela procurar por
otro, a costa del deudor.
3.- Obtener del deudor la indemnización correspondiente.
4.- Ejercer los derechos del deudor, sea en vía de
acción o para asumir su defensa, con excepción de los que
sean inherentes a la persona o cuando lo prohíba la ley. El
acreedor para el ejercicio de los derechos mencionados en
este inciso, no necesita recabar previamente autorización
judicial, pero deberá hacer citar a su deudor en el juicio que
promueva. (…)
En la misma línea, el artículo 1152 del Código Civil,
dispone lo siguiente ante el incumplimiento de una
obligación de hacer por culpa del deudor:
… el acreedor también tiene derecho a exigir el pago de
la indemnización que corresponda.
Finalmente, el artículo 1242 del mismo código, regula
los tipos de intereses aplicables a las deudas generadas en
el territorio peruano. Así:
El interés es compensatorio cuando constituye la
contraprestación por el uso del dinero o de cualquier otro
bien.
Es moratorio cuanto tiene por finalidad indemnizar la
mora en el pago.
15. Como es de verse, nuestra legislación civil
establece como una de las consecuencias generales del
incumplimiento de obligaciones, el derecho legal a reclamar
una indemnización, y precisa que en el caso de deudas
pecuniarias no pagadas a tiempo, se generan intereses
moratorios, cuya finalidad es resarcir al acreedor por la
demora en la devolución del crédito.
16. Conforme lo he precisado supra, la tutela judicial
del derecho a la pensión, genera dos mandatos, uno
destinado al reconocimiento la eficacia del derecho por
parte del agente lesivo (ONP), para lo cual se ordena
la emisión de un acto administrativo cumpliendo dicho
fin; y, otro destinado a restablecer el pago de la pensión
(prestación económica), lo que implica reconocer también
las consecuencias económicas generadas por la demora de
dicho pago a favor del pensionista, a través de una orden
adicional de pago de intereses moratorios en contra del
agente lesivo, criterio establecido en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional desde la emisión de la Sentencia
0065-2002-PA/TC.
17. Es importante recordar que el derecho a la
pensión es de naturaleza alimentaria, por lo que su lesión
continuada, producto de la falta de pago de la pensión,
genera una aflicción negativa en los últimos años de vida
del aportante/cesante sin jubilación, dado la ausencia de
solvencia económica para la atención de sus necesidades
básicas de alimentación, vestido y salud. Es este hecho el
que sustenta la orden de reparación vía la imputación del
pago de intereses moratorios.
18. En tal sentido, se aprecia que los intereses
que provienen de las deudas previsionales y que son
consecuencia directa del pago tardío generado por el
deficiente ejercicio de las competencias de la ONP, son
de naturaleza indemnizatoria, pues tienen por finalidad
compensar el perjuicio ocasionado en el pensionista por el
64009
retardo del pago de la pensión a la que tenía derecho, esto
por cumplir los requisitos exigidos por ley y que ha sido
demostrado en un proceso judicial.
19. Es importante dejar en claro que el hecho de
que la ONP a propósito de un deficiente ejercicio de sus
funciones exclusivas de calificación y pago de prestaciones
pensionarias, lesione el derecho a la pensión y como
consecuencia de dicho accionar –o eventual omisión–,
genere un pago tardío de dichas prestaciones, ello en
modo alguno traslada la responsabilidad de dicha demora
hacía el Fondo Consolidado de Reservas Previsionales,
en la medida de que en los hechos, este fondo es objeto
de administración y no participa ni revisa el ejercicio de
las funciones de la ONP, por lo que no genera –ni puede
generar– acciones ni omisiones lesivas del citado derecho.
Al respecto es necesario precisar que la Ley de
Procedimientos Administrativos General (Ley 27444),
establece la responsabilidad patrimonial de las entidades
públicas al señalar lo siguiente:
Artículo 238.1.- Sin perjuicio de las responsabilidades
previstas en el Derecho común y en las leyes especiales,
las entidades son patrimonialmente responsables frente
a los administrados por los daños directos e inmediatos
causados por los actos de la administración o los servicios
públicos directamente prestados por aquellas.
Artículo 238.4.- El daño alegado debe ser efectivo,
valuable económicamente e individualizado con relación a
un administrado o grupo de ellos1.
20. Es por ello que, únicamente, el citado fondo responde
–y debe responder a exclusividad– por el pago de la pensión
y/o eventuales devengados y reintegros provenientes de
un nuevo y correcto cálculo de dicha prestación, en tanto
que la ONP debe responder y asumir la responsabilidad
del pago de los intereses generados por dicho pago tardío
(mora), como entidad pública legalmente competente
para calificar y otorgar el pago de pensiones del Sistema
Nacional de Pensiones, al ser la responsable de la lesión
del derecho fundamental a la pensión. Esto quiere decir que
la ONP a través de sus fondos asignados anualmente y/o
fondos propios, es quien debe responder por el pago de los
intereses generados a propósito del ejercicio deficiente de
sus facultades para asumir, independientemente, el pago
de dicho adeudo, sin que ello afecte al Fondo Consolidado
de Reservas Previsionales.
21. Ahora bien, teniendo en cuenta la naturaleza
indemnizatoria de los intereses previsionales, es necesario
determinar cuál es el tipo de tasa de interés aplicable para
su determinación.
22. El Banco Central de Reserva (BCR), por mandato
del artículo 84 de la Constitución, es el órgano constitucional
encargado de regular la moneda y el crédito financiero.
Asimismo, por mandato del artículo 1244 del Código Civil,
de la Ley 28266 y del Decreto Ley 25920, es el órgano
estatal facultado para establecer las tasas de interés
aplicables a las deudas de naturaleza civil, previsional y
laboral.
Aquí cabe puntualizar que la regulación del interés
laboral viene a constituir la excepción a la regla general
del interés legal, dado que por mandato del Decreto Ley
25920, el legislador ha preferido otorgar un tratamiento
especial para el pago de intereses generados por el
incumplimiento de obligaciones laborales a fin de evitar
un perjuicio económico al empleador con relación a la
inversión de su capital, fin constitucionalmente valioso tan
igual que el pago de las deudas laborales. Sin embargo,
esta situación particular, no encuentra justificación similar
en el caso de deudas previsionales, en la medida que el
resarcimiento del daño causado al derecho a la pensión no
afecta una inversión privada ni el Fondo Consolidado de
Reservas Previsionales, conforme lo he precisado en los
considerandos 19 y 20.
23. Teniendo ello en cuenta, se aprecia que el interés
moratorio de las deudas previsionales, en tanto el pago
de pensiones no provienen de acreencias producto
de un contrato suscrito a voluntad entre el Estado y el
aportante (deudas civiles), ni de una relación laboral,
será aquel determinado por el Banco Central de Reserva
(BCR) a través de la tasa de interés efectiva, en atención
a lo establecido en la Ley precitada 28266. Cabe indicar
asimismo, que dada la previsión legal antes mencionada,
los intereses previsionales tampoco se encuentran sujetos

64010 PROCESOS CONSTITUCIONALES
a la limitación del anatocismo regulada por el artículo 1249
del Código Civil, pues dicha disposición es exclusivamente
aplicable a deudas provenientes de pactos entre privados; y
su hipotética aplicación para la resolución de controversias
en las que se vean involucrados derechos fundamentales,
carece de sustento constitucional y legal.
24. Por estas razones la deuda pensionaria como
manifestación material del derecho a la pensión debe ser
entendida como el goce de una prestación con valor adquisitivo
adecuado con la moneda vigente, pues desconocer la
naturaleza valorista de una deuda pensionaria implica una
forma de menoscabo a la dignidad del adulto mayor, en su
forma más básica como lo es la manutención propia. Más
aún, si se considera que el derecho a la pensión comprende
el derecho al goce oportuno de la prestación pensionaria;
situación que implica el pago de una mensualidad acorde
al valor monetario vigente a la fecha de su cancelación. No
un pago que suponga la pérdida de su valor adquisitivo, aun
cuando el deudor sea el Estado. Lo contrario implica generar
una política lesiva al principio-derecho de dignidad del adulto
mayor, que se traduce en otorgar prestaciones carentes
de solvencia en el mercado para la adquisición y pago de
cuestiones elementales y básicas.
S.
BLUME FORTINI
1 El texto de las normas citadas corresponden a la modificatoria introducida
por el artículo 1 del Decreto Legislativo 1029, publicado el 24 de junio de
2008.
W-1600993-3
PROCESO DE AMPARO
EXP. N.° 01315-2014-PA/TC
AREQUIPA
NAZARIO MINGA LLAMOCCA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los cuatro días del mes de julio de 2017, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Urviola Hani, Blume
Fortini, Sardón de Taboada y Espinosa-Saldaña Barrera,
pronuncia la siguiente sentencia. Asimismo se agregan el
abocamiento del magistrado Ramos Núñez, aprobado en
la sesión del pleno de fecha 19 de julio de 2016, y el de la
magistrada Ledesma Narváez aprobado en la sesión del
pleno de fecha 6 de setiembre de 2016, y el fundamento de
voto del magistrado Blume Fortini.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Nazario Minga Llamocca contra la resolución de fojas 598,
de fecha 28 de enero de 2014, expedida por la Primera
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, que
declaró infundada e improcedente, respectivamente, las
pretensiones contenidas en la demanda.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone demanda de amparo contra la
Oficina de Normalización Previsional (ONP), con el objeto
de que se efectúe el recálculo de su pensión de jubilación
minera de la Ley 25009, otorgada por Resolución 70216-
2003-ONP/DC/DL 19990, de fecha 8 de setiembre de 2003;
y que, en consecuencia, se le otorgue una pensión minera
al 100 % de su remuneración de referencia.
Asimismo, solicita que se le otorgue una pensión de
invalidez por enfermedad profesional del Decreto Ley
18846 y la Ley 26790, con el abono de las pensiones
devengadas e intereses legales.
La emplazada contesta la demanda y alega que al
demandante se le otorgó pensión minera ascendente al
monto máximo establecido por ley; asimismo, aduce que al
actor no le corresponde la pensión de invalidez solicitada,
puesto que no ha cumplido con acreditar que padece de
enfermedad profesional con un documento idóneo.
El Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Arequipa,
con fecha 2 de abril de 2013, declaró infundada la demanda
en cuanto al otorgamiento de la pensión de jubilación minera
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
al 100 % de su remuneración de referencia, e infundado el
extremo referido al otorgamiento de la pensión de invalidez
por enfermedad profesional, por considerar que a la primera
se le aplicó el tope previsto por el Decreto de Urgencia
105-2001; asimismo, se le aplicó debidamente el Decreto
Ley 25967 por haberse producido la contingencia dentro
de su vigencia. En cuanto a la pensión de invalidez por
enfermedad profesional, estima que no se ha acreditado
el nexo causal entre el padecimiento de la enfermedad de
hipoacusia bilateral, síndrome de hiperreactividad bronquial
y visión subnormal, y las labores realizadas.
La Sala superior competente confirmó la apelada en
cuanto al extremo que declara infundado el otorgamiento
de la pensión de jubilación al 100 % de la remuneración
de referencia por similar fundamento; y revocó el extremo
referido a la pensión de invalidez por enfermedad
profesional, declarándolo improcedente por no haberse
establecido el porcentaje de menoscabo respecto de la
enfermedad de hipoacusia bilateral.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. El objeto de la demanda es: i) que se reajuste la
pensión de jubilación minera del recurrente al 100 % de
la remuneración de referencia; y, ii) que se le otorgue
una pensión de invalidez por enfermedad profesional del
Decreto Ley 18846 y la Ley 26790, con el abono de las
pensiones devengadas e intereses legales.
2. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal
Constitucional ha precisado que aun cuando la demanda
cuestione la suma específica de la pensión que percibe
la parte recurrente, procede efectuar su verificación por
las especiales circunstancias del caso (grave estado de
salud), a fin de evitar consecuencias irreparables. Aunado
a ello, son susceptibles de protección a través del amparo
los casos en que se deniegue una pensión de invalidez,
a pesar de cumplirse con las disposiciones legales que
establecen los requisitos para su obtención.
3. En consecuencia, corresponde analizar si el
demandante cumple los presupuestos legales que
permitirán determinar si tiene derecho al reajuste solicitado
y/o a percibir la pensión que reclama, pues, de ser así,
se estaría verificando la arbitrariedad en el accionar de la
entidad demandada.
Análisis de la controversia
i) Reajuste de la pensión de jubilación minera de la Ley
25009
4. El demandante solicita el recálculo de la pensión de
jubilación minera otorgada mediante Resolución 70216-
2003-ONP/DC/DL 19990, de fecha 8 de setiembre de 2003;
y que, en consecuencia, se le otorgue una pensión minera
de la Ley 25009 equivalente al 100 % de su remuneración
de referencia, conforme a lo dispuesto por el artículo 9 de
su reglamento, aprobado por Decreto Supremo 029-89-TR.
5. Sin embargo, de la cuestionada resolución se aprecia
que el recurrente percibe la pensión máxima mensual
establecida por el Decreto de Urgencia 105-2001, la misma
que asciende a un monto de S/ 857,36.
6. Al respecto, este Tribunal ha precisado con relación al
monto de la pensión máxima mensual que los topes fueron
previstos desde la redacción original del artículo 78 del Decreto
Ley 19990, modificado por el Decreto Ley 22847, que fijó un
máximo referido a porcentajes, hasta la promulgación del
Decreto Ley 25967, que en su artículo 3 determinó la pensión
máxima en base a un monto fijo que puede ser modificado
por decretos supremos. Por lo cual queda claro que, desde
el origen del Sistema Nacional de Pensiones se establecieron
topes a los montos de las pensiones mensuales, así como los
mecanismos para su modificación.
7. Asimismo, resulta pertinente recordar que se ha
precisado que el régimen de jubilación minera no está
exceptuado del tope establecido por la pensión máxima,
pues el alegado reglamento de la Ley 25009 determina que
la pensión completa de jubilación minera será equivalente
al 100 % de la remuneración de referencia del trabajador,
sin que exceda el monto máximo de pensión previsto en el
Sistema Nacional de Pensiones (Decreto Ley 19990).
8. Por lo tanto, no se ha acreditado que la resolución
impugnada lesione derecho fundamental alguno del
demandante, ya que ha sido calculada con arreglo a la
normativa vigente al momento de expedirse, por lo cual
debe desestimarse este extremo.
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
ii) Pensión de invalidez de la Ley 26790
9. Este Tribunal, en la sentencia emitida en el Expediente
02513-2007-PA/TC, publicada el 5 de febrero de 2009,
ha precisado ―con calidad de precedente― los criterios
respecto a las situaciones relacionadas con la aplicación del
régimen de protección de riesgos profesionales (accidentes
de trabajo y enfermedades profesionales).
10. En dicha sentencia ha quedado establecido que,
en los procesos de amparo referidos al otorgamiento de
una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley 18846 o
de una pensión de invalidez conforme a la Ley 26790, la
enfermedad profesional únicamente podrá ser acreditada
con un examen o dictamen médico emitido por una comisión
médica evaluadora de incapacidades del Ministerio de
Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme lo señala el
artículo 26 del Decreto Ley 19990.
11. Cabe precisar que el régimen de protección fue
inicialmente regulado por el Decreto Ley 18846, y luego sustituido
por la Ley 26790, del 17 de mayo de 1997, que estableció en
su Tercera Disposición Complementaria que las reservas y
obligaciones por prestaciones económicas del Seguro de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP)
serían transferidas al Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo (SCTR) administrado por la ONP.
12. Posteriormente, mediante el Decreto Supremo
003-98-SA se aprobaron las Normas Técnicas del SCTR,
estableciendo las prestaciones asistenciales y pecuniarias
que se otorgan al titular o beneficiarios a consecuencia de
un accidente de trabajo o enfermedad profesional.
13. El artículo 18.2.1 del referido decreto supremo
prescribe que se pagará una pensión vitalicia mensual
equivalente al 50 % de la remuneración mensual al asegurado
que, como consecuencia de un accidente de trabajo o
enfermedad profesional, quede disminuido en su capacidad
de trabajo en forma permanente en una proporción igual o
superior al 50 %, pero menor a los dos tercios.
14. En el presente caso, el demandante ha presentado
el Certificado de Evaluación Médica de Incapacidad 107-
2009 (folio 302), de fecha 10 de junio de 2009, emitido por
la Comisión Médica de Incapacidad del Hospital III Regional
Honorio Delgado Espinoza del Ministerio de Salud, el que
dictamina que padece de hipoacusia perceptible bilateral
moderada, síndrome de hiperreactividad bronquial y visión
subnormal, con un menoscabo global de 60 %.
15. Resulta pertinente precisar que, a efectos de determinar
si una enfermedad es producto de la actividad laboral, se
requiere de la existencia de una relación causa-efecto entre
las condiciones de trabajo y la enfermedad padecida.
16. Así, en el fundamento 27 de la sentencia emitida
en el Expediente 02513-2007-PA/TC, este Tribunal ha
señalado que, para establecer si la hipoacusia es de origen
ocupacional, es necesario acreditar la relación de causalidad
entre las condiciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se
deberán tener en cuenta las funciones que desempeñaba el
demandante, el tiempo transcurrido entre la fecha de cese y
la fecha de determinación de la enfermedad, además de las
condiciones inherentes al propio lugar de trabajo. Ello quiere
decir que la relación de causalidad en esta enfermedad no se
presume, sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia
se produce por la exposición repetida y prolongada al ruido.
17. De los certificados de trabajo expedidos por
Compañía Minas Ocoña SAA, Compañía Minera Oro
Mercedes SA y Compañía Minas Cuno Cuno SAC (folios 3 a
6), se desprende que el demandante laboró como ayudante
de perforista al interior de mina en periodos ininterrumpidos
desde el 1 de noviembre de 1983 al 18 de noviembre de
2002, quedando acreditado que estuvo expuesto por más
de 19 años a ruido excesivo.
18. Asimismo, es pertinente destacar que este Tribunal
Constitucional, en reiterada jurisprudencia, ha considerado
que un perforista de mina se encuentra expuesto al ruido
en forma constante y prolongada, por lo que resulta
razonablemente factible que contraiga, como consecuencia
de las labores desempeñadas, la enfermedad profesional
de hipoacusia.
19. Cabe recordar que el artículo 19 de la Ley 26790
establece que, en el caso de otorgamiento de las pensiones
de invalidez temporal o permanente, así como de
sobrevivientes y gastos de sepelio, como consecuencia de
accidentes de trabajo o enfermedades profesionales de los
afiliados, podrá la entidad empleadora contratar libremente
con la ONP o con empresas de seguros debidamente
acreditadas.
20. En tal sentido, a fojas 23 del cuaderno del Tribunal
obra el informe de Data Consultoría Integral y Proyectos
SA (Dataconsultin SA), de fecha 3 de setiembre de 2015,
64011
mediante el cual se indica que en la documentación que se
encuentra bajo custodia de la entidad liquidadora no obra
contrato alguno celebrado por la Empresa Minera Cuno Cuno
SAC con alguna aseguradora para la cobertura del SCTR en
el periodo comprendido entre los años 2001 y 2002.
21. Ante la imposibilidad de ubicar al exempleador del
demandante, este Tribunal considera pertinente remitirse a
los fundamentos expuestos en las sentencias emitidas en
los Expedientes 05141-2007-PA/TC, 02877-2008-PA/TC y
04923-2009-PA/TC, en lo concerniente a que la inscripción
en el registro de entidades empleadoras que desarrollan
actividades de riesgo ya no puede ser entendida como una
condición para la operatividad de la cobertura supletoria
establecida en el artículo 88 del Decreto Supremo 009-
97-SA, debiendo asumir la responsabilidad del pago
de la prestación pensionaria a que hubiere lugar, en
representación del Estado, la ONP, sin perjuicio de las
sanciones administrativas que deriven de la omisión
de contratar el seguro o una cobertura insuficiente por
parte del empleador, quien deberá asumir el costo de las
prestaciones que se generen y que, conforme a lo señalado,
sean de cargo de la mencionada entidad previsional.
22. Debe precisarse que el Tribunal Constitucional
estima que en este caso también opera la cobertura
supletoria, puesto que, si bien no se está frente a un
supuesto de renuencia del empleador a informar con cuál
entidad contrató el SCTR, la consecuencia es la misma,
toda vez que debido a la imposibilidad de ubicar a la
exempleadora no se cuenta con esta información.
23. Por tanto, habiéndose determinado que el demandante
se encuentra protegido por el SCTR, le corresponde percibir
la pensión de invalidez parcial permanente regulada en el
artículo 18.2.1 del Decreto Supremo 003-98-SA, en un
monto equivalente al 50 % de la remuneración mensual.
24. En cuanto a la contingencia, este Tribunal considera
que debe establecerse desde la fecha del pronunciamiento
de la comisión médica, es decir, el 10 de junio de 2009,
dado que el beneficio deriva justamente del mal que aqueja
al demandante; por lo que, deben abonarse las pensiones
devengadas generadas desde tal fecha.
25. Respecto a los intereses legales, debe remitirse al
auto recaído en el Expediente 02214-2014-PA/TC, en el
que se establece, en calidad de doctrina jurisprudencial
―aplicable incluso a los procesos judiciales en trámite
o en etapa de ejecución―, que el interés legal aplicable
en materia pensionable no es capitalizable, conforme al
artículo 1249 del Código Civil.
26. Finalmente, corresponde ordenar el pago de los
costos procesales, en virtud a lo dispuesto en el artículo 56
del Código Procesal Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA en parte la demanda en cuanto
al otorgamiento de la pensión de invalidez de la Ley 26790,
porque se ha acreditado la vulneración del derecho a la
pensión; en consecuencia, NULA la Resolución 2417-
2007-ONP/DC/DL 18846, de fecha 10 de mayo de 2007.
2. ORDENA que la ONP cumpla con otorgar al
demandante la pensión de invalidez por enfermedad
profesional a partir del 10 de junio de 2009, conforme a los
fundamentos de la presente sentencia, con el abono de los
devengados, intereses legales y costos del proceso.
3. Declarar INFUNDADA la demanda respecto al
extremo del reajuste de la pensión de jubilación minera de
la Ley 25009.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA

64012 PROCESOS CONSTITUCIONALES
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
ERNESTO BLUME FORTINI, OPINANDO QUE
CORRESPONDE ORDENARSE EL PAGO DE INTERESES
LEGALES CAPITALIZABLES POR TRATARSE DE
DEUDAS PENSIONARIAS
Si bien concuerdo con declarar fundada la demanda por
haberse acreditado la vulneración del derecho fundamental
a la pensión del demandante, discrepo de lo afirmado en el
fundamento 25, que consigna que el interés legal aplicable
en materia pensionaria no es capitalizable basándose en
la denominada “doctrina jurisprudencial” establecida en el
Auto 2214-2014-PA/TC, por cuanto, como repito y he dejado
sentado en el voto singular que emití en dicha oportunidad,
considero que los criterios contenidos en dicho auto son
errados, ya que en materia pensionaria es de aplicación la
tasa de interés efectiva, que implica el pago de intereses
capitalizables.
Desarrollo mi posición en los términos siguientes:
1. En la Sentencia 0003-2013-PI/TC, 0004-2013-PI/
TC y 0023-2013-PI/TC, sobre la Ley del Presupuesto
Público del año 2013, este Tribunal Constitucional precisó
la naturaleza y alcances de las leyes del presupuesto
público, estableciendo, principalmente, sus características
de especialidad y anualidad. Con relación a esto último,
especificó lo siguiente en su fundamento 29:
“Dada la periodicidad anual de la Ley de Presupuesto,
toda disposición legal que ella contenga, cuya vigencia
supere, expresa o implícitamente, el período anual
respectivo, o que establezca una vigencia ilimitada en
el tiempo, es per se incompatible con el artículo 77 de la
Ley Fundamental, como igualmente es inconstitucional,
por sí mismo, que en la Ley de Presupuesto se regule
un contenido normativo ajeno a la materia estrictamente
presupuestaria”.
En tal sentido, es claro que el contenido de todas las
normas que regula una ley de presupuesto, solo tienen
efectos durante un año; y solo deben regular materia
presupuestaria, pues son estas dos características –
adicionales a su procedimiento de aprobación– condiciones
para su validez constitucional a nivel formal.
2. La nonagésima sétima disposición complementaria
de la Ley de Presupuesto del Sector Público para el año
fiscal 2013 (Ley 29951), dispone lo siguiente:
Dispóngase, a partir de la vigencia de la presente
Ley, que el interés que corresponde pagar por adeudos
de carácter previsional es el interés legal fijado por el
Banco Central de Reserva del Perú. El referido interés no
es capitalizable de conformidad con el artículo 1249 del
Código Civil y se devenga a partir del día siguiente de aquel
en que se produjo el incumplimiento hasta el día de su pago
efectivo, sin que sea necesario que el acreedor afectado
exija judicial o extrajudicialmente el incumplimiento de la
obligación o pruebe haber sufrido daño alguno. Asimismo,
establézcase que los procedimientos administrativos,
judiciales en trámite o en etapa de ejecución, o cualquier
adeudo previsional pendiente de pago a la fecha, se
adecuará a lo establecido en la presente disposición.
3. En principio, es claro que el mandato contenido en la
citada disposición complementaria, estuvo vigente durante
el año 2013 y por lo tanto, solo podía tener efectos durante
dicho año, esto es desde el 1 de enero al 31 de diciembre
de dicho periodo presupuestal.
4. Sin embargo, y como es de verse, su contenido
precisa el tipo de interés aplicable a la deuda pensionaria,
es decir, no regula una materia presupuestaria, sino su
finalidad específica es establecer la forma cualitativa del
pago de intereses de este tipo específico de deudas. Esta
incongruencia de su contenido evidencia la inexistencia
de un nexo lógico e inmediato con la ejecución del gasto
público anual, y por lo tanto, una inconstitucionalidad de
forma por la materia regulada.
5. Cabe precisar que el Sistema Nacional de Pensiones,
en tanto sistema de administración estatal de aportaciones
dinerarias para contingencias de vejez, se solventa, en
principio, con la recaudación mensual de aportes a cargo
de la Sunat y la rentabilidad que produzcan dichos fondos.
A ello, se adicionan los fondos del tesoro público que el
Ministerio de Economía y Finanzas aporta y otros ingresos
que pueda recibir el Fondo Consolidado de Reservas
Previsionales.
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
6. En tal sentido, aun cuando la Ley de Presupuesto
Público debe incluir el gasto que supone la ONP como
entidad pública para su funcionamiento, ello no termina
por justificar, razonablemente, la incorporación de una
disposición regulatoria de un tipo de interés específico
para el pago de la deuda pensionaria, pues la norma en
sí misma escapa a la especial materia regulatoria de este
tipo de leyes.
7. En otras palabras, aun cuando es cierto que la ONP
como entidad estatal genera gasto público que corresponde
ser incluido en la Ley de Presupuesto (planilla de pago de
trabajadores, pago de servicios, compra de bienes, entre
otros gastos); dicho gasto, en sí mismo, no es otro que el
costo que asume el Estado peruano para la concretización
del derecho fundamental a la pensión a favor de todos
los ciudadanos a modo de garantía estatal, esto en claro
cumplimiento de sus obligaciones internacionales de
respeto de los derechos protegidos por la Convención
Americana de Derechos Humanos y de garantizar su
efectividad a través de medidas legislativas u otro tipo
de medidas estatales (artículos 1 y 2 de la Convención
Americana de Derechos Humanos).
8. Por ello, la inclusión de una disposición que regula
la forma cualitativa del pago de los intereses pensionarios
no guarda coherencia con la materia presupuestal pública
a regularse a través de este tipo especial de leyes, lo cual
pone en evidencia la existencia de una infracción formal
que traduce en inconstitucional la nonagésima sétima
disposición complementaria de la Ley de Presupuesto
del Sector Público para el año fiscal 2013, pues su texto
incorpora al ordenamiento jurídico una materia ajena a la
presupuestaria como disposición normativa. Siendo ello
así, su aplicación resulta igualmente inconstitucional.
9. En el caso de las deudas pensionarias reclamadas a
propósito de los procesos constitucionales de amparo, se
advierte la presencia de 2 características particulares: a) El
restablecimiento de las cosas al estado anterior. El proceso
constitucional está destinado a restituir las cosas al estado
anterior a la lesión del derecho a la pensión, lo que implica
que el juez constitucional además de disponer la nulidad del
acto u omisión lesiva, debe ordenar a la parte emplazada
la emisión del acto administrativo reconociendo el derecho
a la pensión a favor del demandante; y, b) el mandato de
pago de prestaciones no pagadas oportunamente. En la
medida que el derecho a la pensión genera una prestación
dineraria, corresponde que dicha restitución del derecho
incluya un mandato de pago de todas aquellas prestaciones
no pagadas en su oportunidad.
10. Esta segunda cualidad particular de las pretensiones
pensionarias en los procesos constitucionales, a su
vez plantea una problemática producto del paso del
tiempo: la pérdida del valor adquisitivo de la acreencia
dependiendo de cuan lejana se encuentre la fecha de la
regularización del pago de la prestación pensionaria. Esta
situación –consecuencia directa del ejercicio deficiente
de las facultades de la ONP y por lo tanto, es imputable
exclusivamente a ella– genera en el acreedor pensionario
un grado de aflicción producto de la falta de pago de su
pensión, que supone en el aportante/cesante sin jubilación
no recibir el ingreso económico necesario para solventar
sus necesidades básicas de alimentación, vestido e incluso
salud (sin pensión no hay lugar a prestación de seguridad
social), durante el tiempo que la ONP omita el pago y se
demuestre judicialmente si tiene o no derecho al acceso a
la pensión.
11. El legislador mediante la Ley 28266, publicada el
2 de julio de 2004, inició la regulación de los intereses
previsionales aparejándolos a la tasa de interés legal fijada
por el Banco Central de Reserva del Perú.
La citada disposición estableció lo siguiente:
Establécese que el pago de devengados, en caso de
que se generen para los pensionistas del Decreto Ley Nº
19990 y regímenes diferentes al Decreto Ley Nº 20530, no
podrán fraccionarse por un plazo mayor a un año. Si se
efectuara el fraccionamiento por un plazo mayor a un año,
a la respectiva alícuota deberá aplicársele la tasa de interés
legal fijada por el Banco Central de Reserva del Perú.
El Ministerio de Economía y Finanzas efectúa las
provisiones presupuestales a que haya lugar. (sic)
Como es de verse, para el legislador el pago de las
pensiones devengadas –no pagadas oportunamente
producto de la demora del procedimiento administrativo
de calificación o de la revisión de oficio– que superaran en
su programación fraccionada 1 año desde su liquidación,
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
merecen el pago adicional de intereses conforme a la tasa
fijada por el Banco Central de Reserva del Perú. Al respecto,
es necesario precisar que el BCR regula dos tipos de tasas
de interés a fin de establecer la referencia porcentual que
corresponde imputar a deudas de naturaleza civil (tasa de
interés efectiva) y laboral (tasa de interés laboral o nominal),
esto en virtud de lo dispuesto en el artículo 1244 del Código
Civil y el artículo 51 de su Ley Orgánica (Ley 26123).
12. Hasta aquí, lo dicho no hace más que identificar que
las deudas previsionales por mandato del legislador, vencido
el año de fraccionamiento sin haberse podido liquidar en
su totalidad, genera un interés por el incumplimiento, pero
¿cuál es la naturaleza jurídica del interés que generan las
deudas pensionarias?
13. En nuestro ordenamiento jurídico, las reglas sobre el
incumplimiento de obligaciones se encuentran establecidas
en el Código Civil. Estas reglas aplicables a las relaciones
entre privados sirven de marco regulatorio general para la
resolución de conflictos o incertidumbres jurídicas que se
planteen en el desarrollo de dichas relaciones jurídicas. Si
bien es cierto que las controversias que se evalúan a través
de los procesos constitucionales no pueden ser resueltas
en aplicación del Derecho Privado, ello no impide que el
juez constitucional analice dichas reglas a fin de identificar
posibles respuestas que coadyuven a la resolución de
controversias en las que se encuentren involucrados
derechos fundamentales. Ello, sin olvidar que su aplicación
solo es posible si dichas reglas no contradicen los fines
esenciales de los procesos constitucionales de garantizar
la primacía de la Constitución y la vigencia efectiva de los
derechos constitucionales (Artículo II del Título Preliminar
del Código Procesal Constitucional).
14. Así, el artículo 1219 del Código Civil, establece
cuales son los efectos de las obligaciones contraídas entre
el acreedor y deudor. Así:
Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para
lo siguiente:
1.- Emplear las medidas legales a fin de que el deudor
le procure aquello a que está obligado.
2.- Procurarse la prestación o hacérsela procurar por
otro, a costa del deudor.
3.- Obtener del deudor la indemnización correspondiente.
4.- Ejercer los derechos del deudor, sea en vía de
acción o para asumir su defensa, con excepción de los que
sean inherentes a la persona o cuando lo prohíba la ley. El
acreedor para el ejercicio de los derechos mencionados en
este inciso, no necesita recabar previamente autorización
judicial, pero deberá hacer citar a su deudor en el juicio que
promueva. (…)
En la misma línea, el artículo 1152 del Código Civil,
dispone lo siguiente ante el incumplimiento de una
obligación de hacer por culpa del deudor:
… el acreedor también tiene derecho a exigir el pago de
la indemnización que corresponda.
Finalmente, el artículo 1242 del mismo código, regula
los tipos de intereses aplicables a las deudas generadas en
el territorio peruano. Así:
El interés es compensatorio cuando constituye la
contraprestación por el uso del dinero o de cualquier otro
bien.
Es moratorio cuanto tiene por finalidad indemnizar la
mora en el pago.
15. Como es de verse, nuestra legislación civil
establece como una de las consecuencias generales del
incumplimiento de obligaciones, el derecho legal a reclamar
una indemnización, y precisa que en el caso de deudas
pecuniarias no pagadas a tiempo, se generan intereses
moratorios, cuya finalidad es resarcir al acreedor por la
demora en la devolución del crédito.
16. Conforme lo he precisado supra, la tutela judicial
del derecho a la pensión, genera dos mandatos, uno
destinado al reconocimiento la eficacia del derecho por
parte del agente lesivo (ONP), para lo cual se ordena
la emisión de un acto administrativo cumpliendo dicho
fin; y, otro destinado a restablecer el pago de la pensión
(prestación económica), lo que implica reconocer también
las consecuencias económicas generadas por la demora de
dicho pago a favor del pensionista, a través de una orden
adicional de pago de intereses moratorios en contra del
64013
agente lesivo, criterio establecido en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional desde la emisión de la Sentencia
0065-2002-PA/TC.
17. Es importante recordar que el derecho a la
pensión es de naturaleza alimentaria, por lo que su lesión
continuada, producto de la falta de pago de la pensión,
genera una aflicción negativa en los últimos años de vida
del aportante/cesante sin jubilación, dado la ausencia de
solvencia económica para la atención de sus necesidades
básicas de alimentación, vestido y salud. Es este hecho el
que sustenta la orden de reparación vía la imputación del
pago de intereses moratorios.
18. En tal sentido, se aprecia que los intereses
que provienen de las deudas previsionales y que son
consecuencia directa del pago tardío generado por el
deficiente ejercicio de las competencias de la ONP, son
de naturaleza indemnizatoria, pues tienen por finalidad
compensar el perjuicio ocasionado en el pensionista por el
retardo del pago de la pensión a la que tenía derecho, esto
por cumplir los requisitos exigidos por ley y que ha sido
demostrado en un proceso judicial.
19. Es importante dejar en claro que el hecho de
que la ONP a propósito de un deficiente ejercicio de sus
funciones exclusivas de calificación y pago de prestaciones
pensionarias, lesione el derecho a la pensión y como
consecuencia de dicho accionar –o eventual omisión–,
genere un pago tardío de dichas prestaciones, ello en
modo alguno traslada la responsabilidad de dicha demora
hacía el Fondo Consolidado de Reservas Previsionales,
en la medida de que en los hechos, este fondo es objeto
de administración y no participa ni revisa el ejercicio de
las funciones de la ONP, por lo que no genera –ni puede
generar– acciones ni omisiones lesivas del citado derecho.
Al respecto es necesario precisar que la Ley de
Procedimientos Administrativos General (Ley 27444),
establece la responsabilidad patrimonial de las entidades
públicas al señalar lo siguiente:
Artículo 238.1.- Sin perjuicio de las responsabilidades
previstas en el Derecho común y en las leyes especiales,
las entidades son patrimonialmente responsables frente
a los administrados por los daños directos e inmediatos
causados por los actos de la administración o los servicios
públicos directamente prestados por aquellas.
Artículo 238.4.- El daño alegado debe ser efectivo,
valuable económicamente e individualizado con relación a
un administrado o grupo de ellos1.
20. Es por ello que, únicamente, el citado fondo responde
–y debe responder a exclusividad– por el pago de la pensión
y/o eventuales devengados y reintegros provenientes de
un nuevo y correcto cálculo de dicha prestación, en tanto
que la ONP debe responder y asumir la responsabilidad
del pago de los intereses generados por dicho pago tardío
(mora), como entidad pública legalmente competente
para calificar y otorgar el pago de pensiones del Sistema
Nacional de Pensiones, al ser la responsable de la lesión
del derecho fundamental a la pensión. Esto quiere decir que
la ONP a través de sus fondos asignados anualmente y/o
fondos propios, es quien debe responder por el pago de los
intereses generados a propósito del ejercicio deficiente de
sus facultades para asumir, independientemente, el pago
de dicho adeudo, sin que ello afecte al Fondo Consolidado
de Reservas Previsionales.
21. Ahora bien, teniendo en cuenta la naturaleza
indemnizatoria de los intereses previsionales, es necesario
determinar cuál es el tipo de tasa de interés aplicable para
su determinación.
22. El Banco Central de Reserva (BCR), por mandato
del artículo 84 de la Constitución, es el órgano constitucional
encargado de regular la moneda y el crédito financiero.
Asimismo, por mandato del artículo 1244 del Código Civil,
de la Ley 28266 y del Decreto Ley 25920, es el órgano
estatal facultado para establecer las tasas de interés
aplicables a las deudas de naturaleza civil, previsional y
laboral.
Aquí cabe puntualizar que la regulación del interés
laboral viene a constituir la excepción a la regla general
del interés legal, dado que por mandato del Decreto Ley
25920, el legislador ha preferido otorgar un tratamiento
especial para el pago de intereses generados por el
incumplimiento de obligaciones laborales a fin de evitar
un perjuicio económico al empleador con relación a la

64014 PROCESOS CONSTITUCIONALES
inversión de su capital, fin constitucionalmente valioso tan
igual que el pago de las deudas laborales. Sin embargo,
esta situación particular, no encuentra justificación similar
en el caso de deudas previsionales, en la medida que el
resarcimiento del daño causado al derecho a la pensión no
afecta una inversión privada ni el Fondo Consolidado de
Reservas Previsionales, conforme lo he precisado en los
considerandos 19 y 20.
23. Teniendo ello en cuenta, se aprecia que el interés
moratorio de las deudas previsionales, en tanto el pago
de pensiones no provienen de acreencias producto
de un contrato suscrito a voluntad entre el Estado y el
aportante (deudas civiles), ni de una relación laboral,
será aquel determinado por el Banco Central de Reserva
(BCR) a través de la tasa de interés efectiva, en atención
a lo establecido en la Ley precitada 28266. Cabe indicar
asimismo, que dada la previsión legal antes mencionada,
los intereses previsionales tampoco se encuentran sujetos
a la limitación del anatocismo regulada por el artículo 1249
del Código Civil, pues dicha disposición es exclusivamente
aplicable a deudas provenientes de pactos entre privados; y
su hipotética aplicación para la resolución de controversias
en las que se vean involucrados derechos fundamentales,
carece de sustento constitucional y legal.
24. Por estas razones la deuda pensionaria como
manifestación material del derecho a la pensión debe
ser entendida como el goce de una prestación con
valor adquisitivo adecuado con la moneda vigente,
pues desconocer la naturaleza valorista de una deuda
pensionaria implica una forma de menoscabo a la
dignidad del adulto mayor, en su forma más básica como
lo es la manutención propia. Más aún, si se considera
que el derecho a la pensión comprende el derecho al
goce oportuno de la prestación pensionaria; situación
que implica el pago de una mensualidad acorde al valor
monetario vigente a la fecha de su cancelación. No un pago
que suponga la pérdida de su valor adquisitivo, aun cuando
el deudor sea el Estado. Lo contrario implica generar una
política lesiva al principio-derecho de dignidad del adulto
mayor, que se traduce en otorgar prestaciones carentes
de solvencia en el mercado para la adquisición y pago de
cuestiones elementales y básicas.
S.
BLUME FORTINI
1 El texto de las normas citadas corresponden a la modificatoria introducida
por el artículo 1 del Decreto Legislativo 1029, publicado el 24 de junio de
2008.
W-1600993-4
PROCESO DE AMPARO
EXP. N.° 01365-2014-PA/TC
LORETO
TEDDY PINEDO ARCENTALES
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 8 días del mes de noviembre de 2016, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez, Urviola
Hani, Blume Fortini, Ramos Núñez, Sardón de Taboada
y Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente
sentencia, con los fundamentos de voto de los magistrados
Urviola Hani y Blume Fortini y los votos singulares de los
magistrados Ledesma Narváez y Sardón de Taboada, que
se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Teddy Pinedo Arcentales contra la resolución de fojas 212,
de fecha 13 de setiembre de 2013, expedida por la Sala
Civil Mixta de la Corte Superior de Justicia de Loreto, que
declaró infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 15 de marzo de 2011, el recurrente interpone
demanda de amparo contra la Municipalidad Provincial de
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
Maynas, solicitando que se le reincorpore como obrero
de áreas verdes de la Gerencia de Saneamiento y Salud
Ambiental, se le elabore el contrato de trabajo a plazo
indeterminado correspondiente y se le incluya en planillas
como trabajador sujeto al régimen laboral de la actividad
privada, más el pago de los costos del proceso. Manifiesta
que suscribió contratos civiles y que fue contratado como
obrero de parques y áreas verdes. Refiere que laboró desde
el 3 de enero de 2008 hasta el 3 de enero de 2011, fecha
en que fue despedido en forma incausada. Sostiene que
ha realizado labores permanentes para la municipalidad y
bajo subordinación, por las cuales ha venido percibiendo
una remuneración mensual. Afirma que ha sido despedido
sin que se le cursen las cartas de preaviso y despido.
El procurador público de la municipalidad deduce
la excepción de incompetencia por razón de la materia
y contesta la demanda señalando que el recurrente ha
realizado labores de naturaleza eventual como inspector
en el “Proyecto de mejoramiento de áreas verdes del casco
urbano de la ciudad de Iquitos”. Refiere además que, al
momento de cese, se le cancelaron todos sus beneficios
sociales.
El Segundo Juzgado Especializado Civil de Maynas, con
fecha 16 de enero de 2012, declaró infundada la excepción
propuesta y, con fecha 15 de enero de 2013, declaró
fundada la demanda, estimando que se ha acreditado la
relación laboral en aplicación del principio de primacía de
la realidad.
A su turno, la Sala revisora revocó la apelada y declaró
infundada la demanda, tras considerar que no se han
determinado las labores específicas del demandante.
Mediante recurso de agravio constitucional, el
recurrente reitera los argumentos expresados en su
demanda y especifica que sí se ha desempeñado como
obrero de áreas verdes, conforme se desprende de los
propios documentos adjuntados por la demandada.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. El objeto de la demanda es que se ordene la
reincorporación del demandante como trabajador a plazo
indeterminado en el cargo de obrero de áreas verdes de la
Gerencia de Saneamiento y Salud Ambiental de la entidad
demandada, más el pago de costos procesales, por haber
sido víctima de un despido incausado.
Procedencia de la demanda
2. En la sentencia emitida en el Expediente 06681-
2013-PA/TC, publicada el 20 de julio de 2016 en el portal
web institucional, este Tribunal precisó los alcances del
precedente contenido en el Expediente 05057-2013-PA/
TC, señalando que este solamente será aplicable a los
casos en los que la plaza en la que laboraba el demandante
antes de producirse el acto lesivo forme parte de la carrera
administrativa, y no de otras modalidades de función
pública, en mérito a que no tendría sentido exigir el empleo
de criterios meritocráticos cuando no se requiere tomar en
cuenta estas consideraciones frente a quienes no son parte
de la carrera administrativa (cfr. fundamento 10 a 13 de la
sentencia emitida en el Expediente 06681-2013-PA/TC).
3. Esto es especialmente relevante, pues implica
tener en cuenta que hay distintos regímenes legales que
sí forman parte de la carrera administrativa (por ejemplo,
y sin ánimo taxativo, los trabajadores sujetos al Decreto
Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa
y de Remuneraciones del Sector Público, y a la Ley
30057, Ley del Servicio Civil), y otros que claramente no
forman parte de ella (como es el caso, también sin ánimo
exhaustivo, de los obreros municipales sujetos a la actividad
privada, los trabajadores del régimen de la Contratación
Administrativa de Servicios, los funcionarios de confianza o
los trabajadores de las empresas del Estado).
4. Por estos motivos, este Tribunal precisó que, para
que sean aplicables las reglas del precedente contenido en
el Expediente 05057-2013-PA/TC, es necesario que el caso
en cuestión presente las siguientes características:
a. El caso debe referirse a la desnaturalización de un
contrato, que puede ser temporal (a.1) o de naturaleza civil
(a.2), a través del cual supuestamente se encubrió una
relación laboral de carácter permanente.
b. Debe pedirse la reposición en una plaza que forma
parte de la carrera administrativa (b.1), que, por ende, a
aquella a la cual corresponde acceder a través de un
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
concurso público de méritos (b.2), y que además se
encuentre vacante (b.3) y presupuestada (b.4).
5. En el presente caso, la parte demandante reclama
la desnaturalización de un contrato de naturaleza civil,
cumpliéndose así con el primer elemento (a.2) de la regla
jurisprudencial expuesta. Sin embargo, el pedido de la parte
demandante es que se ordene su reposición en el puesto
de obrero de áreas verdes de la Gerencia de Saneamiento
y Salud Ambiental de la Municipalidad Provincial de Maynas
(sujeto al régimen laboral de la actividad privada, conforme
al artículo 37 de la Ley Orgánica de Municipalidades), esto
es, en un cargo en el que claramente no hay progresión en
la carrera (ascenso). Por tanto, no existe coincidencia entre
lo solicitado y lo previsto en el presupuesto (b), esto es, que
se pida la reposición en una plaza que forme parte de la
carrera administrativa.
6. En consecuencia, y al no ser aplicable el precedente
contenido en el Expediente 05057-2013-PA/TC, este
Tribunal se avocará al conocimiento de otros aspectos de
la presente controversia para evaluar si el recurrente fue
objeto de un despido arbitrario.
Análisis del caso concreto
Argumentos de la parte demandante
7. El demandante refiere haber laborado como obrero
de parques y áreas verdes desde el 3 de enero de 2008
hasta el 3 de enero de 2011, fecha en que fue despedido
en forma incausada. Manifiesta que suscribió contratos
civiles y que ha realizado labores permanentes de la
municipalidad y bajo subordinación, labores por las cuales
ha venido percibiendo una remuneración mensual. Afirma
que ha sido despedido sin que se le curse las cartas de
preaviso y despido.
Argumentos de la parte demandada
8. La demandada sostiene que el recurrente ha
realizado labores de naturaleza eventual como inspector
en el «Proyecto de Mejoramiento de la Áreas Verdes del
Casco Urbano de la ciudad de Iquitos». Refiere además
que, al momento de cesarlo, se le cancelaron todos sus
beneficios sociales.
Consideraciones del Tribunal Constitucional
9. El artículo 22 de la Constitución Política del Perú
establece lo siguiente: “El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y medio de realización de una
persona”; mientras que el artículo 27 de la Carta Magna
señala: “La ley otorga al trabajador adecuada protección
contra el despido arbitrario”.
10. El artículo 4 del Decreto Supremo 003-97-TR
dispone lo siguiente: “En toda prestación personal de
servicios remunerados y subordinados, se presume la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado”.
11. Conforme a lo dispuesto en el artículo 37 de la
Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, el personal
obrero de las municipalidades se encuentra sujeto al
régimen laboral de la actividad privada.
12. En el presente caso se debe determinar si la
prestación de servicios del recurrente, en aplicación del
principio de primacía de la realidad, puede ser considerado
un contrato de trabajo, porque, de ser así, el demandante
solo podía ser despedido por causa justa prevista en la ley.
Así, en la sentencia emitida en el Expediente 1944-2002-
AA/TC, se estableció que, mediante el referido principio,
“[...] en caso de discordancia entre lo que ocurre en la
práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el
terreno de los hechos” (fundamento 3).
13. Pues bien, para determinar si existió una relación
de trabajo entre las partes, encubierta mediante un
contrato civil, este Tribunal debe evaluar si en los hechos
se presentó, en forma alternativa y no concurrente, alguno
de los siguientes rasgos de laboralidad: a) control sobre la
prestación o la forma en que ésta se ejecuta; b) integración
de la demandante en la estructura organizacional de la
emplazada; c) prestación ejecutada dentro de un horario
determinado; d) prestación de cierta duración y continuidad;
e) suministro de herramientas y materiales a la demandante
para la prestación del servicio; f) pago de remuneración a
la demandante; y g) reconocimiento de derechos laborales,
tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones y los
descuentos para los sistemas de pensiones y de salud.
64015
14. De la constancia de trabajo de fojas 154, del 21 de
diciembre de 2010, se desprende que el demandante ha
laborado en calidad de obrero desde el 1 de enero de 2009
hasta el 21 de diciembre de 2010. Por otro lado, según
la información consignada en el Informe 043-2012-PyAV-
SGSA-GSSA-MPM de fojas 145, del 3 de setiembre de
2012, se acredita que el demandante laboró en la División
de Parques y Áreas Verdes adscrita a la Gerencia de
Saneamiento y Salud Ambiental de la demandada en las
labores y periodos siguientes:
- Del 4 de enero al 27 de febrero de 2009, como
ayudante para el «Proyecto de Mejoramiento de la Áreas
Verdes del Casco Urbano de la ciudad de Iquitos».
- Del 3 de junio al mes de diciembre de 2009, como
ayudante para el Proyecto mencionado.
- Del 3 de enero al mes de febrero de 2010, como técnico
en el trabajo y mantenimiento de máquinas destrozadoras.
- Del 3 de marzo al 31 de diciembre de 2010, en
servicios para el mantenimiento de las áreas verdes de la
zona periurbana del distrito de Iquitos.
15. En cuanto al último periodo de labores, periodo
del 3 de marzo al 31 de diciembre de 2010, se observa
que el demandante realizó labores de obrero municipal.
De los sendos informes de las labores realizadas
correspondientes a los meses de abril, setiembre, octubre,
noviembre y diciembre de 2010, obrantes de fojas 6 a 10,
presentados periódicamente por el demandante al Jefe de
Parques y Áreas Verdes de la demandada, se aprecia que
se encargaba de la poda de plantas y árboles, de limpiar
las áreas verdes de distintas calles, de la eliminación de
la maleza, repintado y reparación de cercos, siembra de
gras, etc.; y que, asimismo, se le facilitaba herramientas de
trabajo como machetes, rastrillos, bolsas, escobas, tijeras
podadoras, etc.
16. Pese a que el demandante realizaba labores
ordinarias y bajo subordinación como obrero de áreas
verdes, no se acredita que haya suscrito el contrato de
trabajo escrito respectivo. Por ello, debe entenderse que, en
aplicación del artículo 4 del Decreto Supremo 003-97-TR,
en realidad, el actor mantenía una relación de naturaleza
laboral a plazo indeterminado.
17. Habiéndose determinado que la labor ejercida por el
demandante tiene naturaleza laboral, debido a la existencia
de prestación personal de servicios remunerados y
subordinados, se concluye que, en aplicación del principio
de primacía de la realidad, debe prevalecer una cabal
realidad de los hechos sobre las formas y apariencias que
se pretenden dar con el alegato de la emplazada, esto es,
que las labores realizadas eran de naturaleza eventual. Por
ende, la labor ejercida por el demandante tiene naturaleza
laboral, debido a la existencia de los elementos de un
contrato de trabajo.
18. En mérito a lo expuesto, queda establecido que
entre las partes ha existido una relación de naturaleza
laboral. Por esta razón, para el cese del actor debió
imputarse una causa relativa a su conducta o capacidad
laboral que lo justifique, otorgándole los plazos y derechos
a fin de que haga valer su defensa, lo que no ha ocurrido
en el presente caso.
Efectos de la sentencia
19. En la medida en que en este caso se ha acreditado
que la entidad demandada ha vulnerado los derechos
constitucionales al trabajo y al debido proceso, corresponde
ordenar la reposición del demandante como trabajador a
plazo indeterminado en el cargo que venía desempeñando
o en otro de similar categoría o nivel, en el plazo de dos
días, bajo apercibimiento de que el juez de ejecución
imponga las medidas coercitivas previstas en los artículos
22 y 59 del Código Procesal Constitucional.
20. De otro lado, y de conformidad con el artículo 56
del Código Procesal Constitucional, la entidad emplazada
debe asumir los costos del proceso, los cuales deberán
ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente
sentencia.
21. Teniendo presente que existen reiterados casos
en los que se estima la demanda de amparo por haberse
comprobado un despido arbitrario, este Tribunal estima
pertinente señalar que, cuando se interponga y admita
una demanda de amparo contra una entidad del Estado
que tenga por finalidad la reposición del demandante,

64016 PROCESOS CONSTITUCIONALES
ello debe registrarse como una posible contingencia
económica que ha de preverse en el presupuesto de
cada una de dichas entidades, con la finalidad de que
la plaza que ocupaba se mantenga presupuestada para,
de ser el caso, actuar o ejecutar en forma inmediata la
sentencia estimativa.
22. En estos casos, la Administración Pública, para
justificar el mantenimiento de la plaza presupuestada,
tendrá presente que el artículo 7 del Código Procesal
Constitucional dispone lo siguiente: “El procurador público,
antes de que el proceso sea resuelto en primer grado,
está facultado para poner en conocimiento del titular de la
entidad su opinión profesional motivada cuando considere
que se afecta el derecho constitucional invocado”.
23. Con la opinión del procurador público pueden
evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la Administración
Pública puede allanarse a la demanda (si es que la
pretensión buscada es estimable según la jurisprudencia
y los precedentes del Tribunal Constitucional) o proseguir
con el proceso.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda porque se ha
acreditado la vulneración de los derechos al trabajo, al
debido proceso y a la adecuada protección contra el
despido arbitrario. En consecuencia, NULO el despido
arbitrario del demandante.
2. ORDENAR a la Municipalidad Provincial de Maynas
que reponga a don Teddy Pinedo Arcentales como
trabajador a plazo indeterminado, en el cargo que venía
desempeñando o en otro de igual o similar categoría o
nivel, en el plazo de dos días, bajo apercibimiento de que el
juez de ejecución aplique las medidas coercitivas prescritas
en los artículos 22 y 59 del Código Procesal Constitucional,
con el abono de los costos procesales.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
URVIOLA HANI
Con el mayor respeto por la posición de mis colegas
magistrados, emito el presente fundamento de voto con
la finalidad de explicar las razones por las cuales voto
por declarar FUNDADA la demanda, pese a que en el
Expediente N. º 06681-2013-PA/TC (caso Cruz Llamos)
expresé una posición que puede parecer, a primera vista,
contraria.
En efecto, en mi voto singular en el caso Cruz
Llamos, señalé que dicha demanda debía ser declarada
improcedente, toda vez que a la fecha de interposición de
esta (7 de mayo de 2012), ya se encontraba vigente en
el distrito judicial de Lambayeque la Nueva Ley Procesal
del Trabajo. Por lo tanto, teniendo en cuenta el precedente
Elgo Ríos (Expediente N. º 02383-2013-PA/TC), el proceso
laboral abreviado se constituía como una vía igualmente
satisfactoria para atender la pretensión de reposición en el
cargo de obrero.
Sin embargo, en el presente caso, no nos encontramos
ante la misma situación. Si bien la controversia central en
ambos expedientes es la reposición como obrero en una
Municipalidad Provinciañ, en el caso de autos la demanda
fue interpuesta antes de la entrada en vigencia de la Nueva
Ley Procesal del Trabajo en el distrito judicial de Cajamarca.
Por tanto, en esa fecha, no existía una vía igualmente
satisfactoria a la cual pudiera acudir la parte demandante.
En ese sentido, considero importante establecer
claramente en qué ocasiones se debe utilizar la doctrina
jurisprudencial establecida en el caso Cruz Llamos
para resolver casos relativos a reposiciones de obreros
municipales:
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
• Cuando la demanda haya sido interpuesta con
anterioridad a la vigencia de la Nueva Ley Procesal
del Trabajo, corresponde la aplicación de la doctrina
jurisprudencial contenida en el caso Cruz Llamos.
• Cuando la demanda haya sido interpuesta con
posterioridad a la entrada de vigencia de la Nueva Ley
Procesal del Trabajo, deberá aplicarse lo señalado en el
precedente Elgo Ríos.
S.
URVIOLA HANI
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
ERNESTO BLUME FORTINI
Si bien concuerdo con declarar fundada la demanda en
los términos expuestos en la parte resolutiva, discrepo de
los fundamentos 2, 4 y 6 de dicha resolución, en cuanto cita
la sentencia recaída en el expediente 05057-2013-PA/TC,
por cuanto conforme a las consideraciones que desarrollé
extensamente en el voto singular que emití en dicha
oportunidad y al que me remito en su integridad, el proceso de
amparo es la vía idónea para la tutela del derecho al trabajo
frente al despido arbitrario de los trabajadores del sector
público aun cuando no hayan ingresado por concurso público.
Esto, en aplicación del principio de primacía de la realidad.
S.
BLUME FORTINI
VOTO SINGULAR DE LA MAGISTRADA LEDESMA
NARVÁEZ
Con el debido respeto por la opinión de mis colegas
magistrados, en el presente caso, considero que la
demanda debe declararse IMPROCEDENTE, por las
siguientes razones:
El demandante solicita que se le reincorpore como
obrero de la Gerencia de Saneamiento y Salud Ambiental
de la municipalidad. Alega que ha laborado dos años
en calidad de obrero de parques y áreas verdes, con un
horario y percibiendo una remuneración de S/. 1,500 hasta
su cese, el mismo que se realizó en forma arbitraria.
Sin embargo, en mi opinión, los documentos adjuntados
no generan convicción de los hechos alegados en la
demanda. Si bien en el expediente obra el Informe
043-2012-PyAV-SGSA-GSSA-MPM (foja 145), de fecha
3 de setiembre de 2012, que señala que el demandante
ha desarrollado labores en la municipalidad hasta el 31 de
diciembre de 2010, también se debe precisar que en autos
no se verifica que esta información haya sido compulsada
con otros documentos en forma fehaciente. Por una
parte, los informes, de fojas 6 a 10 (que hace referencia
la resolución de mayoría), dirigidos por el accionante al
Jefe de Parques y Áreas Verdes de la emplazada, y que
acreditarían la existencia de subordinación, son todos
documentos de parte, lo cual no es suficiente para probar
este hecho.
Por otro lado, la concurrencia de remuneración tampoco
está fehacientemente acreditada, dado que los recibos por
honorarios acompañados a fojas 11 a 31 no tienen sellos
de recepción de la entidad y, además, se aprecia que se
consignan cantidades distintas en diferentes meses, lo que
pone en duda el dicho del demandante de que haya recibido
un sueldo de S/. 1,500 mensuales. Asimismo, el registro
de ingreso y salida del centro laboral, que se acompaña a
fojas 155 a 166, solo corresponde al mes de mayo de 2010.
Por estas razones, los hechos de la demanda plantean un
debate probatorio que es necesario que sea dilucidado en
la vía ordinaria.
Finalmente, debe comprobarse también que el
recurrente haya superado un concurso público de méritos,
pues, aunque se trate de un trabajador obrero, no está
eximido de superar un proceso de selección mínimo acorde
a la dificultad de las labores a desempeñar, que demuestre
su idoneidad para prestar servicios en el Estado.
En consecuencia, mi voto es por declarar
IMPROCEDENTE la demanda, en aplicación del artículo 5,
inciso 2, del Código Procesal Constitucional.
S.
LEDESMA NARVÁEZ
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO SARDÓN DE
TABOADA
No concuerdo con los argumentos ni el fallo de la
sentencia en mayoría por lo siguiente:
La parte demandante solicita su reposición en el puesto de
trabajo, por considerar que fue despedida arbitrariamente. Sin
embargo, como he señalado repetidamente en mis votos
emitidos como magistrado de este Tribunal Constitucional,
considero que nuestra Constitución no establece un régimen de
estabilidad laboral absoluta.
El artículo 27 de la Constitución dice:
La ley otorga al trabajador adecuada protección contra
el despido arbitrario.
El Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece que
corresponde indemnizar —no reponer— al trabajador despedido
arbitrariamente. No hay nada inconstitucional en ello, ya que
el legislador está facultado por la Constitución para definir tal
adecuada protección.
Por demás, el artículo 7 del Protocolo Adicional a la
Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales —Protocolo
de San Salvador—, suscrito por el Perú, establece que cada
legislación nacional puede determinar qué hacer frente al despido
injustificado.
Así, la reposición no tiene base en la Constitución ni en las
obligaciones internacionales del Perú. Deriva solo de un error
—de alguna manera tenemos que llamarlo— de este Tribunal,
cometido al resolver el caso Sindicato Telefónica el año 2002 y
reiterado lamentablemente desde entonces. La persistencia en el
error no lo convierte en acierto.
Por tanto, considero que la demanda debe declararse
IMPROCEDENTE, en aplicación del artículo 5, inciso 1, del
Código Procesal Constitucional.
S.
SARDÓN DE TABOADA
W-1600993-5
PROCESO DE HÁBEAS CORPUS
EXP. N.° 02843-2014-PHC/TC
LIMA
MANUEL APOLINARIO VÁSQUEZ ROJAS Y OTROS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 27 días de abril de 2017, el Pleno
del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez, Urviola
Hani, Blume Fortini, Ramos Núñez y Sardón de Taboada,
pronuncia la siguiente sentencia, sin la intervención del
magistrado Espinosa-Saldaña Barrera, por encontrarse con
licencia el día de la audiencia pública y con el fundamento
de voto del magistrado Urviola Hani que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Manuel Apolinario Vásquez Rojas en nombre propio y
a favor de doña Delia Rojas Vela Vda. de Vásquez, don
Jesús Vásquez Rojas, doña Luzmila Vásquez Rojas, doña
Magaly Camargo Valdera, don José Grey Romero y don
Walter Vásquez Rojas contra la resolución de fojas 695,
de fecha 4 de diciembre del 2013, expedida por la Cuarta
Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos
en Cárcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
declaró improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
El 4 de noviembre del 2011 don Manuel Apolinario
Vásquez Rojas interpone demanda de habeas corpus a su
favor y al de doña Delia Rojas Vela Vda. de Vásquez, don
Jesús Vásquez Rojas, doña Luzmila Vásquez Rojas, don
Walter Vásquez Rojas, doña Magaly Camargo Valdera y
don José Grey Romero y la dirige contra la alcaldesa de la
64017
Municipalidad Metropolitana de Lima doña Susana María
Del Carmen Villarán De la Puente, contra el Gerente General
de la empresa Open Plaza S.A. don José Antonio Contreras
Rivas, contra el Gerente General de la empresa Almasa
S.R.L. don Enrique Eduardo Martinelli Freundt y contra el
alcalde de la Municipalidad Distrital de Surquillo don José
Luis Huamani Gonzales, con el objeto de cuestionar la
ejecución de obras en la avenida Tomas Marsano, en el
tramo comprendido entre las avenidas Angamos y Guardia
Civil consistentes en el mejoramiento de pistas y veredas e
instalación de semáforos inteligentes, por lo que solicitan
la corrección de dichas obras. Alega la vulneración de los
derechos a la integridad personal y a la libertad de tránsito.
Sostiene que las municipalidades y empresas
demandadas, en virtud de un convenio celebrado, vienen
ejecutando la obra indicada para el mejoramiento de
pistas y veredas e instalación de semáforos inteligentes.
Sin embargo, califica a la obra de anti técnica, de poner
en peligro las vidas de las personas; de atentar contra
la seguridad personal; y, de no respetar la distribución
equitativa de los espacios públicos en la demarcación
de la vereda y berma a cada lado de la vía (par e impar).
Precisa que a los inmuebles ubicadas en la zona se les está
recortando la vereda a 1.30 metros, mutilando la berma que
protege al público contra el despiste de vehículos; que no
existe equidad en la distribución de los espacios públicos,
porque se beneficia a unos propietarios y a otros no; que la
empresa constructora realiza la ampliación a tres carriles
de la avenida Tomas Marsano, lo que constituye obra
diferente a la anunciada y autorizada, y convertiría a dicha
avenida en una vía de transito de alta velocidad que podría
causar accidentes.
El alcalde de la Municipalidad Distrital de Surquillo
demandado, refiere que la ejecución de la obra no ha
causado peligro alguno ni ha expuesto vida humana
alguna; en todo caso, la Gerencia de Desarrollo Urbano y la
Gerencia de Transportes de la Municipalidad Metropolitana
de Lima, es la responsable porque autorizó su ejecución.
La alcaldesa demandada doña Susana María Del
Carmen Villarán De la Puente, señala que la ampliación
de carriles y semaforización en el distrito de Surquillo, fue
autorizada por los órganos técnicos de la Municipalidad
Metropolitana de Lima, en virtud a lo solicitado por la
Municipalidad de Surquillo, para lo cual se aprobó el
estudio de impacto ambiental y el expediente técnico
de semaforización y se autorizó la utilización de vías y
aéreas verdes; empero, la ejecución de la obra es de
responsabilidad exclusiva de la empresa encargada.
El Gerente General de la empresa Open Plaza S.A.
alega que las obras fueron autorizadas por la Municipalidad
Metropolitana de Lima, y contaron con el estudio de impacto
vial y ambiental de identificación urbano ambiental y plan de
mitigación; asimismo, que la semaforización y ampliación
de carriles realizados por empresa Open Plaza S.A. han
mejorado el tránsito vehicular e iluminación de la zona.
El Trigésimo Segundo Juzgado Penal de Lima el 2 de
setiembre del 2013, declaró improcedente la demanda
porque la pretensión que contiene no forma parte del
derecho constitucional protegido por el hábeas corpus;
además, conforme al acta de inspección ocular, los
negocios ubicados en la zona se encuentran funcionando,
se ha instalado un semáforo inteligente y en la vereda hay
dos “pollos” (sic) de concreto que brindan seguridad a los
peatones.
La Cuarta Sala Especializada en lo Penal para Procesos
con Reos en Cárcel de la Corte Superior de Justicia de
Lima confirma la apelada porque los hechos cuestionados
no constituyen amenazas o actos lesivos contra la libertad
personal o la integridad personal puesto que se cuestionan
obras públicas realizadas para mejorar el tránsito vehicular
en la avenida Tomas Marsano y que no exponen a los
transeúntes de la zona a un peligro inminente.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. El objeto de la demanda es que cuestionar la
ejecución de obras en la avenida Tomas Marsano, en el
tramo comprendido entre las avenidas Angamos y Guardia
Civil (mejoramiento de pistas y veredas e instalación de
semáforos inteligentes), por lo que solicitan la corrección
de dichas obras. Alegan la vulneración de los derechos a la
integridad personal y a la libertad de tránsito.
2. Si bien se alega en la demanda la vulneración del
derecho a la integridad personal, la pretensión demandada
debe resolverse a la luz del contenido del derecho a la

64018 PROCESOS CONSTITUCIONALES
libertad de tránsito porque se alega que con la realización de
las obras en mención se estaría perturbando y restringiendo
el derecho a la libertad del demandante y favorecidos.
Sobre la afectación del derecho a la libertad de
transito
3. En el presente caso este Tribunal considera que la
obra en cuestión se ejecutó cumpliéndose con los requisitos
y autorizaciones correspondientes.
4. De otro lado, conforme al acta de inspección ocular
realizado en la avenida Tomas Marsano, en el tramo
comprendido entre la avenida Angamos (fojas 188) no se
advierte restricción alguna a la libertad del accionante, a
la de los demás transeúntes, o vehículos; por el contrario
se aprecia que la circulación y tránsito por dicha vía vienen
funcionando de forma adecuada, fluida y normal luego
del mejoramiento de pistas y veredas, ubicación de tres
carriles demarcados, instalación de semáforos inteligentes
modernos; “pollos” de concreto, una zona peatonal
y demarcaciones de seguridad, lo cual es de público
conocimiento.
5. Por todo lo expuesto, no habiéndose acreditado
fehacientemente la vulneración del derecho al libre tránsito,
la demanda debe ser desestimada en aplicación del artículo
2 del Código Procesal Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de hábeas corpus
de autos porque no se acredita la vulneración del derecho
a la libertad de tránsito.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
URVIOLA HANI
Con el debido respeto por la opinión de mis colegas
magistrados, emito el presente fundamento de voto, pues
si bien estoy de acuerdo con el sentido del fallo, no suscribo
su fundamento 3, donde se afirma que “la obra en cuestión
se ejecutó cumpliéndose con los requisitos y autorizaciones
correspondientes”.
Ello debido a que la ponencia, para hacer esa categórica
afirmación, no se remite a parte alguna del expediente.
Además, a mi juicio, el hábeas corpus tiene por finalidad
comprobar si se amenaza o vulnera la libertad individual o
sus derechos conexos; no verificar el cumplimiento de las
exigencia legales para la realización de una obra.
S.
URVIOLA HANI
W-1600993-6
PROCESO DE AMPARO
EXP. N.º 02238-2014-PA/TC
AREQUIPA
JULIA LLANTAS SUSANIBAR
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Arequipa, a los 29 días del mes de enero de 2016, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez, Urviola
Hani, Blume Fortini, Ramos Núñez, Sardón de Taboada y
Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente sentencia
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por
doña Julia Llantas Susaníbar contra la resolución de
fojas 281, de fecha 26 de febrero de 2014, expedida
por la Sala Mixta de Vacaciones de la Corte Superior de
Justicia de Arequipa, que declaró infundada la demanda
de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 4 de octubre de 2011, la recurrente
presenta demanda de amparo contra los jueces de
la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Arequipa, y solicita que se declare nulo el Auto N.º
CUATRO-2SC Arequipa, de fecha 11 de agosto de
2011. Refiere que en el Expediente 6076-2005, seguido
contra el Gobierno Regional de Arequipa y tramitado
ante el Cuarto Juzgado Civil de Arequipa, solicitó que
se cumpla con ejecutar la Resolución Presidencial N.º
231-2002-CTAR/P, de modo que se proceda a otorgarle
la remuneración que le correspondía, equivalente al nivel
remunerativo F-7, desde el 24 de abril de 1991, dado
que es la viuda de José Mario Ramírez Cahuana, ex-
asambleísta del Gobierno Regional Arequipa, quien fue
asesinado por terroristas en la ciudad de Condesuyos.
Recuerda que al declararse fundada la demanda, se
nombró un perito para determinar el reintegro que le
era adeudado y que, realizado el peritaje, se estableció
que la pensión de viudez y orfandad homologada y
recalculada, actualizada a la fecha, ascendía a S/. 13,
704.08, que es el equivalente al haber bruto percibido por
el funcionario con el nivel remunerativo F-7. Manifiesta
la recurrente que este peritaje no fue aprobado por el
Cuarto Juzgado Civil y que por ello apeló dicha decisión,
la cual fue confirmada por la Sala emplazada. A criterio
de la demandante, tal decisión es injusta, dado que las
sentencias emitidas en el proceso no señalan que el nivel
remunerativo que le corresponda sea el del 24 de abril de
1991; agrega que todas las pensiones son otorgadas a
una fecha determinada y se incrementan de acuerdo a lo
que dispone el Estado.
La demanda fue rechazada liminarmente y vía
recurso de agravio constitucional, llegó a conocimiento
del Tribunal Constitucional, el que en el Expediente N.º
02431-2012-PA ordenó que la demanda sea admitida a
trámite (f. 115).
La demanda es admitida a trámite (folio 124). El
Procurador Público Adjunto a cargo de los asuntos
judiciales del Poder Judicial, en la contestación de la
demanda, solicita que se la declare alternativamente,
improcedente o infundada, pues el amparo contra
resoluciones judiciales no puede servir para replantear
una controversia resuelta por la judicatura ordinaria.
La Procuradora Pública Adjunta a cargo de los asuntos
judiciales del Gobierno Regional de Arequipa también
contestó la demanda solicitando que la pretensión sea
declarada infundada, pues la sentencia de vista de fecha
16 de mayo de 2008 no ordenó ni nivelar ni homologar
la pensión de sobreviviente de la demandante, como
erróneamente pretende que le sea reconocido.
El Séptimo Juzgado Especializado Civil de Arequipa
(f. 221) declaró improcedente la demanda al no advertir
la vulneración de derecho constitucional alguno.
La instancia superior revocó este pronunciamiento
y, reformándolo, declaró infundada la demanda,
entendiendo que el auto contra el que se interpuso el
amparo se encontraba debidamente motivado.
FUNDAMENTOS
1. La demanda cuestiona la decisión adoptada por la
Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Arequipa, que desestimó el peritaje realizado en ejecución
de sentencia de un proceso contencioso-administrativo.
La actora refiere que, habiéndosele reconocido el
derecho a una pensión de viudez por mandato judicial,
los reintegros debían ser calculados teniendo en cuenta
su valor actualizado, lo que fue desestimado en primera
y segunda instancia, en sede ordinaria.
2. Tratándose de una demanda de amparo contra
resoluciones judiciales, corresponde al Tribunal
Constitucional evaluar si la resolución cuestionada se
encuentra debidamente motivada o no. Al respecto,
cabe recordar que este Tribunal no es competente para
pronunciarse respecto de la metodología o corrección
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
de los peritajes actuados en sede ordinaria, pues la
interpretación y aplicación de las leyes con que deba
realizarse son de competencia de los jueces ordinarios, a
no ser que se cuestione la inaplicabilidad de una norma o
cuando su aplicación afecte los derechos fundamentales
de los justiciables.
3. A fojas 18 corre copia del Auto de vista N.º
CUATRO-2SC Arequipa, de fecha 11 de agosto de 2011,
emitido en el Expediente 6076-2005-02-0401-JR-CI-02
— que es el cuestionado en autos—, que confirma la
resolución apelada en el proceso subyacente, por la que
se obliga al perito a emitir un nuevo informe teniendo en
cuenta lo ordenado en la sentencia del mismo. Conforme
a lo expuesto y teniendo en consideración lo alegado en
la demanda, corresponde, en primer término, determinar
qué es lo ordenado en la sentencia expedida en el
proceso materia de ejecución.
4. A fojas 9 vuelta se aprecia copia de la sentencia
de vista del 16 de mayo de 2008 (Causa N.º
2005-0676-0-040101-SS-CI-02), en la que se expone
que, mediante Resolución Presidencial Regional Nº
196-92-GRA/P se le concedió a la actora pensión de
sobreviviente con efectividad al 24 de abril de 1991
por el monto de 260 nuevos soles, y que mediante
Resolución Presidencial Regional Nº 231-2002-CTAR/
PE, se aclaró el nivel remunerativo inmediato superior
adquirido, correspondiendo el nivel F-7 (cuarto
considerando), por lo que se ordeno el pago del beneficio
correspondiente conforme a dicho nivel remunerativo
(quinto considerando); confirmando así, la sentencia que
declaró fundada la demanda presentada por la actora en
el proceso contencioso administrativo.
Por su parte, la sentencia de primera instancia en el
proceso subyacente (fojas 6), tras declarar fundada en
parte la demanda, precisa que corresponde el pago en
el nivel remunerativo F-7 desde el 24 de abril de 1991.
5. Como se aprecia de autos, la decisión de la Sala
emplazada se encuentra arreglada a Derecho; esto es,
que se encuentra debidamente motivada dentro de los
alcances establecidos en el artículo 139, inciso 5, de la
Constitución, y no afecta la cosa juzgada (inciso 2 del
precitado artículo 139), toda vez que lo ordenado en
la Resolución N.º CUATRO-2SC es que la pericia se
realice tomando en consideración la pensión concedida
a la actora, dado que la sentencia dictada en el proceso
contencioso administrativo no contiene una orden para
que nivele u homologue la pensión de sobreviviente de la
actora (considerando 4.2.).
6. En todo caso, si bien es cierto que las sentencias
dictadas en el proceso subyacente no ordenan
nivelación, homologación o actualización alguna, ello
tampoco ha sido descartado, lo que puede ser discutido
en otro proceso y no en el de autos, pues corresponde al
Tribunal Constitucional únicamente pronunciarse sobre
si la resolución cuestionada se encuentra debidamente
motivada y, de ser el caso, si esta afectó la garantía de la
cosa juzgada, lo que ha quedado desvirtuado en autos.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional,
en uso de las atribuciones que le confiere la Constitución
Política del Perú,
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
W-1600993-7
64019
PROCESO DE HÁBEAS DATA
EXP. N.° 2247-2014-PHD/TC
PIURA
ELADIO JORGE ATOCHE TÁVARA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 3 días del mes de setiembre de 2015, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Urviola Hani, Miranda Canales, Blume Fortini,
Ramos Núñez, Sardón de Taboada, Ledesma Narváez
y Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente
sentencia, con el fundamento de voto del magistrado Blume
Fortini que se agrega, y el fundamento del magistrado
Urviola Hani.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Eladio Jorge Atoche Távara contra la resolución de fojas
113, su fecha 27 de enero de 2014, expedida por la Primera
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Piura, que
declaró infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 25 de abril de 2013, el recurrente interpone
demanda de hábeas data contra la Oficina de Normalización
Previsional (ONP) solicitando acceder a la información
de los periodos de aportaciones efectuados al Sistema
Nacional de Pensiones por sus empleadores, y que, como
consecuencia de ello, se extracte el periodo laborado desde
enero de 1960 hasta diciembre de 1992. Manifiesta que
mediante carta notarial de fecha 8 de abril de 2013 requirió
la información antes mencionada y que la emplazada ha
lesionado su derecho de acceso a la información pública al
negarse a responder verazmente su pedido.
La ONP se allana al proceso y solicita un plazo
adicional para presentar el expediente administrativo del
demandante.
El Juzgado Civil de Paita, con fecha 17 de julio de
2013, rechazó el allanamiento planteado y, con fecha 29
de agosto de 2013, declaró improcedente la demanda. A
criterio del Juzgado, el recurrente no acreditó las relaciones
laborales ni los aportes efectuados por sus empleadores,
como lo establece el TUO de la entidad emplazada.
A su turno, la Sala revisora revocó la resolución apelada
y, reformándola, declaró infundada la demanda tras estimar
que la emplazada no lesionó el derecho de acceso a la
información pública que le asiste al demandante.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio y procedencia de la
demanda
1. Mediante la demanda de autos, el recurrente solicita
acceder a la información de los periodos de aportaciones
efectuados al Sistema Nacional de Pensiones por sus
empleadores, y que, como consecuencia de ello, se
extracte el periodo laborado del mes de enero de 1960 al
mes de diciembre de 1992.
Análisis de la controversia
2. Conforme se aprecia del petitorio de la demanda,
lo que el actor pretende es acceder a información que la
emplazada custodiaría respecto de su periodo de labores
desde el mes de enero de 1960 hasta el mes de diciembre
de 1992, situación que evidencia que el derecho del
cual viene haciendo ejercicio es el de autodeterminación
informativa y no el de acceso a la información pública,
como erróneamente invoca.
3. Mediante escrito de fecha 13 de agosto de 2013, la
emplazada adjuntó al proceso el expediente administrativo
del recurrente, Exp. 00200169803, digitalizado en
formato de CD-ROM e iniciado en virtud de su petición de
reconocimiento de aportes y otorgamiento de pensión.
4. Este Tribunal advierte que en la medida en que la
información acotada ha sido presentada dentro de un
proceso judicial, su contenido se tiene por cierto en tanto
no se determine su nulidad o falsedad. En ese sentido,
tanto quienes certifican su contenido como quienes
suscriben los documentos precitados serán pasibles de las
sanciones que correspondan en caso de que se determine
su responsabilidad administrativa o judicial.

64020 PROCESOS CONSTITUCIONALES
5. En lo que concierne al caso de autos, no se ha
evidenciado un actuar temerario por parte de la emplazada
en la atención del pedido del recurrente. Por tanto, opera la
exoneración del pago de costos en virtud de lo dispuesto
por el artículo 412 del Código Procesal Civil, de aplicación
supletoria al artículo 56 del Código Procesal Constitucional.
6. Finalmente, cabe precisar que en la ejecución de la
presente sentencia no se puede exigir ni obligar a la ONP a
generar mayor información del periodo que el demandante
viene requiriendo, pues el alcance del proceso de hábeas
data de cognición o acceso a los datos personales
únicamente se manifiesta respecto de la información que la
entidad emplazada mantiene en custodia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse
acreditado la vulneración del derecho de autodeterminación
informativa de don Eladio Jorge Atoche Távara.
2. ORDENAR la entrega al recurrente de la copia del
Expediente Administrativo 00200169803, digitalizado en
formato de CD-ROM, sin el pago de costos procesales.
Publíquese y notifíquese.
SS.
URVIOLA HANI
MIRANDA CANALES
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
LEDESMA NARVÁEZ
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
URVIOLA HANI
Con el mayor respeto por la posición de mis colegas
magistrados, emito el presente fundamento de voto, pues si
bien estoy de acuerdo con declarar FUNDADA la demanda
por haberse acreditado la vulneración del derecho de
autodeterminación informativa de la parte demandante, así
como ordenar a la Oficina de Normalización Previsional
(ONP) que proceda a entregar a la parte demandante
una copia de su expediente administrativo 00200169803
digitalizado en formato CD-ROM, soy del criterio que
la parte emplazada debe ser condenada al pago de los
costos procesales por razones distintas a la invocada en el
fundamento 5 de la sentencia (por no haber cumplido con
el proceso formal de allanamiento). A saber:
1. La parte emplazada debe asumir el pago de costos
procesales por razones que atañen a su conducta procesal
y a la incidencia de dicha conducta en los derechos
fundamentales del demandante.
2. Dichas razones pueden ser resumidas, de un lado, en
el reconocimiento del acto lesivo del derecho fundamental
a la autodeterminación informativa del demandante por
parte de la emplazada y, de otro lado, en los incentivos
perversos de orden económico que pueden generarse con
la excepción al pago de costos procesales como efecto del
allanamiento de la demandada.
3. En efecto, la figura del allanamiento en los términos
que expresa el último párrafo del artículo 413 del Código
Procesal Civil no implica que no se haya vulnerado derecho
fundamental alguno. Dicho allanamiento implica, por el
contrario, un reconocimiento expreso de la conducta lesiva
por parte de la emplazada, la cual genera justamente la
necesidad por parte del demandante de solicitar tutela
judicial mediante un proceso constitucional como este, con
los consecuentes costos que ello comporta (tales como
los honorarios del abogado), los cuales corresponden ser
asumidos entonces por la emplazada a modo de condena
por su accionar lesivo.
4. De otro lado, exceptuar a la entidad emplazada de la
condena al pago de costos en atención al allanamiento y en
aplicación del artículo 413 del Código Procesal Civil, puede
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
traer como consecuencia la generación de un desincentivo
a la emplazada para atender oportunamente solicitudes de
información como la planteada por el demandante en casos
como este.
5. El referido desincentivo consistiría en que, conociendo
la parte emplazada que la no atención de lo solicitado en
el plazo oportuno daría lugar a un proceso judicial en su
contra cuya conclusión puede lograr posteriormente sin
costo alguno a través del allanamiento, esta ya no estaría
interesada en atender con prontitud tales solicitudes, por
cuanto los procesos judiciales que podrían generarse a
consecuencia de tal demora únicamente correrían por
cuenta de los ciudadanos perjudicados, quienes, a la
par que ven vulnerado su derecho constitucional a la
autodeterminación informativa, se verían obligados a
asumir también el costo procesal por dicha vulneración.
6. A mayor abundamiento, cabe considerar inclusive
que la interposición de sendas demandas de habeas data
originadas por este tipo de conducta por parte de la ONP
podría dar lugar a un innecesario e injustificado incremento
de la carga procesal de la jurisdicción constitucional, lo cual
implicaría demorar la tramitación de aquellas causas que sí
requieren de tutela urgente.
S.
URVIOLA HANI
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
ERNESTO BLUME FORTINI OPINANDO QUE DEBE
CONDENARSE AL PAGO DE COSTOS PROCESALES A
LA OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL
Si bien concuerdo con declarar fundada la demanda
por haberse acreditado la vulneración del derecho de
autodeterminación informativa del demandante, discrepo
de lo afirmado en el fundamento 5, que consigna que la
Oficina de Normalización Previsional (ONP) no ha cumplido
con el proceso formal de allanamiento y en consecuencia,
no puede operar la exoneración del pago de costos.
En este extremo, considero que debe condenarse a la
demandada al pago de costos procesales, en aplicación
del artículo 56 del Código Procesal Constitucional, por las
siguientes consideraciones:
1. Los costos procesales, de conformidad con el artículo
411 del Código Procesal Civil, son los pagos relacionados
con los honorarios del abogado de la parte vencedora, más
un cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del
Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para
cubrir los honorarios de los Abogados en los casos de
Auxilio Judicial.
2. El Código Procesal Constitucional, que se erige
como lex specialis en los procesos constitucionales,
reconoce en su referido artículo 56 que, de declararse
fundada la demanda, la parte vencida debe asumir el
pago de costos. El justo propósito de la referida norma
corresponde al deber de la parte demandada de cubrir
los gastos en que haya incurrido la parte demandante en
un proceso, en que la demandada, precisamente, ha sido
la causante de su iniciación. De ahí que carezca de todo
sentido que una persona que se ha visto afectada en el
ejercicio de sus derechos fundamentales tenga que asumir
los costos del proceso que se ve obligada a promover por
culpa de aquella; máxime si los procesos constitucionales
son de naturaleza y alcances distintos del resto de las
controversias judiciales.
3. Por ello, no debemos perder de vista que la materia
controvertida en los procesos constitucionales son derechos
fundamentales, los cuales en sí mismos son relevantes para
nuestro sistema jurídico, en la medida que son inherentes
y consustanciales al ser humano, así como irrenunciables
e indisponibles. Al respecto, es necesario tener en cuenta
que las pretensiones que pueden y deben ser materia de
procedencia en este tipo especial de procesos de urgencia,
son aquellas en las que se denuncie un acto u omisión que
genere una lesión real en el derecho invocado.
4. En tal sentido, no cabe aparejar, sin más, las reglas
procesales aplicables a procesos ordinarios y no tomar en
cuenta la naturaleza tuitiva de los procesos constitucionales,
pues no es lo mismo someter a litigio una controversia sobre
el pago de una suma de dinero (que es disponible), que
someter una controversia relacionada a la restitución de la
eficacia de un derecho fundamental (que es indisponible),
ya que es evidente que ambos casos plantean formas
diversas sobre la conclusión del proceso, dada la diferencia
de la naturaleza de la pretensión demandada.
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
5. Por ello, el allanamiento en ambos casos tiene efectos
diferentes. En el primer supuesto, nos encontraremos ante
una controversia en la cual las partes pueden pactar la
disponibilidad de una acreencia, a la que incluso pueden
llegar a renunciar en su cobro si así lo deciden de motu
proprio; mientras que la lesión de un derecho fundamental
se encuentra íntimamente ligada a la existencia misma del
Estado Constitucional, que implica, necesariamente, un
compromiso de todos de respetarlos y protegerlos, teniendo
en cuenta la asunción de responsabilidades internacionales
frente a la ciudadanía en general, que exige de los países
firmantes de los pactos internacionales de derechos
humanos1, brindar las garantías suficientes e idóneas para
el ejercicio de derechos fundamentales, que son el núcleo
básico de toda sociedad democrática contemporánea,
como lo es la peruana.
6. Del mismo modo, no deben dejarse de advertir los
efectos que, en la práctica, puede generar una decisión
orientada a eximir de costos procesales a la parte
demandada debido a su allanamiento. En efecto, de asumir
la posición que presenta la mayoría, la parte demandada
en los procesos constitucionales gozaría de la posibilidad
de incurrir en amenazas o violaciones de derechos
fundamentales, las cuales incluso podrían prolongarse
al interior del proceso. Así, de no asumir el pago de los
costos procesales, no existiría ningún inconveniente en
incurrir en dichos actos lesivos, sin que ello genere alguna
consecuencia jurídica, pues, con su allanamiento, no
tendría que asumir ninguna clase de responsabilidad. De
este modo, el único perjudicado del proceso, y no solo por la
vulneración de sus derechos fundamentales sino, además,
por el pago de los costos que genere el proceso, sería el
demandante; posición que revela un enfoque huérfano de
constitucionalidad y preñado de legalismo, inadmisible en
un Estado Constitucional.
7. Teniendo en cuenta ello, no es procedente ni
constitucional admitir la aplicación supletoria de un
supuesto legal regulado para procesos judiciales en los
que las materias controvertidas son de libre disponibilidad,
cuando la naturaleza propia de la tutela judicial de los
procesos constitucionales es la restitución de la eficacia
de derechos fundamentales que son por esencia,
indisponibles. Admitir lo contrario implicaría desconocer la
finalidad de la jurisdicción constitucional.
8. El pago de costos forma parte de la esfera de
reclamo de tutela del derecho fundamental invocado,
que corresponde ser otorgado cuando se demuestra la
existencia del acto lesivo denunciado. Dicha cuestión no
solo es indiscutible e innegable en estos autos, sino que
también se constituye en un mecanismo disuasivo idóneo
contra todo tipo de agente lesivo estatal o particular a
fin de que evite, en lo sucesivo, amenazas, conductas u
omisiones lesivas de los derechos fundamentales.
9. El artículo 56 del Código Procesal Constitucional
dispone que
Si la sentencia declara fundada la demanda, se
impondrán las costas y costos que el Juez establezca a la
autoridad, funcionario o persona demandada. Si el amparo
fuere desestimado por el Juez, éste podrá condenar al
demandante al pago de costas y costos cuando estime que
incurrió en manifiesta temeridad.
En los procesos constitucionales el Estado solo puede
ser condenado al pago de costos.
En aquello que no esté expresamente establecido en la
presente Ley, los costos se regulan por los artículos 410 al
419 del Código Procesal Civil.
10. Como es de verse, este artículo dispone la
obligatoriedad de ordenar el pago de costos procesales
ante el supuesto de declararse fundada la demanda
constitucional, por ser este mandato la consecuencia legal
de la estimación de una demanda, efecto que es aplicable
incluso en los supuestos de allanamiento. Conforme
lo he puesto de manifiesto, el allanamiento implica el
reconocimiento de la conducta lesiva realizada por la
parte emplazada; hecho que, aun cuando haya permitido
resolver prontamente la pretensión, no significa que la
ONP no haya afectado el derecho fundamental invocado
por recurrente. Todo lo contrario, el desinterés de la
emplazada lo obligó a solicitar tutela judicial para acceder
a la restitución de su derecho, lo cual le generó gastos que
deben ser asumidos por ella a modo de condena por dicho
accionar lesivo. Por ello, no resulta aplicable lo previsto en
el artículo 412 del Código Procesal Civil, pues no existe un
vacío o defecto legal que permita la aplicación supletoria
de dicho código en cuanto al pago de costos del proceso.
64021
Admitir lo contrario supondría aplicar una norma procesal
contraria a los fines de la tutela que brinda la jurisdicción
constitucional, tergiversando la naturaleza de los procesos
constitucionales.
Por todas estas razones, considero que considero que
debe condenarse a la ONP al pago de costos procesales,
en aplicación del artículo 56 del Código Procesal.
S.
BLUME FORTINI
1 Artículo 25, inciso 2 de la Convención Americana de Derechos Huma-
nos
Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal
del Estado decidirá sobre los derechos de toda persona que interponga tal
recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda
decisión en que se haya estimado procedente el recurso.
Artículo 2, numeral 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Po-
líticos
2. Cada Estado Parte se compromete a adoptar, con arreglo a sus procedi-
mientos constitucionales y a las disposiciones del presente Pacto, las me-
didas oportunas para dictar las disposiciones legislativas o de otro carácter
que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en
el presente Pacto y que no estuviesen ya garantizados por disposiciones
legislativas o de otro carácter.
W-1600993-8
PROCESO DE AMPARO
EXP. N.° 03971-2014-PA/TC
LIMA
SARA PATRICIA CASTAÑEDA CÁCEDA VDA. DE
REYNOSO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 19 días del mes de octubre de 2016, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez, Urviola
Hani, Blume Fortini, Ramos Núñez y Sardón de Taboada
pronuncia la siguiente sentencia. Asimismo se agrega el
abocamiento del magistrado Espinosa-Saldaña Barrera,
aprobado en la sesión del pleno de fecha 11 de octubre de
2016, y el fundamento de voto del magistrado Espinosa-
Saldaña Barrera.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doña
Sara Patricia Castañeda Cáceda Vda. de Reynoso contra
la resolución de fojas 407, de fecha 4 de junio de 2014,
expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima, que declaró infundada la demanda de
autos.
ANTECEDENTES
La recurrente interpone demanda de amparo contra el
Ministerio del Interior - Policía Nacional del Perú, con el
objeto de que se deje sin efecto la Resolución Directoral
144-DIRPER/DPENS.PNP, de fecha 20 de julio de 1992,
que declara cancelada su pensión de viudez renovable; y
que, en consecuencia, se le restituya su pensión de viudez
con arreglo al Decreto Ley 19846, con el reintegro de las
pensiones devengadas, los intereses legales y los costos
del proceso.
La demandada, al contestar la demanda, manifiesta que
la actora perdió el derecho de percibir la pensión de viudez
por haber formado hogar fuera del matrimonio, tal como
se desprende de la resolución que cuestiona. Asimismo,
formula tacha contra la copia de la ocurrencia policial
anexada y deduce la excepción de incompetencia por la
materia.
El Décimo Juzgado Constitucional de Lima, con fecha
20 de agosto de 2012, declaró infundada la excepción de

64022 PROCESOS CONSTITUCIONALES
incompetencia y, con fecha 4 de octubre de 2013, declaró
infundada la tacha y fundada la demanda, por considerar
que la sola procreación de hijos sin estar casados, fuera del
marco de una relación convivencial y fruto de una relación
extramatrimonial, no es causal de pérdida de la pensión
del Decreto Ley 19846 y su Reglamento, más aún si la
emplazada no ha demostrado que la actora haya convivido
o mantenido una unión de hecho con el padre de su hija,
por lo que no se ha probado la causal que motivó la pérdida
de la pensión de viudez.
La Sala civil revisora revocó la apelada por estimar
que, a la demandante se le canceló la pensión de viudez
renovable que venía percibiendo, al haberse acreditado
de la revisión de los documentos anexados al expediente
administrativo que con posterioridad al otorgamiento de su
pensión, en el año 1992 tuvo una hija con don Eleuterio Julio
Palacios Morales. La Sala entendió que se dejó sin efecto
su pensión de viudez desde el 10 de marzo de 1992, por
encontrarse tal supuesto incurso en la causal establecida
en el inciso e del artículo 81 del Decreto Supremo 009-DE-
87, Reglamento de la Ley de Pensiones Militar Policial. Y
agregó que, si bien la actora presentó una constatación
policial de fecha 17 de julio de 2009, para acreditar que
vivía con sus padres, tal diligencia se realizó muchos años
después de emitida la resolución cuestionada; por tanto,
no generaba certidumbre al dicho de la actora de no haber
convivido con el padre de su hija.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. La demandante solicita que se le restituya la pensión
renovable de viudez que establece el Decreto Ley 19846,
pensión que le fue otorgada mediante Resolución Directoral
541-DIRPER, de 27 de febrero de 1990.
De acuerdo con reiterada jurisprudencia de este
Tribunal, el derecho a no ser privado arbitrariamente de la
pensión constituye un elemento del contenido esencial del
derecho a la pensión, el cual encuentra protección a través
del proceso de amparo.
Por otro lado, considerando que la pensión como
derecho fundamental, por su naturaleza, requiere de
regulación legal para establecer las condiciones necesarias
para su goce, debe concluirse que aquellas limitaciones
o restricciones temporales o permanentes a su ejercicio
han de estar debidamente sustentadas, a efectos de evitar
arbitrariedades en la intervención de este derecho; por lo
que corresponde efectuar la evaluación del caso concreto.
Sobre la vulneración del derecho a la pensión
(artículo 11 de la Constitución)
Consideraciones del Tribunal Constitucional
2. Se desprende de la Resolución Directoral
0144-DIRPER/DPENS.PNP, de fecha 20 de julio de 1992,
que canceló la pensión de viudez renovable otorgada a la
demandante mediante Resolución Directoral 541-DIRPER,
de 27 de febrero de 1990, que la Dirección de Pensiones
PNP adoptó dicha decisión invocando la causal de pérdida
de pensión establecida:
[...] en el inciso e) del artículo 45 del Decreto Ley
19846, concordante con el artículo 81 del Decreto Supremo
009-DE 87 Reglamento de la Ley de Pensiones Militar
Policial, al haber formado hogar fuera de matrimonio,
consecuentemente debe dejarse sin efecto la resolución
administrativa que otorgó la pensión.
Además, otorgó pensión de ascendientes a doña Josefa
Crispín Urbina.
3. Importa señalar que el artículo 81 del Decreto
Supremo 009-DE 87 establece que “El derecho a percibir
pensión se pierde en los casos siguientes: Por ulterior
matrimonio del cónyuge, viudo, por matrimonio de las hijas
y del ascendiente, titulares de la pensión de sobrevivientes
o por formar hogar fuera del matrimonio cualquiera de
ellos”. Por consiguiente, se procedió a cancelar la pensión
de viudez otorgada a favor de doña Sara Patricia Castañeda
Caceda Vda. de Reynoso, por contravenir los dispositivos
legales que otorgan este beneficio.
4. Sobre el particular, cabe mencionar que la
demandante, durante el desarrollo del proceso, ha
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
reconocido tener una hija extramatrimonial, pero también
ha apuntado que ello no implica que haya formado un
nuevo hogar fuera del matrimonio, porque no convive
con el padre de su hija. Por el contrario, la demandada
considera que la demandante ha formado un nuevo
hogar fuera del matrimonio porque ha tenido una hija
extramatrimonial.
5. Por lo tanto, la controversia se centra en determinar
si el tener un hijo extramatrimonial constituye o no una
causal para que se pueda perder el derecho a una pensión
de viudez conforme al Decreto Ley 19846. Así, centrado el
objeto del debate, hemos de recordar que el fundamento
de las pensiones de sobrevivientes se encuentra en el
estado de necesidad en que quedan aquellas personas
que dependían económicamente del fallecido, al no contar
más con medios económicos para atender su subsistencia.
6. Según el artículo 45, inciso e, del Decreto Ley 19846,
concordante con el artículo 81, inciso e, de su Reglamento,
los titulares de la pensión de sobrevivientes pierden el
derecho cuando forman hogar fuera del matrimonio. Ahora
bien, este Tribunal estima pertinente aclarar el concepto
“formar hogar fuera del matrimonio”, utilizado por los
artículos referidos en el caso de la pensión de viudez, con
el fin de que la Administración Policial o Militar hagan un
correcto uso del mismo.
7. Al respecto, debe destacarse que este Tribunal,
desde la Sentencia 1158-1998-AA/TC, ha considerado
que se forma hogar fuera del matrimonio cuando la
demandante acepta haber convivido con el padre de
su hijo extramatrimonial y encontrarse residiendo en
el domicilio de la abuela paterna de su hijo. En igual
sentido, en la Sentencia 2353-2002-AA/TC, este Tribunal
consideró que la demandante formó hogar fuera del
matrimonio porque en las partidas de nacimiento de sus
hijos extramatrimoniales se consignó que el padre de ellos
vivía en el mismo domicilio de la demandante, es decir,
que convivían.
8. En sentido contrario, este Tribunal, en la Sentencia
1903-2002-AA/TC, en la que se dilucidó si tener un hijo
extramatrimonial configuraba o no la causal de formar
hogar fuera de matrimonio para la pérdida de la pensión
de sobrevivientes, destacó que la demandante había
manifestado “tener dos hijos extramatrimoniales pero
que seguía siendo soltera, por cuanto no había contraído
matrimonio civil, y que tampoco había formado hogar fuera
de matrimonio por cuanto vive en casa de sus padres en
compañía de sus dos hijos”. Asimismo, añadió que dichos
argumentos no habían sido “rebatidos por la demandada,
quien no ha presentado prueba alguna en contrario”. Según
dicha premisa, y siguiendo el principio de prevalencia de
la parte quejosa, el Tribunal concluyó que no se había
acreditado la existencia de la causal prevista en la ley para
la pérdida de la pensión de sobrevivientes.
9. Por lo tanto, la causal de “formar hogar fuera del
matrimonio” se configura cuando la titular de la pensión
de viudez, además de procrear un hijo extramatrimonial,
convive con el padre de este, o cuando el titular o la titular han
establecido una unión de hecho, lo cual debe encontrarse
debidamente comprobado por la Administración Policial o
Militar para declarar la pérdida del derecho a la pensión
de viudez, (criterio seguido en la Sentencia 1174-2007-PA/
TC).
10. En el presente caso, obra en autos la ocurrencia
policial (folio 18) de fecha 17 de julio de 2009, en la que
se indica que la actora vive con su hija en la casa de sus
padres. Cabe anotar que a lo largo del proceso la parte
demandada no ha aportado al proceso prueba idónea alguna
que demuestre que la actora, a la fecha de emisión de la
resolución cuestionada, se haya encontrado conviviendo
con el padre de su hija o que se haya establecido una unión
de hecho entre ambos.
11. En consecuencia, al no haberse probado la causal
que motivó la pérdida de la pensión de la demandante,
queda acreditada la vulneración de su derecho a la pensión;
por consiguiente, corresponde ordenar la restitución de
su pensión desde la fecha en que se cometió el agravio
constitucional con el abono de las pensiones devengadas
y sus respectivos intereses legales, conforme lo señala el
artículo 1246 del Código Civil.
12. Finalmente, corresponde, de conformidad con el
artículo 56º del Código Procesal Constitucional, ordenar
que la entidad emplazada asuma el pago de los costos
procesales, el cual deberá ser liquidado en la etapa de
ejecución de la presente sentencia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia,
NULA la Resolución Directoral 0144-DIRPER/DPENS.PNP
de 20 de julio de 1992.
2. Ordenar a la emplazada que restituya a la
demandante el pago de su pensión de viudez desde el 10
de marzo de 1992 y que le abone los reintegros generados
como consecuencia de la pérdida de su pensión, más los
intereses legales y los costos del proceso.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
1. Si bien coincido con lo resuelto en el presente caso
en la sentencia, considero necesario realizar algunas
precisiones sobre lo señalado allí. En especial, deseo
hacer ciertas anotaciones en lo concerniente a la noción
de “contenido esencial” que aparece en el fundamento 1.
2. En efecto, en la sentencia se utiliza la noción de
“contenido esencial” para hacer referencia a una porción de
cada derecho fundamental que “merece protección a través
del proceso de amparo”, a diferencia de otros ámbitos que,
si bien forman parte del derecho, no están incluidos su
“contenido esencial” y, por ende, no merecerían tutela a
través del proceso de amparo, por tratarse de contenidos
tienen origen más bien en la ley (los llamados contenido “no
esencial” o “adicional”).
3. Al respecto, conviene además tener presente
que en la jurisprudencia de este Tribunal se encuentra
que la expresión “contenido esencial” se ha usado de
distinto modo. En especial, ha sido entendida como límite
infranqueable, determinado ab initio, para el legislador
de los derechos fundamentales; como un contenido
iusfundamental que solo puede hallarse tras realizar un
examen de proporcionalidad; o como aquel contenido
iusfundamental protegido directamente por la Constitución
que permite la procedencia del amparo, entre otros usos.
4. En lo que concierne al uso que se le da en esta
sentencia, dicha comprensión ha requerido que este órgano
colegiado establezca “listas” de contenidos iusfundamentales,
a través de las cuales el Tribunal instituye cuáles ámbitos
del derecho considera como parte del contenido esencial
y cuáles quedan fuera. Esta operación, qué duda cabe, es
sumamente discrecional, y por ello, corre el riesgo de devenir
en arbitraria, máxime si nos encontramos ante derechos de
configuración legal como el derecho a la pensión. Además
de ello, su consecuencia es que se presentan casos en lo
que algunos contenidos, los cuales realmente forman parte
del derecho, y por ende merecerían protección a través del
amparo, han quedado excluidos de esta posibilidad de tutela
urgente pues no fueron incluidos en la decisión del Tribunal
Constitucional. Esto ha pasado, por ejemplo, con respecto
de algunas personas de edad avanzada, a quienes este
Tribunal ha tutelado su derecho a acceder a una pensión,
pese a no encontrarse dentro de los supuestos considerados
como “contenido esencial” del derecho a la pensión. Por el
contrario, sigue excluyendo de tutela aquellos casos en
los que se demanda acceder a pensiones mayores de 415
nuevos soles, a pesar de que el “mínimo vital” que en su
momento justificó establecer la mencionada cifra, ha variado
notoriamente.
5. Al respecto, y como hemos explicado en otras
oportunidades, consideramos que esta noción de “contenido
esencial” suele generar confusión y no aporta mucho más
que la noción de “contenido de los derechos”, a secas,
téngase presente que, finalmente, la expresión utilizada
por el Código Procesal Constitucional, del “contenido
constitucionalmente protegido” de los derechos.
64023
6. En este sentido, consideramos que casos como el
presente podrían analizarse a partir del análisis sobre la
relevancia constitucional del caso, fórmula establecida en la
STC 02988-2013-AA, tomando en consideración reiterada
jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Allí se recordó
que tanto el artículo 5, inciso 1, como el artículo 38 del Código
Procesal Constitucional prescriben la improcedencia de la
demanda si esta no está dirigida a la defensa de ámbitos
protegidos por derechos constitucionales. Con más detalle,
se indicó que su determinación requiere, básicamente1:
(1) Verificar que existe una norma de derecho
constitucional pertinente para el caso (es decir, una
interpretación válida de disposiciones que reconocen
derechos constitucionales). Esto exige encontrar, primero,
una disposición (enunciado normativo) que reconozca el
derecho fundamental invocado, que puede ubicarse tanto
en la Constitución, como en los tratados de derechos
humanos, en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional o
en la jurisprudencia supranacional vinculante para el Estado
peruano. Seguidamente, será necesario establecer las
normas (interpretaciones, significados) que se desprendan
válidamente de las disposiciones que reconocen derechos,
de tal forma que pueda reconocerse qué protege realmente
el derecho invocado.
Ahora bien, esto de ninguna forma descarta la
posibilidad de que se tutelen derechos constitucionales
no reconocidos de modo expreso (derechos implícitos o
no enumerados); sin embargo, en tal caso será necesario
vincular interpretativamente el derecho invocado en la
demanda con lo dispuesto en la cláusula constitucional
que reconoce los derechos fundamentales no enumerados
(artículo 3 de la Constitución2).
Asimismo, de lo anterior no se desprende que los
derechos constitucionales de desarrollo legal queden
desprotegidos; al respecto, debe tenerse en cuenta que,
en general, los derechos constitucionales siempre son
desarrollados, concretados o actualizados por los jueces y
el poder político (legislativo y administrativo), sin que ello
contradiga o disminuya su naturaleza iusfundamental. Solo
en caso que la legislación de desarrollo rebalse el ámbito
constitucionalmente protegido de un derecho, que se trate
de derechos de origen legal, o si el contenido del derecho
merece protección en otra vía (lo que corresponderá ser
analizado a partir de otra causal de improcedencia) se
declarará improcedente la demanda3.
(2) Constatar que el demandante se beneficie de la
posición jurídica amparada por la norma iusfundamental
encontrada. Es decir, luego de analizado el ámbito protegido
del derecho, debe determinarse si lo alegado en la demanda
(en la pretensión, en los hechos descritos) son subsumibles
en el ámbito normativo del derecho, describiéndose
a estos efectos quién es el titular del derecho (sujeto
activo), el obligado (sujeto pasivo) y la concreta obligación
iusfundamental. En otras palabras, es necesario acreditar
la titularidad del derecho, más aun, la existencia de una
“relación jurídica de derecho fundamental”4.
(3) Finalmente, debe verificarse que la afectación o
restricción cuestionada incida en el ámbito protegido por
el derecho invocado, cuando menos de modo preliminar o
prima facie, es decir, sin necesidad de ingresar a analizar
el fondo del caso. En efecto, a través de esta causal de
improcedencia no se trata de demostrar la existencia de
una intervención justificada o ilegítima (lo que solo se
conocerá con certeza al finalizar el proceso constitucional),
sino de descartar que estemos ante un caso de “afectación
aparente”, en la medida que la lesión o amenaza, si bien
perturba de alguna forma intereses del actor, finalmente no
incide en ningún contenido constitucionalmente relevante.
7. Además de ello, debe tenerse en cuenta que en
algunos casos excepcionales este análisis de relevancia
iusfundamental puede ser insuficiente; por ejemplo:
cuando la Constitución prevé excepciones al ejercicio del
referido derecho; cuando la interpretación que se hace
de la disposición que reconoce el derecho es irrazonable
o absurda; cuando la demanda reivindica un contenido
manifiestamente ilícito y tal ilicitud no es puesta en duda;
cuando la titularidad del derecho requiere, de modo
necesario, condiciones adicionales de aplicación; cuando
se busca tutelar un ámbito aparentemente protegido, pero
que el Tribunal Constitucional ha excluido expresamente
en su jurisprudencia de observancia obligatoria, entre

64024 PROCESOS CONSTITUCIONALES
situaciones que casuísticamente puedan presentarse. En
este supuesto, atendiendo al caso concreto, será necesario
tener en cuenta consideraciones adicionales al examen de
tres pasos señalado supra, para determinar si lo alegado
hace referencia al contenido constitucionalmente protegido
del derecho invocado, y con ello resolver la procedencia de
la demanda.
8. Consideramos que a partir de este análisis puede
determinarse, de manera ordenada y con coherencia
conceptual, si la afectación o la amenaza alegada en una
demanda incide realmente en el contenido protegido por el
derecho fundamental invocado y, en ese sentido, si prima
facie merece tutela a través de un proceso constitucional;
prescindiéndose, pues, de nociones equívocas como la de
“contenido esencial”.
9. Esto, desde luego, sin perjuicio de que casos
auténticamente referidos al contenido constitucionalmente
protegido de los derechos fundamentales que se invocan
finalmente puedan ser declarados improcedentes, en
atención a las otras causales de improcedencia contenidas
también en el Código Procesal Constitucional.
S.
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
1 Con matices, cfr. STC Exp. N° 00665-2007-PA/TC, f. j. 5.a y b, STC Exp.
N° 06218-2007-HC/TC, f. j. 10.
2 Constitución Política del Perú
“Artículo 3.- La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo
no excluye los demás que la Constitución garantiza, ni otros de naturaleza
análoga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de
soberanía del pueblo, del Estado democrático de derecho y de la forma
republicana de gobierno.”
3 Cfr. STC Exp. N° 03227-2007-PA/TC, f. j. 3; RTC Exp. N° 9096-2006-PA/TC,
f. j. 2.
4 Cfr., mutatis mutandis, RTC Exp. N° 01581-2010-PHD/TC, f. j. 6, STC Exp.
N° 01417-2005-AA/TC, f. j. 25-27.
W-1600993-13
PROCESO DE HÁBEAS CORPUS
EXP. N.° 03980-2014-PHC/TC
TUMBES
ALEJANDRO VERNA HIDALGO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 24 días del mes de enero de 2017, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los señores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narváez, Blume
Fortini, Sardón de Taboada y Espinosa-Saldaña Barrera,
pronuncia la siguiente sentencia, sin la intervención del
magistrado Urviola Hani, por encontrarse con licencia
el día de la audiencia pública, y con el abocamiento del
magistrado Ramos Núñez, aprobado en el Pleno del día 19
se enero de 2017. Asimismo, se agrega el fundamento de
voto de la magistrada Ledesma Narváez.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Jorge Enrique Villareal Pinillos, abogado de don Alejandro
Verna Hidalgo, contra la resolución de fojas 174, de fecha 4
de julio del 2014, expedida por la Sala Penal de Apelaciones
de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, que declaró
improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 13de mayo de 2014, don Aldo Sunción
Castillo interpone demanda de habeas corpus a favor
don Alejandro Verna Hidalgo y la dirige contra la Policía
Nacional del Perú. Solicita que se disponga la inejecución
de la Resolución Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES,
de fecha 5 de abril de 2013, que canceló la permanencia
de don Alejandro Verna Hidalgo en el territorio nacional,
dispuso que abandone el país bajo apercibimiento de
ordenarse su expulsión y ordenó a la División de Seguridad
del Estado de la Primera Dirección Territorial Policial de la
Región Piura de la Policía Nacional del Perú que ejecute la
acciones para el cumplimiento de dicha resolución. Alega la
vulneración de su derecho a no ser expatriado ni separado
de su lugar de residencia.
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
Al respecto sostiene que se está ejecutando la citada
resolución pese a haberla cuestionado a través de otro
proceso judicial de habeas corpus, interpuesto ante el
Juzgado Penal de Contralmirante Villar de Tumbes con
fecha 13 de mayo del 2014; además, también es materia
de un proceso contencioso-administrativo que no ha sido
resuelto hasta la fecha.
A fojas 130, se aprecia el acta de constatación levantada
en la Oficina de Seguridad del Estado con fecha 11 de junio
del 2014 (fojas 130), donde el efectivo policial entrevistado
por la jueza que conoció el presente habeas corpus informa
que la detención del favorecido se produjo por disposición
de la Resolución Ministerial 1627-2013-IN/MIGRACIONES,
de fecha 15 de noviembre de 2013, que resolvió expulsar a
don Alejandro Verna Hidalgo del territorio nacional y dispuso
que el Departamento de Seguridad del Estado Piura I de la
Dirección Territorial Policial de la Dirección Policial Orden
y Seguridad de la Policía Nacional del Perú ejecutara las
acciones en cumplimiento de dicha resolución.
El Segundo Juzgado de Investigación Preparatoria
de Tumbes, mediante resolución de fecha 13 de junio del
2014, declaró improcedente la demanda, porque no se ha
acreditado la vulneración de los derechos del favorecido
invocados en la demanda. Además, la justicia constitucional
no puede ordenar a la Policía Nacional del Perú que cese la
expulsión del recurrente del territorio nacional, porque está
cumpliendo lo ordenado por la Resolución Ministerial 1627-
2013-IN/MIGRACIONES, la cual fue expedida por
autoridad competente. Asimismo, dos de las resoluciones
cuestionadas son materia de un proceso contencioso-
administrativo y una de ellas ha quedado firme y pendiente
de ejecución.
La Sala superior revisora confirma la apelada por
similares fundamentos y porque sobre los mismos hechos
y similar pretensión existe otra demanda de habeas corpus
ante el Juzgado de Zorritos, es así que resulta improcedente
la presente demanda al haber litispendencia.
En el recurso de agravio constitucional (fojas 185), el
recurrente señala que es verdad que cuestiona en otro
proceso de habeas corpus la Resolución Ministerial 1627-
2013-IN/MIGRACIONES, de fecha 15 de noviembre de
2013, que resolvió expulsarlo del territorio nacional; sin
embargo, en el presente proceso se está invocando la
amenaza de expulsión, por lo que no se configura la
litispendencia; asimismo, señala que pese a haber apelado
la citada resolución, esta se viene ejecutando.
FUNDAMENTOS
Petitorio
1. El objeto de la demanda es que se disponga la
inejecución de la Resolución Ministerial 0408-2013-
IN/MIGRACIONES, de fecha 5 de abril de 2013, que
canceló la permanencia don Alejandro Verna Hidalgo en
el territorio nacional, dispuso que abandone el país bajo
apercibimiento de ordenarse su expulsión y ordenó a la
División de Seguridad del Estado de la Primera Dirección
Territorial Policial de la Región Piura de la Policía Nacional
del Perú que ejecute la acciones para el cumplimiento de
dicha resolución. Se alega la vulneración del derecho del
favorecido a no ser expatriado ni separado de su lugar de
residencia y a su derecho a la libertad personal.
2. Por otro lado, al haber sido detenido el favorecido
en virtud de la Resolución Ministerial 1627-2013-IN/
MIGRACIONES, de fecha 15 de noviembre de 2013, la cual
dispuso su expulsión del territorio nacional y fue expedida
en un procedimiento administrativo donde también
fueron emitidas la Resolución Ministerial 0408-2013-IN/
MIGRACIONES, de fecha 5 de abril de 2013; la Resolución
Ministerial 1035-2013-IN/MIGRACIONES, de fecha 24 de
julio de 2013, que desestimó el recurso de reconsideración
que interpuso el recurrente contra la Resolución
Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES; la Resolución
de Superintendencia 00000021-2013-MIGRACIONES, de
fecha 31 de mayo de 2013, que declaró nula de oficio la
Resolución Directoral 2851-2013-IN-MIGRACIONES-DIN,
de fecha 12 de marzo de 2013, expedida por la Dirección
de Inmigración y Naturalización, la cual había aprobado
el cambio de la calidad migratoria de don Alejandro Verna
Hidalgo de turista a familiar de residente; y la Resolución
de Superintendencia 000000147-2013-MIGRACIONES,
de fecha 10 de setiembre de 2013, que declaró
improcedente el recurso de reconsideración interpuesto
por el actor contra la Resolución de Superintendencia
00000021-2013-MIGRACIONES, este Tribunal
Constitucional considera que se debe analizar un análisis de
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
la constitucionalidad y legalidad de todas las mencionadas
resoluciones.
Consideraciones previas
3. Este Tribunal Constitucional advierte del acta de
constatación levantada en la Oficina de Seguridad del
Estado con fecha 11 de junio del 2014 (fojas 130), la
detención del favorecido en mérito de la Resolución
Ministerial 1627-2013-IN/MIGRACIONES, de fecha 15
de noviembre de 2013, que resolvió expulsar a don
Alejandro Verna Hidalgo del territorio nacional y dispuso
que el Departamento de Seguridad del Estado Piura I de
la Dirección Territorial Policial de la Dirección Policial Orden
y Seguridad de la Policía Nacional del Perú ejecutara las
acciones en cumplimiento de dicha resolución, por lo que
este Tribunal Constitucional, de acuerdo con el principio
iura novit curia, considera que los hechos cuestionados
también deben analizarse a la luz del contenido del derecho
a la libertad personal.
4. Sin embargo, este Tribunal advierte que las instancias
precedentes rechazaron liminarmente la demanda a pesar
de que, para hacer efectiva la expulsión del favorecido del
territorio peruano, se produjo su detención con fecha 11
de junio del 2014, lo cual podría significar la vulneración
de los derechos invocados en la demanda. Ello debería
ser determinado mediante un análisis detenido de las
circunstancias y las razones que sirvieron para que se
ordenaran dicha expulsión y detención, lo que hace
que el rechazo in limine no se base en su manifiesta
improcedencia. En ese sentido, debería revocarse el auto
de rechazo liminar y ordenarse que se admita a trámite
la demanda; sin embargo, en atención a los principios de
celeridad y economía procesal, este Tribunal considera
pertinente emitir un pronunciamiento de fondo, toda vez
que en autos aparecen los elementos necesarios para ello.
5. En efecto, conforme se observa del acta de
constatación levantada en la Oficina de Seguridad del
Estado con fecha 11 de junio del 2014 (fojas 130), la
detención del favorecido se habría producido en virtud de
lo ordenado en la Resolución Ministerial 1627-2013-IN/
MIGRACIONES, de fecha 15 de noviembre de 2013.
6. Este Tribunal aprecia también que, según lo señalado
en la demanda (acta verbal de fecha 11 de junio del
2014), la cuestionada Resolución Ministerial 0408-2013-
IN/MIGRACIONES, de fecha 5 de abril de 2013, la cual
canceló la permanencia de don Alejandro Verna Hidalgo
en el territorio nacional, dispuso que abandone el país bajo
apercibimiento de ordenarse su expulsión y ordenó a la
División de Seguridad del Estado de la Primera Dirección
Territorial Policial de la Región Piura de la Policía Nacional
del Perú que ejecutara las acciones para el cumplimiento de
dicha resolución, también es objeto de la pretensión de otra
demanda de habeas corpus interpuesta por el favorecido
ante el Juzgado Penal de Contralmirante Villar de Tumbes
con fecha 13 de mayo del 2014 (fecha anterior a la fecha
en que se interpuso la presente demanda), expulsión
que finalmente fue ordenada a través de la Resolución
Ministerial 1627-2013-IN/MIGRACIONES.
7. Cabe señalar también que, en el otro proceso
de habeas corpus, se cuestionan otras resoluciones
administrativas, como son la Resolución Ministerial 1035-
2013-IN/MIGRACIONES, de fecha 24 de julio de 2013, que
desestimó el recurso de reconsideración que interpuso el
recurrente contra la Resolución Ministerial 0408-2013-
IN/MIGRACIONES; la Resolución de Superintendencia
00000021-2013-MIGRACIONES, de fecha 31 de mayo de
2013, que declaró nula de oficio la Resolución Directoral
2851-2013-IN-MIGRACIONES-DIN, de fecha 12 de marzo
de 2013, expedida por la Dirección de Inmigración y
Naturalización, que había aprobado el cambio de la calidad
migratoria de don Alejandro Verna Hidalgo de turista a
familiar de residente; la Resolución de Superintendencia
000000147-2013-MIGRACIONES, de fecha 10 de
setiembre de 2013, que declaró improcedente el recurso de
reconsideración interpuesto por el actor contra la Resolución
de Superintendencia 00000021-2013-MIGRACIONES; y la
Resolución Ministerial 1627-2013-IN/MIGRACIONES, de
fecha 15 de noviembre de 2013, que resolvió expulsar a
don Alejandro Verna Hidalgo del territorio nacional y dispuso
que el Departamento de Seguridad del Estado Piura I de la
Dirección Territorial Policial de la Dirección Policial Orden
y Seguridad de la Policía Nacional del Perú ejecutara las
acciones en cumplimiento de dicha resolución.
8. De lo anterior se infiere que, si bien entre ambos
procesos constitucionales (el instaurado el 13 de mayo
del 2014 y el presente) existen elementos comunes y una
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pretensión similar respecto a la cuestionada Resolución
Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES, de fecha 5 de
abril de 2013, este Tribunal Constitucional está habilitado
para determinar la validez y constitucionalidad no solo de
dicha resolución, sino también de las demás resoluciones
administrativas, en tanto tienen relación con la materia del
presente proceso de habeas corpus; toda vez que como
efecto de las mismas se dispuso la detención del favorecido,
hecho que motivó la interposición de la presente demanda
de habeas corpus.
Análisis del caso concreto
9. La libertad personal es un derecho subjetivo
reconocido en el inciso 24 del artículo 2 de la Constitución
Política del Perú y, como todo derecho fundamental, no es
absoluta, pues su ejercicio se encuentra regulado y puede
ser restringido mediante ley.
10. El Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída
en el Expediente 00733-2010-PHC/TC, respecto a la
libertad de tránsito señaló lo siguiente:
2. La Constitución establece expresamente en el artículo
2º, inciso 11, que toda persona tiene derecho “A elegir su
lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y
salir de él y entrar en él, salvo limitaciones por razones de
sanidad o por mandato judicial o aplicación de la ley de
extranjería”. A su vez, el Código Procesal Constitucional
en el artículo 25º, inciso 6, señala que procede el hábeas
corpus ante la acción u omisión que amenace o vulnere “El
derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes
a ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo
mandato judicial o aplicación de la Ley de Extranjería o de
Sanidad”.
3. Este Colegiado en reiteradas oportunidades ha
precisado que la facultad de libre tránsito comporta
el ejercicio del atributo ius movendi et ambulandi.
Es decir, supone la posibilidad de desplazarse
autodeterminativamente en función a las propias
necesidades y aspiraciones personales, a lo largo y ancho
del territorio, así como a ingresar o salir de él, cuando así se
desee. Se trata de un imprescindible derecho individual y de
un elemento conformante de la libertad. Más aún, deviene
en una condición indispensable para el libre desarrollo de
la persona, toda vez que se presenta como el derecho que
tiene toda persona para ingresar, permanecer, circular y
salir libremente del territorio nacional.
11. Asimismo, el Tribunal, respecto al derecho a la no
expulsión de las personas de su lugar de residencia, en el
Expediente 01915-2011-PHC/TC señaló:
3. Que el Código Procesal Constitucional en el artículo
25º, que estipula los derechos protegidos por el hábeas
corpus, en los incisos 4) y 5) ha previsto el derecho a no ser
expatriado ni separado del lugar de residencia si no es por
mandato judicial o por aplicación de la Ley de Extranjería,
y el derecho del extranjero, a quien se ha concedido
asilo político, de no ser expulsado al país cuyo gobierno
lo persigue, o en ningún caso si peligrase su libertad o
seguridad por el hecho de ser expulsado.
12. En el presente caso, como queda dicho, este
Tribunal Constitucional está habilitado para conocer y
resolver la demanda de habeas corpus porque, en mérito a
las resoluciones administrativas cuestionadas, el favorecido
fue detenido el 11 de junio 2014, hecho que lo motivó para
instaurar esta demanda.
13. Sobre el particular, debe tenerse presente que el
artículo 22 del Código Procesal Constitucional señala que
las sentencias dictadas por los jueces constitucionales
tienen prevalencia sobre las de los restantes órganos
jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad.
14. En tal sentido, conforme se advierte del
texto de la demanda del otro proceso constitucional
(fojas 22), la Resolución de Superintendencia
00000021-2013-MIGRACIONES, de fecha 31 de mayo
de 2013 (fojas 48), declaró nula de oficio la Resolución
Directoral 2851-2013-IN-MIGRACIONES-DIN, que había
dispuesto el cambio de la calidad migratoria de don
Alejandro Verna Hidalgo (de nacionalidad panameña) de
turista a familiar de residente, porque la autoridad migratoria
comprobó que el favorecido, pese a conocer que estaba
tramitando el expediente de sanción sobre cancelación de
permanencia, solicitó ante la Superintendencia Nacional de
Migraciones su cambio de su calidad migratoria de turista a
familiar de residente, induciendo así a error a la autoridad

64026 PROCESOS CONSTITUCIONALES
administrativa y de manera ilegitima obtuvo la residencia
en el Perú.
15. Por todo lo anterior, se determinó que en la emisión
de la Resolución Directoral 2851-2013-IN-MIGRACIONES-
DIN se incurrió en un vicio que causa su nulidad de pleno
derecho, conforme a lo previsto por los números 1 y 2
del artículo 10 de la Ley 27444 o Ley de Procedimiento
Administrativo General.
16. De igual forma, la Resolución Ministerial 0408-2013-
IN/MIGRACIONES, de fecha 5 de abril de 2013 (fojas 46),
canceló la permanencia en el país del accionante, dispuso
que abandone el país bajo apercibimiento de ordenarse su
expulsión y ordenó a la División de Seguridad del Estado de
la Primera Dirección Territorial Policial de la Región Piura
de la Policía Nacional del Perú que ejecute las acciones
para el cumplimiento de dicha resolución, porque se verificó
que en su condición de turista se dedicó a actividades
remunerativas o lucrativas. Entre estas actividades está
la firma de contratos de compraventa de terrenos en el
Balneario de Punta Sal, distrito de Canoas de Punta Sal,
a causa de los cuales fue denunciado por la presunta
comisión de múltiples delitos en la jurisdicción de Tumbes.
Con ello infringió lo previsto en el inciso “j” del artículo 11,
en el inciso “c” del articulo 60 y en el literal 1 del artículo 63
de la Ley de Extranjería, aprobada por Decreto Legislativo
703,en virtud de la cual se emitieron las resoluciones
administrativas cuestionadas. Igualmente, la sanción
correspondiente, conforme al artículo 66 de la citada norma,
debe ser formalizada por Resolución Ministerial.
17. Asimismo, en la resolución citada en el punto anterior
se menciona que el actor, al haber sido debidamente
notificado, prestó manifestación policial, ejerciendo así su
derecho de defensa.
18. Los criterios antes señalados también fueron
considerados en la Resolución Ministerial 1035-2013-IN/
MIGRACIONES y en la Resolución de Superintendencia
000000147-2013-MIGRACIONES, de fecha 10 de
setiembre de 2013 (fojas 47 y 46 respectivamente).
19. Además, en la Resolución Ministerial 1627-2013-
IN/MIGRACIONES, de fecha 15 de noviembre de 2013
(fojas 51), se aprecia que, para ordenarse la expulsión
del favorecido del territorio nacional y disponer que el
Departamento de Seguridad del Estado Piura I de la
Dirección Territorial Policial de la Dirección Policial Orden
y Seguridad de la Policía Nacional del Perú ejecute las
acciones en cumplimiento de dicha resolución, se tomó
en consideración la Resolución Ministerial 0408-2013-IN/
MIGRACIONES, que canceló la permanencia del actor
en el Perú y le impidió regresar al territorio nacional; y la
Resolución Ministerial 1035-2013-IN/MIGRACIONES,
de fecha 24 de julio de 2013, que desestimó el recurso
de reconsideración que interpuso el favorecido contra la
Resolución Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES.
20. De lo expuesto se evidencia que las autoridades
migratorias peruanas actuaron conforme a su normatividad
prevista para casos de inmigrantes que transgreden la ley,
puesto que el recurrente infringió la legislación extranjera
(Ley de Extranjería).
21. Cabe precisar que el favorecido no solo tuvo
conocimiento de las resoluciones cuestionadas y del
procedimiento administrativo en cuestión, pues en su
demanda alega que se le fueron notificadas la Resolución
Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES y la Resolución
de Superintendencia 00000021-2013-MIGRACIONES, sino
que interpuso contra dichas resoluciones y contra otras los
medios impugnatorios correspondientes; sin embargo, no
cumplió con la orden de abandonar el país, motivo por el
cual se ordenó su expulsión.
22. De lo anterior se infiere que la detención del
favorecido, según consta del acta de fojas 120, no resulta
arbitraria, toda vez que resulta válida y necesaria a efectos
de darse cumplimiento a la orden de expulsión del territorio
nacional del actor, conforme a la Resolución Ministerial
1627-2013-IN/MIGRACIONES, de fecha 15 de noviembre
de 2013.
23. Por lo expuesto, este Tribunal declara que en el
presente caso no se violó el derecho a la libertad personal,
reconocido en el artículo 2, numeral 24, de la Constitución.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con
la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda porque no afectó el
derecho a no ser expatriado ni separado de su lugar de
residencia ni su derecho a la libertad personal.
El Peruano
Sábado 30 de diciembre de 2017
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DE LA MAGISTRADA
LEDESMA NARVÁEZ
Emito el presente fundamento de voto, porque, si bien
comparto el sentido de la decisión adoptada, no me encuentro
de acuerdo con los fundamentos que la sustentan, en vista
que delimitan un petitorio que no ha sido invocado por
el demandante y que es, incluso, objeto de otro proceso
constitucional, por lo que la mayoría estaría incurriendo en
litispendencia:
En efecto, de acuerdo al acta de denuncia verbal (fojas
2) contra la Policía Nacional del Perú, de fecha 11 de
junio de 2014, el abogado del ciudadano panameño don
Alejandro Verna Hidalgo cuestiona la detención policial de
este último, alegando que no es posible hacer efectiva la
Resolución Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES (fojas
3), que ha resuelto cancelar su permanencia en el territorio
nacional y que ha dispuesto que abandone el país, bajo
apercibimiento de expulsión, en vista que viene siendo
cuestionada en un proceso de habeas corpus (fojas 22) y
dado que se encuentra en trámite un proceso contencioso-
administrativo sobre nulidad de resolución administrativa
(fojas 62). Es decir, mientras no culminen tales procesos
judiciales, la resolución ministerial no se puede ejecutar.
La controversia se centra entonces en determinar si la
actuación policial es o no arbitraria cuando se ejecuta una
resolución administrativa que es materia de cuestionamiento
en la vía judicial. Esto es distinto a lo que se ha planteado en
la resolución de mayoría, cuyo análisis se ha enfocado en la
“validez” de sendas resoluciones ministeriales (entre ellas,
la Resolución Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES), lo
cual se viene discutiendo en un primer habeas corpus de
fecha 13 de mayo de 2014 y donde parte de su petitorio
ha sido, precisamente, la “nulidad” de las resoluciones
ministeriales 0408-2013-IN/MIGRACIONES y 1627-2013-IN/
MIGRACIONES (fojas 23).
En otras palabras, mientras que en ese primer habeas
corpus (fojas 22) el demandante ha denunciado la validez de
las resoluciones ministeriales, en éste proceso ha cuestionado
la posibilidad de hacer efectiva una resolución ministerial
controvertida judicialmente, petitorio totalmente diferente.
Bajo esa línea argumentativa, y atendiendo a que el
acto que sustentó la detención policial no solo ha sido la
Resolución Ministerial 0408-2013-IN/MIGRACIONES,
sino también la Resolución Ministerial 1627-2013-IN/
MIGRACIONES, dado que fue ella la que decidió hacer
efectivo el apercibimiento y expulsar del territorio nacional al
favorecido, se tiene que, de autos, no obra medida cautelar
ni sentencia judicial estimatoria que haya suspendido la
ejecución o anulado dichas resoluciones ministeriales, por
lo que la detención policial denunciada, en mi opinión, no
resulta arbitraria y, por ello, la demanda debe desestimarse.
Finalmente, en cuanto a los argumentos esgrimidos por
el recurrente en su recurso de agravio constitucional en
relación a que las resoluciones ministeriales mencionadas
no se pueden hacer efectivas porque no son definitivas al
haber sido impugnadas en sede administrativa y porque se
encuentra casado con ciudadana peruana y, por ello, no
se le puede expulsar del país, debe precisarse que dichos
alegatos son sustento del primer habeas corpus (fojas
26, 27 y 29), siendo materia de debate de dicho proceso
constitucional y no del presente habeas corpus.
En consecuencia, por lo expuesto, mi voto es por
declarar INFUNDADO el habeas corpus.
S.
LEDESMA NARVÁEZ
W-1600993-14