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Derecho político
DERECHO POLÍTICO
2016
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Alexandra Reeve
Derecho político
El poder es necesario, pero también es peligroso, por tanto el derecho para los ciudadanos
son ámbitos de protección otorgados por el estado
✓ Lo más importante ! PERSONA (es un ser que razona, tiene la potencia de razonar)
La sociedad no tiene el poder de disponer a una persona, los derechos no son absolutos, la
vida humana no pesa.
La persona debe someterse a la comunidad, no hay persona sin sociedad, ni sociedad sin
persona
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Derecho político
I. Estructural: pienso en la política como en una foto, como algo más bien estructural
II. Dinámica: se enfoca en procesos !
• Faz agonal: viene de política como lucha. Quien llega al poder, como
resisto, como influyo, que limita la lucha en torno al poder, es el conflicto-
lucha, SU FIN es ganar poder.
• Faz arquitectónica: me enfoco en los fines de la política, como construyo
fines de la propia política, SU FIN es construir/ integrar a la sociedad
! La política en definitiva es el conflicto
El derecho ordena la causa política, la política debe ser libre o no nos autorregulamos, *La
moral es la ciencia que estudia el bien y el mal, es controversial, son entendidas también
como normas que rigen la conducta moral, esta tiene como sanción el repudio social en
cambio en el derecho la sanción esta por escrita, clara y adjunta, aun así el derecho se
inspira en la moral por regir comportamiento humanos y sus costumbres.
➢ La moral aconseja el derecho manda
EL DERECHO
Reglas comunes para todos, pero en relación a la moral, el derecho se acomoda con la
moral objetiva que subjetiva, los derechos fundamentales son un mínimo que no es
perfecto ni abstracto, hay un mínimo universal de leyes morales, mínimos y máximos de
leyes morales
A veces se cumple la ley, pero sin moral, la moral no se puede sacar de la política, todos
aspiramos a la moral política, la moral se aplica pero esta no tiene sanción escrita como el
derecho, las buenas costumbres cambian.
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La última generación es la más radical, no debía existir la división de sexo, todos somos
iguales, sin diferencia alguna.
Teoría de la sociedad
II. Sociabilidad: entes conscientes que existen, coexistir y darse cuenta que algo
existe, se produce entre seres humanos.
1. TEORÍAS:
a. Naturales: familia
b. Voluntarios: de este puedo salir cuando quiera, por ejemplo, equipo de futbol,
partido político etc
c. Espontáneo: estos se dan espontáneamente sin voluntad, se juntan por que una
condición externa los unió. Ejemplo LOST, grupo carcelarios.
Una persona puede pertenecer a diversos grupos , algunos grupos son capaces de
pertenecer o tener una calidad especial, en el cual puede perdurar en el tiempo esto se le
denomina ! institución.
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PRELOT: colectividad humana unida por una idea o una necesidad común y sometida a una
autoridad y regla fija que mantiene su esencia en el tiempo aunque cambien sus
integrantes o forma organizativa.
Características:
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Las sociedades son un grupo organizado, tienen un fin, se organizan y tienen estructura. En
cambio los grupos son más libres, con un fin no tan claro, puede ser involuntario, V.gr. un
grupo que va a fumar todos los días a la misma hora.
“Es el grupo organizado, vale decir, debidamente estructurado y acondicionado para algún
fin”
Sociedad Civil:
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a. La acrópolis (Grecia)
b. El palatino (Roma)
c. Gólgota (Israel)
El pueblo de Israel nos dio una base política, vamos a partir con este pueblo como primer
antecedente de la construcción política.
1. Pueblo Judío !
El poder viene de Dios, origen divino de la sociedad. Su monarca era poseedor de este
poder. La monarquía estaba limitada a la ley de Dios, el rey no podía cambiarla.
O sea es un gobierno más menos TEOCRÁTICO ! ley divina: conjunto de creencias o
valores y el rey está debajo de ellas.
- La oposición del rey de Israel era la casta sacerdotal, ya que lo controlaban en
cierta manera, el rey no monopolizaba la interpretación de la ley divina, quienes lo
hacían mas que nada eran estos sacerdotes. Pero fueron los profetas los que
realmente decían los que ellos querían al rey criticándole; el profeta tenia libertad
de expresión completa y así limitaba las conductas del rey. Se podía definir como
un control del pueblo sobre el rey.
Algunas magistraturas del pueblo judío eran elegidas; que se denomina como principio de
participación.
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2. Grecia !
Polis (Atenas, Esparta, Corintos, en otros países; Turquía, Troya son los principales).
Actualmente se le suele llamar como “ciudad Estado” ya que estas fueron autárquicas y
funcionaba internamente como un pequeño Estado autosuficiente.
Participación ciudadana:
Democracia directa, donde todos votan por la decisión o asunto directamente, al contrario
de la indirecta, donde se elige a alguien que va a tomar las decisiones por el pueblo.
Esta democracia se hacía efectiva en las asambleas/en el Ágora.
También habían magistraturas electas los cuales son servidores. La guerra iba con la
condición de ciudadano.
Otra forma de participación son los “mecanismos de control”: A los delegados/magistrados
se los controla constantemente y los ciudadanos se sienten con el deber y el derecho de
preguntar su eficiencia en su cargo.
Problemas de Grecia:
Grecia pierde su libertad y Alejandro Magno los hace imperio, eso cambió su sistema
político, la polis y sus ciudadanos dejaron de ser el modo de gobierno.
Se hace mucho más individualista, se pierde la sensación de comunidad política. Con el
imperio se desarrolla el universalismo, la que es llamada “helenización” del mundo
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antiguo, Alejandro Magno permitió que las personas se sintieran parte de algo mucho más
grande territorialmente.
3. Roma !
Límites al poder:
Sus límites ! Eran temporales, colegiadas (no se le da poder solo a uno), electos,
gratuitas (era un honor ser magistrado, se perdió con el tiempo porque no se puede limitar
el acceso a estos cargos a personas que no tenían suficiente dinero, y para evitar la
corrupción política); responsabilidad, que responden por sus actos, sean civiles, penales,
administrativas, políticas, etc.
El hecho de que haya un conjunto de magistraturas, en si, ya divide al poder. Principio de
la separación de poderes (montesquier); los gringos lo denominan “checks and balances”.
b. Asambleas también ejercen poder, entre los cuales se encuentran el senado y los
comicios, y ayudaban a limitarse unos a otros.
d. Ley natural:
Cicerón plantea que la ley natural tiene ciertas características que lo identifican del “Ius
gentium” (normas comunes a los distintos pueblos, que regulan las relaciones entre ellos.)
Para Cicerón, el derecho natural es inmutable y único, es para todos los seres humanos en
cualquier circunstancia, común. Es una ley que es cognoscible por la razón. Si no se sigue
la ley natural me deshumanizo, el ser humano esta hecho para respetar estas reglas.
Ejemplo: el ser humano esta hecho para cuidar a sus hijos, no puedo llegar y asesinarlos.
Esta idea de derecho natural no puede cambiarse por los gobernantes, debe cumplirse, es
un tremendo límite al poder.
Con la llegada del imperio, gran parte de esto se desmorona, muchas de estas limitaciones
al poder se modifican, comienzan a quedarse netamente en la teoría y se alejan de la
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4. Cristianismo !
Hacia los fines de Roma, el cristianismo se empodera e impone políticamente (finales del
S. IV.). El cristianismo surgió a través de una evolución.
No trajo un modelo de forma ni sistema político y nunca lo ha tenido; a lo que a punta es a
entregar pautas de formas de vivir un modelo político (ciertas normas de convivencia).
Límites al poder:
b) Se rescata esta idea de la dignidad del ser humano, la persona debe ser tratada con
un cierto respeto básico.
c) Igualdad esencial, no importa de donde se viene porque para Cristo son todos
iguales. Esta igualdad del género humano es sobrenatural.
d) El poder viene de dios. Hay dos líneas, el poder dado al pueblo o el poder solo
controlado por el pueblo.
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EDAD MEDIA
Ideas políticas:
Una y otra vez los pueblos cristianos que comparten la misma fe, tienen esta añoranza de
algo mas grande, una unidad política que reflejara esta unidad religiosa. Se encuentran
muchos reinos, principados, ducados.
*Intentos imperiales; Carlo Magno fue uno de los más fuertes.
b. Surgimiento del papa como gran líder, el cual estaba en la cabecilla de la institución
religiosa. Que mira de igual a igual o para abajo a los líderes políticos.
En occidente - a pesar de esta ansia de unidad - surgen una serie de reinos, los cuales
también se dividen en estados y esos también al mismo tiempo.
Da paso a que surja el feudalismo, el cual es un sistema de estructuración social basado en
las relaciones entre vasallo y señor.
El señor feudal tiene deber de protección sobre sus vasallos y recíprocamente este tiene
deber de servicio a sus tierras, o fines que busque el señor feudal. El feudalismo atomiza
las relaciones políticas, limitando el poder del rey, pero por otro lado empoderando
tremendamente al señor feudal.
Fue la negación del centralismo. En la medida que estos señores fueron mas importantes y
fuertes los reyes se fueron debilitando.
**Inglaterra tuvo de los feudalismos más perfectos.
Al final el feudalismo comienza a caer por una serie de factores, entre los cuales se
encuentran las cruzadas, descuido, mas unificación, etc.
Por otro lado Bizancio se empodera tremendamente también. Y se desarrolla el sistema del
cesaro papismo, centralismo, poder concentrado. El cesar tuvo muchísimo poder, de
hecho veía al patriarca como algo inferior.
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Occidente:
Esto empieza a haber crisis con la “querella de las envestiduras” los reyes comienzan a
meterse en la elección de los obispos (Siglo XIII, más o menos 200 años). Gana el papa esta
lucha de poder con los reyes. Pero no vuelve a ser lo mismo, una vez que empieza no
vuelve a ser lo mismo.
En general no hay absolutismo, en occidente hay una limitación por la iglesia y por el
poder feudal. Al final del periodo vuelve poco a poco el empoderamiento central, pero no
absoluto.
Lo que hay, es una idea de gobierno que debe tener ciertas características:
a. Justo: en la edad media “justo” indica que conduzca al bien común (bien de todos y de
cada uno al mismo tiempo en la medida de lo posible).
Las cartas y los fueros: documentos públicos emitidos por distintas autoridades en el cual
se reconocen ciertas libertades y derechos en ciertas comunidades políticas. Los cuales son
vinculantes a sus sucesores.
Ejemplo: Carta Magna de Inglaterra 1215 y rige de 1217 en adelante.
Principal exponente: Santo Tomás de Aquino. El hombre posee libre albedrío, decide si
sigue la ley que Dios le ha propuesto o no. Y por tanto, recalca que ya que no está
obligada a seguirla, es muy importante que esta se conozca, ya que es cognoscible por la
razón.
Este derecho natural se interpone al rey, al monarca.
Dos partes que entran en un acuerdo, obligaciones recíprocas para las partes. Ejemplo: El
feudalismo; “yo te protejo y tú me das servicio”.
Conciliarismo ! En la iglesia hay una tradición en la que para cosas muy importantes se
juntan para discutir.
A finales de la edad media nace esta idea en que el conjunto de lo obispos discutiendo un
tema, reunidos en un concilio, debe pesar más que el papa, ya que “representa al pueblo
de Dios”.
*Similar al parlamentarismo, germen del gobierno constitucional. No nace acá. Esta
discusión de casi 200 años termina con el triunfo del papa.
“Prescripción racional1 ordenada hacia el bien común, dada y promulgada por quien
tiene a su cargo el cuidado de la comunidad”.
Se diferencia a la definición de ley del código civil en que su énfasis se encuentra en la
forma en la como se genera la ley, los pasos, la cantidad de quórum para hacerla valida,
etc.
El mundo medieval puso mucho énfasis en esto, es el rey (autoridad) el que dicta normas
que apelan al bien común.
EPOCA MODERNA
En esta época comienza a haber heterogeneidad, mas ideas políticas, mas filosofía. Hace
difícil el identificar ideas políticas.
Ideas políticas:
a. Primera institución fundamental que nace: ABSOLUTISMO, nace acá pero con
antecedentes de la antigüedad.
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Este absolutismo se caracteriza por una serie de elementos y además es hijo de su tiempo,
hay una serie de realidad histórica que permiten el desarrollo de esto.
Concentra el poder absoluto en el monarca, no tiene y no reconoce limites al poder.
b. Junto al absolutismo:
- Se desarrolla el ejercito
- Se empieza a desarrollar una burocracia centralizada, tienen un estado más armado.
- Funciones para cada elemento.
- Comercio fue clave para la desaparición de los estados pequeños, empieza a buscar
cada vez más libertades.
- Gracias a esto el monarca comienza a tener más poder.
c. Secularización:
Hay ciertas zonas que se alejan de la provincia de Dios (comercio, milicia, entre otras).
Tiene varios efectos frente a los límites al poder, el poder deja de sentirse limitado por la
ética sujeta a la moral. El fin del estado está cada vez mejor.
e. Soberanía: surge como idea de poder ilimitado. Los monarcas se declaran soberanos,
son el poder final.
Reforma protestante !
Cambia la visión del mundo, hasta ese momento llevábamos 1500 años con una religión
única, rompe con esta unidad del cristianismo. Para el protestantismo es fundamental la
biblia, sin intermediarios.
Europa se parte, queda la parte norte protestante y el sur católico. El problema es que
todos los estados quedaron con gente fuera de los ideales pertinentes.
Lo protestante pone una serie de ideas en el tapete que van a cambiar conceptos, afecta
la distribución del poder, concentrándolo en algunos casos, por ejemplo
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Contractualismo !
La sociedad no nace espontáneamente, no es natural, sino que nace por un contrato. Los
seres humanos vivíamos en un estado de naturaleza y celebramos un contrato donde nos
metimos en la formación de la sociedad.
a. Vertiente rosa: el hombre era feliz en estado de naturaleza y algo paso que nos obligó
a formar la sociedad. Principal exponente: Rousseau, Locke
b. Vertiente negra: había abuso de poder, había muerte y tuvimos que hacer un pacto
para no destruirnos, para legislar. “El hombre es un lobo para el hombre”; Hobbes.
Liberalismo ->
El Estado está para tutelar y garantizar los derechos de las personas, por tanto el poder es
esencialmente limitado, siempre tiene que estar limitado, quizás el limite más importante
son los derechos fundamentales de las personas.
Los primeros principios que surgen del liberalismo (liberalismo clásico, Locke) son:
libertad y propiedad.
**La del asesinato de Carlos I: Él era rey absoluto de Inglaterra, tenía un parlamento, el
cual dejo de convocarlo con el correr del tiempo debido a su “envidia” al absolutismo
existente en Francia; después de varios años de pelea con el parlamento, este se revela.
Hubo un grupo (Levellers, que querían acabar con la jerarquía; grupo parlamentario que
quería el poder en el parlamento, también habían minorías religiosas).
El rey pierde la guerra civil a Carlos I y asume Lord cronwel* y proclama la república. Este
sujeto se convierte en un rey de facto, un tirano.
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Después hacia 1688 asume Jacobo II, el cual intenta volver al absolutismo y se desata otra
revolución y este tipo se va.
Estas revoluciones fueron importantes porque todo Europa vio que el absolutismo no tenía
porque ser la única alternativa ,Inglaterra lo demuestra.
Ilustración ->
Ideas políticas:
Crea un sistema político nuevo, modifica totalmente al absolutismo que venía en bajada y
lo va a transformar y le va a dar un nombre nuevo; “DESPOTISMO ILUSTRADO”: ‘Todo para
el pueblo pero sin el pueblo’; el déspota está al servicio del pueblo, participa por el
pueblo pero sin la participación de este.
La ilustración busca déspotas que dirijan al pueblo a través de la razón, el conocimiento.
Decisiones del conocimiento que son absolutas, infalibles. El rey tiene que saber y si no
sabe tiene que rodearse de gente que si sepa, esto es muy importante porque te empera el
poder.
Economía:
Religión:
Se desarrolla el Deísmo: Religión más natural ,volvamos a la idea del ser superior “Dios”,
pero no se necesita el conjunto de dogmas ni de culto, basta con creer en el ser
sobrenatural. Corriente de elite, se consideraba ilustrado creer así.
Racionalismo idealista:
Autores esenciales !
3. Voltaire
4. Kant: Propone que hay imperativos categóricos universales que yo nunca puedo
romper.
Va a ser el primero después de mucho tiempo, que dice que la moral se aplica a toda
conducta humana siempre, incluyendo la política. Hacia el final de la edad moderna
vuelve a juntar esta idea de moral/derecho, quebrantada por Maquiavelo.
La moral es autónoma y no heterónoma, porque yo identifico la moral, con mi consciencia.
Para Kant uno con la consciencia debe establecer las normas morales.
Esta idea limita el poder, pero al depender tanto de la persona y su consciencia también se
tiende a contradecir.
EDAD CONTEMPORÁNEA
Cuando se independiza estados unidos las colonias fueron muy independientes y se crearon
federaciones e instituciones:
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Muy impactante, por que fue un rompimiento total con lo que había, en ámbitos: político,
económico, cultural, etc. Algo completamente diferente.
Revolución está compuesta por muchas transformaciones.
Tuvo contra revoluciones (guerras civiles por distintos ideales)
1. Constitucionalismo moderno:
Constitución escrita -> hubo un gran decaimiento ya que no se respeta que la constitución
escrita exigible en los tribunales, para limitar el poder. Los franceses no confiaban en el
gobierno de los jueces por lo tanto el de mayor importancia, el que tiene mas poder es el
legislador (hace las leyes) y esta constitución va a recoger el principio de la separación de
poderes (división de poder horizontal).
Pero la revolución misma no fue muy controlada, una vez que llega al poder la revolución,
esta no reconoce límites.
Desmanteló una serie de límites que habían antes para el rey, y la revolución no reconoce,
Ejemplo: el poder de la iglesia (abolió el calendario gregoriano), la idea de derecho
natural, el derecho positivo (desconocimiento de las leyes antiguas porque venían de lo
anterior), la idea de pacto. Todas estas antiguas ideas durante la revolución, desaparecen,
poder sin control.
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SIGLOS XIX Y XX
¿Qué otras ideas políticas nacen contemporáneo a esto? -> “ismos”; se busca tener
respuestas y fundamentos para todos.
1. Utilitarismo:
Rama del liberalismo, que propone que para tomar una decisión hay que fijarse en los
efectos de ella, y la correcta va a ser aquella que produzca la mayor utilidad total para el
sistema.
¿Cómo se cuál es? -> Sumando el beneficio, de hecho a veces una minoría intensa puede
ser más valida que una mayoría.
Problemas: como medir, ve a las personas como si mismas tiene a “pesar personas”.
La vertiente utilitarista aparece mucho en nuestra vida.
Se desarrolla con fuerzas en el siglo XIX.
2. Nacionalismo moderno:
3. Colonialismo e imperialismo:
Consecuencias de la anterior.
Crea dos estatus distintos, se dominan otros territorios y otras (no son la mía) comunidades
políticas. En las colonias no existe un límite al poder; estas no tenían capacidad de
autogestión política.
El imperialismo del siglo XIX es muy mercantil, pero poco a poco se va transformando en
un capital de prestigio y político. Cuando tú eres una colonia la posibilidad de poner límite
al poder es prácticamente nula.
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4. Socialismo
Socialismo Marxista !
El motor de la historia es la lucha de clases, esto explica las revoluciones. Los marxistas
toman la historia de la humanidad y la reinterpretan respecto a este concepto.
Aspiraciones
Revolución, que nos hace dueños del poder del estado.
Después de esto, como dueños del estado, nos dedicamos a utilizar el poder del Estado
para eliminar el capitalismo y la fase burguesa.
Después, en su última etapa se elimina el estado.
*Usar todo el poder del estado para destruir una clase social.
Los medios de producción son los que tienen el poder, a ese hay que destruir como
burgués.
La religión es el opio del pueblo para los marxistas, una de las cosas que impiden la
revolución.
Para el marxismo el Estado (y todas las cosas que el estado trae por añadidura) es un
instrumento para desmantelar el poder de la burguesía e instaurar el poder del
proletariado.
Los marxistas creían que la revolución iba a partir en Inglaterra (fuerte en la revolución
industrial)
Parte en Rusia, con muchos ciervos en el campo, no tanto obrero industrial. 1917 –
revolución Bolchevique.
La revolución es mundial, entra en Europa del este, Vietnam, Cuba China.
No toda línea socialista era socialismo marxista, habían otras corrientes menos radicales.
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5. Sindicalismo:
Forma de organización de clase que busca cambiar las relaciones laborales y las relaciones
económicas. Es un movimiento político.
Cuestionó los fundamentos de la democracia representativa, apelando a que no existe
representatividad alguna.
Quieren participación directa en las políticas públicas y formación de leyes. Se quiere que
en el parlamento no haya solo burguesía sino también obreros.
*Recordar que la democracia representativa posee representantes que toman
decisiones y discuten libremente lo que deciden.
El mandato no quieren que sea libre, sino con instrucciones.
“El parlamento representa en la medida que sea un espejo de la sociedad”.
6. Anarquismo:
Extirpación de toda fuerza represiva, todo aquello que imponga una fuerza coactiva. Su
fin final es la abolición del estado.
Existe el anarquismo pacífico y terrorista.
7. Totalitarismo: (En el curso lo estudiaremos con detalle) Idea política central del siglo
XX.
Varias encíclicas en una postura que intenta ser una especie de rival al socialismo pero que
también critica el capitalismo.
Una especie de “tercera vía” medio vacilante entre socialismo y capitalismo.
Inspira partidos políticos “social cristianismo” (previos a la falange y democracia
cristiana): era un grupo de cristianos de derecha o centro derecha, que rompió con su
grupo troncal, porque cuestionaba cosas presentes en la doctrina social de la iglesia.
Grupo de gente que quiere ejercer el poder, con ideas más o menos coherentes sobre
como ejercerlo.
Muy disciplinados y organizados; por lo que poco a poco se van haciendo relevantes para el
sistema político.
Al punto que hoy en día no se entiende la política sin partidos políticos.
Todos estos cambios entre los siglos xix y xx, terminan desencadenando en:
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Hoy en día hay un montón de ideas políticas nuevas pero una central que se ha dado en los
últimos 20 años, es que si el Estado está en decadencia o no, como unidad política en la
toma de decisiones.
*Para mí el Estado está en decadencia por una serie de factores, como la falta de
representatividad que este tiene con el pueblo.
La tecnología, acceso a información.
Hoy día el Estado está mucho más inserto en la comunidad internacional, globalización.
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¿Por qué surge? — Se dice que el estado nace espontáneamente, porque somos gregarios y
necesitamos organizarnos. Es algo dado
También se dice (materia contractualista) donde se define el estado como un pacto que se
decide crear. El estado es una opción, llegamos a esto y por tanto en un momento
podríamos salir.
¿Es lo mismo hablar de estado que de sociedad civil? -> Antiguamente era básicamente
lo mismo, hoy en día distinguimos Estado, sociedad civil y sociedad política. Se aprende
básicamente con las experiencias totalitarias que se vivieron en la historia.
**Lectura de clase:
Maritain: para el el cuerpo político somos todos, dentro de este todo hay una parte que es
el Estado; es una cara de la sociedad del cuerpo político, que se dedica a ciertas
funciones. El Estado es superior en un sentido jerárquico al resto, y su especialidad se va
a dirigir en otorgar el orden, la ley.
Para el la sociedad es una sola que se puede mirar de distintos ámbitos, sean estos
políticos, lúdicos, religiosos, etc.
1. Postura atomisista: Unos lo ven como una agrupación de individuos y por tanto ese
Estado de alguna forma tiene harto poder porque no se afrenta a ningún tipo de
relaciones intensas, grupos.
2. El estado como órgano, que tiene organismos en sí, que funcionan parcialmente en
forma autónoma pero que dependen el uno del otro. Todos cumplimos nuestras
funciones.
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**Lectura de clase:
-> Molina: Estado como institución, capaz de sobrevivir más allá de las personas que lo
componen actualmente.
Es del pueblo. Tiene que estar regulado jurídicamente, o sea Derecho; establecido en un
territorio determinado; no hay estado sin territorio. Su poder es soberano por lo tanto no
está subordinada a nada, no reconoce a nada sobre él.
La finalidad del Estado es regular el bien común.
El estado requiere de población.
-> Hariou: Similar en su fondo a Molina. En este autor la soberanía está descrita como
“coacción”.
Se diferencia a Molina en que el afirma la existencia de órganos para actuar, ya que no
actúa por sí solo.
El estado moderno tiene ciertas características que son propias de nuestra realidad que no
son las mismas que ha tenido el Estado siempre. Y otras que son de siempre.
Cuando se habla de los elementos que componen al estado están siempre.
1. Constitucionalismo:
Hay un texto que establece las normas, entiéndase como las bases normativas y
jurídicas fundamentales.
Ese texto es vinculante, tiene jerarquía superior a todo el resto de las normas
jurídicas. Es exigible ante el tribunal y es limitante del poder.
*Los estados que no responden a esto no son considerados Estados modernos. Ej.: corea
del norte.
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3. Separación de poderes:
Todos los estados que quieren cumplir un mínima exigencia de estado moderno tiene
que tener los poderes separados en su funcionalidad.
I. Territorio
a) Territorio como objeto: el territorio es dominio del Estado (criticada) Jelinek aclara que
respecto a derecho de propiedad privada el estado no ejerce derecho real de dominio,
sino que ejerce el imperio(somete su soberanía).
b) Territorio como sujeto: el territorio es parte de la persona jurídica de estado.
c) Limite Competencial: el territorio es el ámbito competencial del poder estatal.
El territorio define hasta donde llega el poder del estado. Kelsen
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e. Consolidación: fusión de dos estados que hacen un territorio más grande, por ende el
nuevo estado agranda su territorio.
f. Adjudicación: adquisición de territorio x parte de un estado en virtud de una resolución
judicial u otro medio de solución de conflictos.
- Declarativo
- Constitutivo
I. Terrestre
Porción de la corteza terrestre que ocupa el estado, los limites están dados por fronteras
naturales o artificiales (imaginarias) no solo el estado tiene como suelo parte esencial de
la corteza
- Suelo: parte terrestre, tierra firma, porción de la corteza terrestre que ocupa el estado,
se consideran todas las aguas que no son mar
- Subsuelo: porción de la corteza terrestre que se proyecta en forma de cono hacia el
centro de al tierra, en el subsuelo hay muchos minerales
- Islas: aquellas porciones de tierra rodeadas de mar, para que se consideren islas deben
ser habitables para así sustentar una vida humana y económica
II. Marítimo
a. Mar territorial: plena soberanía 12 millas aguas interiores, derecho al paso inocente,
rápido ininterrumpido y no amenaza.
b. Zona contigua, se extiende 24 millas, acá el estado no tiene soberanía sobre esta
porción, pero tiene jurisdicción para prevenir infracciones penales, tributarias,
aduaneras, puedo sancionarlas si se cometieron dentro del territorio, esta comprende
mar territorial.
c. Zona económica exclusiva: aquella porción del mar que se extiende 200 millas del mar,
aprovechamiento excluso de recursos vivos y no vivos presentes en la columna de agua,
suelo, subsuelo y aire.
d. Altamar: aguas internacionales, ningún estado tiene soberanía sobre ellas y no puede
reivindicar pretensiones territoriales sobre el.
Teoría de los ciclos abiertos, la principal convención que regulo los espacios aéreos fue
Chicago 1944, II GM, se dio la necesidad de regular el espacio aéreo, aquí esta la teoría de
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los espacios aéreos, postula que el espacio aéreo es común a todos los hombres (res
común) la soberanía corresponde al estado subyacente, es dueño del espacio aéreo y físico
y ejerce soberanía sobre espacio aéreo terrestre y territorial.
Libertades técnicas:
1. Las aeronaves tiene el derecho de sobre volar cualquier territorio sin aterrizar en
el. País “A” puede sobre volar país “B” sin aterrizar en el y luego aterrizar en c.
2. Las aeronaves si tienen el derecho de aterrizar con el solo fin de hacer una escala
técnica (para abastecerse de combustible y lo que necesite el avión. no pueden
descargar carga ni pasajeros). Solo efectos técnicos.
Libertades comerciales:
1. Libertar de transportar pasajeros y carga, del país de origen de la nave a otro país. ej.
Avión chileno lleva pasajeros y carga a Argentina
2. Un avión puede llevar pasajeros y carga desde estado al estado que procede la nave.
Transporta carga y pasajeros entre dos estados ajenos a la nave. Ej . Avión chileno lleva
carga y pasajero, parte en Perú y termina en Brasil.
Es importante diferenciar que esto no se le aplica a todos los aviones. Estas libertades no
se le aplican a todas las aeronaves
Si la nave es de estado o militar, no posee estas libertades, por el contrario las aeronaves
civiles sí, pero hay que sub distinguir naves comerciales y no comerciales
Comerciales:
1. Las aeronaves no comerciales o sin fines de lucros solo poseen las dos primeras
libertades técnicas.
No comerciales:
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V. Territorio ficticio
Naves y aeronaves
• Buques civiles o mercantes, se consideran como territorio del estado cuyo pabellón
enarbolen (bandera colgada del barco).Si un buque chileno está en alta mar se rige
por las leyes chilenas. Si buque chileno entra a mar territorial de Japón, este
puede seguir el principio de las leyes chilenas con la bandera o puede someterse a
la jurisdicción del estado costero, en este caso de Japón. Esta es la posición que
acepta nuestro código penal.
Territorio aeronáutico
Embajadas
Más que territorio ficticio, esta teoría ha sido superada y ahora se considera que las sedes
diplomáticas tienen ciertos privilegios o derechos especiales.
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1) I.J .Se refiere que los locales de las misiones diplomáticas o edificios son
inviolables, es decir, que la autoridad nacional no puede penetrar en ellos sin
autorización sin el jefe de la misión (el embajador).
Territorio ocupado:
Porción de territorio de otro estado, chile se ocupa de el en tiempos de guerra.
VI. Antártica
Tratado antártico y otros acuerdos conforman el “Sistema del Tratado Antártico” que
regula todo lo relacionado con el territorio antártico.
Este principio dice que se mantienen o congelan todas las pretensiones territoriales. Se
pueden poner bases militares con fines de investigación. No se pueden explotar recursos.
Status Quo, se mantiene todo constante o como esta.
Geopolítica
II. Humano
El elemento más propio para referirse al elemento humano del estado es “PUEBLO”, que
no es lo mismo que nación, población o ciudadanía.
Conceptos errados:
1. Población:
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Por lo tanto son todas las personas que se encuentran dentro del territorio chileno
agregando a los no transeúntes.
Exige poco cualitativamente hablando.
2. Ciudadanía:
3. Nación:
Una nación exige más que un pueblo para ser esta misma, es algo mucho más ambicioso.
Porque hay naciones que están repartidos en muchos estados y hay Estados que tienen más
de una nación.
Relación entre nación y Estado: estos conceptos venían bastante juntos en el siglo xix,
pero esa alianza es un periodo histórico ya que necesariamente no van juntos. Hoy día
palestina es un ejemplo de Nación sin Estado. O los curdos, que son una nación dividida en
varios estados.
El estado es el que tiene el territorio.
El mundo ideal del siglo xix era una nación dentro de un Estado, ordenado. Pero la historia
hace modificar esto constantemente.
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Pueblo
1. Densidad:
2. Composición:
3. Heterogenizacion:
La cultura rapa nui tiene un territorio, que simplifica las cosas. Ellos están totalmente
independizados culturalmente del Estado chileno. Las personas no se sienten parte de
nuestro país.
Una de las grandes misiones que tiene el Estado hoy es ver que se hace con las minorías
que están presentes en nuestro país. Que es lo que pasa en la práctica: Aquí no hay un
patrón coherente que se pueda construir. Al final es un tema de poder político de esa
minoría que logra forzar a esa mayoría. La mayoría de las minorías cuando realmente
quieren irse logran realizar un plebiscito cuando quieren desligarse. Pero el problema es
que las minorías usualmente no tienen poder político. El estado tiene un interés legítimo
en conservar su territorio y su población.
Caso Irlanda: Guerra de independencia.
Hernán Molina:
Coerción: capacidad q tiene el Estado para imponer por la fuerza las decisiones, no toda
decisión de la autoridad es por la fuerza, la facultad de coerción no es limitada, la
posibilidad de coerción es más importante q la coerción en sí, no se puede hacer todas las
posibilidades coercitiva, el estado necesita q un nº de sustantivo cumplan las decisiones
estatales un estado
Silva Bascuñán:
Poder y poder político es distinto, el tema de la energía en el poder como una cosa más
física, mira solo la capacidad para mandar, la simplifica a tal punto q solo mira un lado de
la moneda, si es cierto pero para el el protagonista aquí es el q ejerce el poder, el que
detenta el poder
Y la definición de poder político, el fin el bien común, Bascuñán es súper finalista, el
poder es para un fin o sino no es poder propiamente tal, poder político poder estatal,
siempre busca el bien común, parecerá poder político o no es poder político, el poder no
basta con q alguien manda y alguien obedezca el poder si no es bien común o no es poder
o es poder ilegitimo, el bien común temporal significa q no es transcendente.
Ordenar la comunidad política para dirigirnos al bien común (el líder ordena a la política,
para llegar a un bien común, es una visión medieval
El poder el elemento del estado se relaciona con hartas cosas, q es la autoridad, ¿es lo
mismo poder q autoridad? Unas tiene poder, otras autoridad y otras ambas, tener poder es
q tu mandas y otro te obedece por ejemplo: el ministro del interior, también puede haber
autoridad sin poder, la diferencia es la coerción, el poder exige una obediencia que no es
voluntaria, yo soy un carabinero y tengo q hacerle caso al ministro d interior, la autoridad
tiene obediencia distinta, no se reconoce calidad especial, se reconoce una cualidad q
hace q yo la quiera conocer, el poder implica una coerción, la autoridad no tiene coerción
si es obedecida es porque el sujeto destinatario de la orden quiere obedecer porque
reconoce cualidad de querer reconocerla, hay autoridad sin poder, y también hay poder sin
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autoridad, ojalá que el poder y la autoridad vayan juntos, poder implica coerción y
autoridad implica una obediencia cualitativa, autoridad sin poder no está mal y poder sin
autoridad si está mal
- Pacto social: le entregamos el poder al Estado para que este vele por el bien común de
la sociedad. Somos seres individuales que hacemos un pacto y se lo damos al Estado, no
existe un pueblo. ( teorías a históricas)
- Teoría Deísta: el poder viene de DIOS.
- Autogeneración: El Estado genera el poder.
- Teorías del Pueblo: el pueblo es dueño del poder y entrega representación al Estado
para que este ejerza cierto poder. El origen del poder es el pueblo.
b. La relación que se da entre estos sujetos es asimétrica porque hay uno que expresa su
voluntad y otro que está obligado a ordenar su conducta para ajustarla a la voluntad
ajena.
c. Este poder requiere de medios jurídicos para ejercer poder, también hay medios extra
jurídicos como los medios económicos. El control del poder es un control de medios.
e. Poder temporal: no tiene que ver con la trascendencia, solo dice relación con el bien
común de la sociedad aquí y ahora.
f. El poder del Estado es SOBERANO, esto quiere decir que es el único poder soberano
en derecho político.
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-> Soberanía como un sustantivo y como un adjetivo: poder soberano (adjetivo) se da una
característica del poder como un poder final, no hay nada por sobre el poder.
El PODER SE LLAMA SOBERANIA (sustantivo)
Lo esencial es que es un poder final, que no reconoce nada encima de él.
Entendemos el poder político del estado como supremo, es decir, que no reconoce
superiores y en cierto sentido tampoco reconoce iguales (ámbito interno dentro del Estado
de Chile.
i. Cara interna: poder que ejerce el Estado dentro de su territorio. Esta soberanía la
llamamos Autonomía. Esto se traduce en que el E es capaz de constituirse a si
mismo y se organiza según sus propias reglas sin recurrir a nadie de afuera.
ii. Cara externa: como ejerce poder hacia fuera (relaciones internacionales, los
Estados negocian con su poder lo que implica el Estado no tiene que someterse a la
voluntad internacional a no se de que este lo acredite) . Esta soberanía se llama
independencia, es decir, el Estado no admite ningún otro poder en el territorio
chileno en materia de coerción o en materia de creaciones de derecho.
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k. El poder del estado es algo necesario, no hay estado moderno sin poder y no hay
comunidad política que no aspire a ser Estado, pero siempre debe ser limitado. La
lucha a lo largo de los siglos ha sido sobre limitar el poder, como limitarlo. Y uno de
los limites es el “fin” que tiene el poder, ya que el poder no es para satisfacer la
vanidad del soberano ni para destruir la comunidad política sino para lograr el bien
común.
Ejemplo: la constitución es un límite al poder, organiza poderes, tiempos, modos de
nombramiento. También los derechos fundamentales presentes en esta son límites al
poder.
El constitucionalismo como algo relevante para interpretar la constitución, de acuerdo a
las necesidades que van surgiendo con el paso del tiempo.
Sin derecho no hay estado, en mi opinión el derecho viene mucho anterior cultural y
socialmente en las personas. Hay personas que piensan lo contrario o que coexisten.
Autores como Jellineck (Alemania, siglo xix) que postulan que lo crea sin limitaciones ni
condiciones de ningún tipo, no reconoce algún limite o regla superior al crear el derecho.
El derecho es una creación, saca de la nada y hace algo. El estado a través del derecho se
auto limita y auto determina por una u otra norma jurídica. Hay gente que dice “esta auto
limitación no es tan eficaz” porque si no te gusta podría cambiarse, y claro hay casos así
pero es cierto que el derecho de alguna u otra forma si empieza a limitar el estado y
mientras la sociedad es más y más empoderada más limita al poder y va a ser bastante
difícil que se cambie así como así.
El derecho es anterior y superior al Estado, incluso hay sociedades que reconocen espacios
a fuentes del derecho que no son estatales. Y esto tiene una ventaja que es que te permite
contrastar el derecho con algo para saber si es legítimo, si es correcto o si es justo. Si tú
crees que el estado crea el derecho, este puede ser cualquier cosa, no tiene reglas pero si
es al revés, o sea si el derecho crea el Estado, cuando este emite una norma jurídica yo
puedo compararla con la norma original y enjuiciar si está teniendo una buena conducta o
no. Postura similar al Ius naturalismo (no son de completa identificación pero hay cierta
afinidad).
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Si el estado se sale de las reglas que lo crearon, este pasa a ser fuerza bruta, deja de ser
estado, no existe como tal porque existe gracias al derecho.
Autores: John Finnis, Alemán y Eduardo Soto Klós, chileno; administrativista
✓ Hoy día casi todas las normas emanan del estado, sentencias, reglamentos, ley etc.
Entonces se habla de que ambos elementos tienen una relación bilateral.
✓ El derecho limita al Estado y su poder.
Por ejemplo; el estado no puede disponer de la vida de su población y llega el estado y
dice “hagamos un plebiscito en que el una vez al año podemos hacer lo que queramos”, y
esto gana, ¿Qué pasa ahí? El derecho de igual manera te está dando la facultad para poder
comportarte de esta manera.
Estado regulado por la norma jurídica, responde a los derechos fundamentales. Recoge el
mínimo común ético para positivar el derecho.
Gobernantes y gobernados sometidos a las mismas normas imparciales, no hay nadie que
esté por sobre la norma.
Hoy en día se considera que todo Estado debiese ser de derecho y eso implica limite al
poder. El derecho limita efectivamente al poder.
V. Bien Común
Introducción:
Tiene trascendencia en el punto de vista constitucional, no todos los estados ven como fin
el bien común, eso va a depender de los Estados en un momento determinado.
Tiene esencial importancia en el punto de vista de derecho político, porque se ha
adoptado que es el fin del estado.
El concepto de bien común como finalidad del Estado arranca sus orígenes en la época de
Aristóteles, quien en “la política” se refiere al fin de la polis, expresando que este es el
estado de plena suficiencia de la vida social. Estas ideas fueron tomadas por santo tomas
de Aquino y después perfeccionadas y explicitadas y que nos da un concepto que
precisamente hoy aparece en la constitución política de la república de Chile. Artículo 1,
inciso 4.
El bien común es un conjunto de condiciones sociales que hacen posible que las personas
puedan obtener su mayor realización espiritual y material, las cuales deben ser
aprovechadas por las personas para obtener su realización. Por lo tanto, entre el bien
común y la realización materia y espiritual de las personas hay una realización de medio a
fin.
Que sea un fin para el estado es algo bastante relativo, entonces el bien común no es un
fin en sí mismo sino que apunta a que nosotros, nos sirve como instrumento para que tanto
particulares como el Estado podamos crear el conjunto de realizaciones espirituales y
materiales necesarias.
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• El bien común es un fin para el estado y también para los particulares, pero se
transforma en un medio cuando se considera que el bien común es un conjunto de
condiciones sociales que las personas deben aprovechar para su realización.
• El estado es limitado para generar condiciones sociales que los particulares deben
aprovechar.
• El estado debe contribuir para generar el bien común, lo que significa que es
obligación del estado preferentemente pero también con relación de los
particulares.
El estado le entrega todas las herramientas a los particulares para alcanzar el bien común
y si usted no puede, el Estado interviene.
a. Dictar leyes sabias: tremendamente subjetivo, dice relación con leyes prudentes
que se relacionen con un mínimo común ético preponderante en una sociedad.
b. Ponerlas en ejecución de manera honesta y oportuna.
c. Administrar recta justicia.
d. Ir removiendo obstáculos económicos, sociales y culturales que impidan que las
personas puedan gozar plenamente de sus derechos.
Todas estas condiciones sociales en el fondo se reducen a una: establecer condiciones que
permitan a las personas gozar plena y libremente de sus derechos.
Las condiciones generadas por los privados como personas naturales, individualmente
consideradas y cuerpos intermedios de la sociedad:
a. Realizar organización sindical.
b. Organización empresarial.
c. Organización religiosa.
d. Organización deportiva.
Porque al final esto es a lo que apunta el bien común, aquí se encuentra la máxima
realización material y espiritual.
Críticas:
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Esto se produce por la falta de control del Estado, ya que la teoría propugna la abstención
del estado, el estado no debía controlar esas cosas: “dejar hacer, dejar pasar, que el
mundo se las arregle por si solo”.
2. Doctrina socialista:
- De acuerdo con la doctrina marxista, el fin del Estado es ser un instrumento de opresión
contra la clase trabajadora en beneficio de la clase burguesa, o viceversa, dependiendo
si el estado es burgués o socialista.
- Entonces siempre se pasa de un estado burgués a una revolución violenta, luego a la
dictadura del proletariado y finalmente al comunismo.
- Excepción en chile, con la llegada del régimen de la UP el año 1970, con Salvador
Allende como presidente de la república.
3. Doctrinas totalitarias:
- El fin del estado NO es el bien común sino que el estado pasa a ser un fin en sí mismo, al
final todos nosotros somos partes de la organización estatal para que este mismo pueda
conseguir sus fines.
- Las personas están en servicio del estado.
Por su parte el nazismo, impuesto por Hitler, expresa que el fin del estado es el pueblo
alemán o la “comunidad popular”, que está integrada por elementos de la raza aria
nórdica y sus miembros son hermanos entre sí. Más que una relación política es una
relación de hermandad, al igual que entre el pueblo y su Führer, y es en la confianza de
esta relación de afectividad que la “comunidad popular” le entrega todos sus poderes a
este Führer, para que encause y guíe a la nación alemana hacia un fin glorioso y
protagónico que le tiene reservado la historia.
No todas las doctrinas persiguen el bien común como vimos anteriormente, porque por un
lado están fines encausados en minorías, otros en mayorías y otros en nada.
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Fin del estado: fines de la sociedad política (teleología), promover el bien común.
a. Es un bien común público, para todos y cada uno lo que complementa la idea de que
la sociedad en su conjunto pueda progresar. La suma de la realización de cada persona
permite el desarrollo general de la sociedad.
b. Es subjetivo dependiendo del gobierno de turno.
Segunda concepción dual: Dice relación con que se persigue el bien de todos y cada uno de
los integrantes del territorio nacional.
Es esencialmente complejo porque busca por un lado compatibilizar el bien común de
todos con el de los individuos en su singularidad.
Un último elemento dice relación con que el bien común no puede ser una utopía
realizable, ya que en su definición se jacta el concepto de “posible”.
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Subsidiariedad:
Es un principio que rige las relaciones entre estado – sociedad, entre sociedades y entre
sociedades - individuo; por lo tanto es de gran aplicación.
El antecedente de este principio es el principio de autonomía social (PAS): el cual dice
que toda sociedad o grupo intermedio que no es capaz de cumplir con su fin en específico
o desaparece o se convierte en otra cosa.
- Ejemplo: nos gustaría jugar futbol, y cada vez que llegamos la cuestión no funciona
mucho por ABC motivo; lo que va a pasar es que desaparece o se transformará en algo
distinto, como por ejemplo modificarse a un grupo de cine, ya que al no haber medios
para el futbol se pusieron a conversar de cine en esas tardes de nada. O sea el estado
garantiza u otorga la confianza y la autonomía para que se pueda llegar a su fin, pero si no
lo hace o se extingue o se modifica, o sea las asociaciones subsisten en medida que lleguen
a su fin.
En conclusión es el principio de confianza dentro de las naciones. Tiene que existir la
libertad para entrar o salir de una asociación.
Este principio es una creación de la doctrina social de la iglesia, que después pasa a
Europa y después llega a América. Creado entre comillas por el papa Pio XI y después
seguido por el papa Juan XXIII.
✓ Este principio está consagrado de modo implícito.
—>Texto nº1:
Pio XI —> En este texto el protagonista del Estado es el hombre, el cual están siempre
acompañados por la sociedad; no pueden estar separados ya que este naturalmente la
genera, y sin esta no se desarrolla.
Se especifica un énfasis en el individuo y no en la colectividad porque solo el ser humano
es quien está dotado de personalidad, responsabilidad, etc.
Nace la idea del principio de subsidiariedad, confiemos en el hombre, que este satisfaga
sus necesidades, sus gustos; juntándose con otros. Las sociedades mayores están para
servir a este ser humano, no es una intervención que busca suprimir lo que esta abajo, sino
que el Estado está para ayudar/asistir a las sociedades intermedias. En última instancia
cuando la sociedad no cumple, recién ahí el estado interviene.
Subsidium: del latín ayudar.
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a. Algunos dicen que es neoliberal, ya que sería una manera bonita de mantener un
estado chico. (Chile)
b. Este principio es muy “amarillo”, ya que es una tercera vía de la iglesia, que no es
socialismo pero tampoco capitalismo. Suena bonito pero nunca está definido
claramente. Le falta consistencia
c. Es un principio socialista (critica no tan conocida acá)
Primero hay que destacar que el principio de subsidiariedad tiene dos caras: una negativa
y una positiva.
a. Negativa: lo que hace es decirle al Estado que en principio no intervenga, que se
abstenga de interferir con las personas y grupos intermedios. Que no sustituya ni
interfiera con la actividad de las personas en las sociedades intermedias.
b. Positiva: el estado también debe intervenir, subsidiar, ayudar, asistir, socorrer,
regular, ordenar cuando sea necesario. Eso implica a veces vigilar, sancionar, etc.
Puede ser una acción mucho más dura por parte del estado.
Por esto se dice que se parece a un estilo neoliberal, pero en realidad es solo la cara
negativa de la subsidiaridad.
Este principio no solo tiene que verse desde el punto de vista económico (como en chile)
sino que también político-administrativo,
Hay excepciones a esta regla en que el estado en un principio no debe meterse, ya que hay
actividades que son propias del estado ya que representan a toda la comunidad.
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Conclusión:
En principio las comunidades pequeñas deberían ser capaces de realizar las actividades y si
no son capaces, que intervenga el Estado. Interviene cuando hay una actividad que no se
está cumpliendo en lo absoluto o que no es cumple suficientemente el estándar de bien
común.
Intervención de apoyo, asistencias. Son las primeras
Y si eso también falla, o sea se agotó todo lo anterior y definitivamente no se está
cumpliendo el fin, la intervención del Estado va a ser cada vez más fuerte, llegando en un
momento ultimo al reemplazo de las sociedades pequeñas pero solo temporalmente y
siempre pensando en volver nuevamente a la sociedad civil.
Así como el estado no puede entregar hay otra cosa que si puede entregar, estas son las
regulaciones de relaciones entre las sociedades intermedias. El estado funciona como
árbitro.
*El mundo político va viendo como aplica los principios, el mundo político es el
responsable
- En materia política: Tiene distintas aplicaciones, la idea “mágica” es la
descentralización, políticamente tiene mucho sentido. /La Unión Europea se
construye sobre la subsidiariedad política. /Principio muy importante a nivel
político
*El Estado hacia afuera es uno y eso no se puede delegar a cuestiones privadas
*El estado no puede entregar la regulación de las relaciones entre las sociedades
intermedias, no puede entregar a particulares este arbitraje.
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Formas de Estado
Es la estructura del poder Estatal del punto de vista jurídico, como se distribuye y ejerce
el poder del Estado, en relación a lo centralizado o descentralizado de ese poder. Puede
ser tanto horizontal: distribución del poder gobierno (función ejecutiva, legislativa y
judicial) como vertical distribución del poder (alcaldías, intendencias, etc.)
1. ESTADOS COMPUESTOS
a. Uniones de Estado
• Uniones reales: conjunto de estados que comparten solo ciertas competencias muy
limitadas, en general: defensa y relaciones exteriores. Ej: Unión de Kalmar, entre Suecia
y Noruega, que se unen para definir políticas de defensa.
• Unión Sui generis: es el caso de la unión europea, son uniones que no responden
plenamente a las definiciones establecidas, es algo distinto. En este caso la UE es más
estable y más intensa que las anteriores. Surge a consecuencia de la 2º GM con el fin de
evitar nuevos conflictos armados se hacen socios comerciales en base al carbón, acero y
otros, generando lazos de confianza. Originalmente une a 6 países: Francia, Bélgica,
Holanda, Luxemburgo, Alemania e Italia. Luego se establece libertad de tránsito de
bienes, servicios, trabajadores y personas. Estas 4 libertades levantan a la Unión
Europea, sumándose varios países hasta alcanzar 28 países actualmente. Dentro de la UE
hay otras alianzas, por ej: zona Euro, solo algunos países de la UE usan como moneda el
Euro.
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controlando por los gobiernos. Este es un ente más político. En cuanto a la legislación,
participan estas tres.
- Banco central: regula políticas monetarias y cambiarias.
- Corte Europea de Justicia: se resuelven los conflictos entre estados miembros de la UE o
también entre las comisiones y parlamentos.
Todo esto está regulado en tratados internacionales entre los países miembros y ahí se
establecen las competencias que tiene la UE, por lo que la UE solo puede regular ciertas
materias, si algo no está contemplado en los tratados, cada estado define sus políticas.
En ciertas excepciones y ante situaciones muy críticas se pueden por ej: cerrar las
fronteras, pero debe ser muy justificado y temporal.
No es un Eº propiamente tal, los Eº relevantes siguen siendo los países miembros. Tiene
grandes problemas de representatividad y de democracia, los problemas políticos y
económicos.
b. Confederaciones:
“Unión de derecho internacional entre dos o más estados para cumplir sus fines limitados
y precisos pero conservando cada Estado su soberanía”.
Características:
- Surge con un tratado internacional, este tratado debe tener la finalidad y las
competencias o facultades, sobre qué cosas podrá decidir. En este caso los Estaos siguen
siendo soberanos y se pueden retirar cuando quieran, pues como son soberanos ellos
deciden cuando salir.
- Cuando se acabó la URSS la gran mayoría de los Eº continuó con una confederación
llamada MEI (mancomunidad de estados independientes).
- Son transitorias, en base a un fin, por lo que pueden disolverse o transformarse en una
Federación. Por ejemplo: las 13 colonias que pasan de una confederación a una
federación de Eº en EEUU.
- Crean órganos propios con poderes limitados son débiles, la dieta (órgano similar al
congreso) pueden dictar normas, pero deben ser aprobados o ratificados por los Eº, en
ocasiones deben ser unánimes o con alto quórum. Son básicamente proposiciones, pues
no tienen facultad para dictar normas sobre los Estados participantes.
- Confederación se relaciona sólo con los Estados miembros, no con los habitantes de los
Eº miembros, no hay una relación directa entre ciudadanos y la confederación.
***más regulado que las uniones y mucho más estables (excepto que la UE)
c. Federación
“Es una unión de derecho constitucional, en cuya virtud se crea un nuevo Estado que se
superpone y que supra ordena a los Estados miembros o federados”.
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Características:
Estados Federados:
- Pueden tener su constitución propia que debe estar bajo la supremacía constitucional
del Estado federal. Tienen poder constituyente, limitado al respeto de la Constitución.
- Tiene órganos propios para cumplir todas las funciones estatales, cada Eº federado
tienen parlamento, tribunales y poder ejecutivo.
- A nivel jurídico estas sometidos a dos ordenamientos jurídicos, el de Eº federal y
federados
- Opinión de alguno autores: características es que no se le pueden quitar atribuciones o
competencias a los Eº federados sin su consentimiento, pero más teórica que práctica.
*Se puede definir las facultades o fines del estado federal y el resto asignado a los
federados.
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*Se puede definir las facultades de los estados federados y el resto asignado a la
federación.
*Se puede definir las facultades para cada uno de los estados, que le corresponde a los
estados federados y que le corresponde al estado federal peligroso, pues pueden quedar
materias no consideradas y generaría conflicto.
* Se pueden dar materias concurrentes, pero es complejo.
Existen federalismos muy distintos, existen federalismos fuertes como EE.UU y débiles
como Argentina (en base a los federados).
Tribunal supremo en el caso de EEUU cobra un rol importante para determinar el
movimiento de poder entre federados y federales.
Algunas federaciones nacen de Estados que primero forman una confederación y luego se
convierten en federación (centrípeta). También existen otros que siendo un Estados se van
dividiendo en estados federados (centrífuga). Otros nacen simplemente como Estados
federados.
2. ESTADOS UNITARIOS
- Descentralización: ley crea personas jurídicas, con patrimonio propio, con estatuto
jurídico propio y control más suave respecto del Fisco (respecto de los órganos
centrales). Ej: las municipalidades, las intendencias.
Esto permite dividir el poder, principalmente. Pero por naturaleza los estados unitarios
concentran el poder.
No existen leyes independientes del órganos centrales. Salvo las ordenanzas municipales
que son muy restringidas y en materias de poco relevantes.
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3. ESTADOS REGIONALES
Es una mezcla entre entre Estados compuestos y unitarios, es distinto al unitario clásico,
pero hay quienes sostienen que es un tipo de unitario.
Otros lo ven como un Estado compuesto, pues identifican cierta autonomía propia de las
regiones, que las asemeja a un Estado compuesto, se puede identificar poder ejecutivo y
legislativo regional.
El Estado regional no tiene potestad constituyente por lo que hay quienes consideran que
el Estado regional es unitario más que federal. Además existen una ley nacional que le
otorga y reconoce las competencias sobre las cuales puede legislar, por lo tanto solo el
gobierno central es el único que puede modificar (ya sea ampliar o revocar autonomía)
estas competencias o atribuciones.
Es importante reconocer que las regiones no son estados, son personas jurídicas de
derecho público, territoriales, dotada de poderes, derechos y deberes propios, incluyendo
autonomía legislativa, administrativa y presupuesto propio.
Ante controversias es la corte suprema quien conoce estas causas, esto contribuye a
determinar que se parece más a un gobierno unitario, más que un federal.
Se plantea una relación entre forma de Eº y el territorio, quienes tienen un territorio muy
extenso o con territorio muy accidentados son ideales para una federación, en cambio los
territorios más concentrados son ideales para gobiernos unitarios.
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Gobierno: implica las funciones del estado, función legislativa, judicial y ejecutiva.
Toda la clase dirigente: congreso, jueces, presidente, etc…
Como se conduce y quien conduce al estado o nación con un foco en los poderes ejecutivos
y legislativos.
Orden a seguir:
1. Monarquía:
Monarquía (constitucional) hay países como los árabes como Arabia Saudita que siguen
teniendo una monarquía como tal, pero Inglaterra tiene una monarquía constitucional.
* Se llega al poder de forma hereditaria en la mayoría de los casos.
* El régimen Vitalicio a menos que renuncia.
* Responsabilidad: no es políticamente responsable por que no toma decisiones políticas.
* Monarca desarrolla funciones simbólicas, protocolares, relaciones internacionales,
representa la unidad nacional. Es la cara del país hacia el mundo pero también hacia
adentro frente a una persona, encarnando los valores del país.
En ciertos países quedan ciertos residuos monárquicos en donde el monarca tiene
influencia por ejemplo cuando el parlamento queda fragmentado, en ese momento el
monarca interviene, ahí el rey elige al primer ministro.
2. República:
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I. Regímenes no democráticos
Primera clasificación
1. Totalitarismo
Un partido político que controla al estado y a través del estado controla el país y la
realidad política de ese país.
El intérprete de la ideología es el partido político y de ahí emana su poder por tanto el
partido político es el soberano.
* El estado predomina por sobre la persona, lo importante es el estado porque es el medio
que utiliza el partido para difundir y aplicar la ideología por tanto el estado y todos sus
recursos son medios para imponer la ideología. Dentro de los recursos nos encontramos con
el derecho que es un medio mas al servicio de esta ideología mediante el cual se puede
defender, sancionar, regularizar, etc.
* Totalitarismo es totalizante ya que aspira a que la ideología impregne todo, le interesa
que la ideología este inmersa en todos los aspectos de tu vida. Además en intensivo en esa
permealizacion, es intenso en esto que la ideología este muy presente en todas las áreas
de vida.
* Los DDHH solo se respetan en cuanto convengan a la ideología y al estado dominante. El
criterio es si son o son funcionales a la ideología.
* Son internacionalizantes por que se quiere compartir la ideología a otros pueblos ya que
esa es la verdad absoluta.
* Control fuerte a los grupos intermedios.
* No hay control del poder, este está totalmente concentrado.
* No hay separación de funciones en la práctica dado que el partido es quien domina todo.
* Ejemplos: Unión Soviética URSS, Alemania Nazi, Italia fascista, Corea Del Norte, China,
Cuba
2. Autoritarismo
EL LIDER ES SOBERANO
No existe una ideología (a diferencia del totalitarismo) no llega a formar esta cosmovisión
que tiene la ideología, lo que lo hace menos potente. Nace más limitado.
No tiene esa capacidad de intervenir en la vida de las personas.
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3. Otros
Jaime Guzmán decía que el totalitarismo era siempre ilegitimo, mientras que el
autoritarismo dependía de porque se había instaurado y cuáles son sus fines.
Segunda clasificación
1. Dictadura:
Propia: presentada por Alejandro Silva Bascuñán suspensión transitoria y parcial del
ordenamiento jurídico positivo, producida con motivo de una grave emergencia.
El objetivo de esta dictadura es superar el problema, la crisis y volver a la normalidad.
Impropia: Propuesta por Karl Smith, alemán muy influyente de principios de siglo xx que
fue el crítico más acido en la historia de la democracia representativa. Termina siendo el
presidente de los abogados nacionalsocialistas y prepara en forma jurídica el avenimiento
de Hitler. Cae en desgracia durante el régimen cuando ve la práctica de cómo se desarrolló
el régimen en la práctica.
Esta es una dictadura no similar a a romana porque acá es la plena y duradera
concentración del poder estatal en la diversidad de funciones y atributos asumida por el
dictador. Un régimen así es totalmente incompatible a los derechos fundamentales. Esto
no es una dictadura es una “monocracia” que es una segunda clasificación de las
autocracias.
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2. Monocracia:
Régimen político donde una persona detenta el poder en forma plena y por tanto el poder
está personalizado en esa persona. Además esa persona intenta perpetuarse en el tiempo,
ser duradero.
Dentro de esta clase de monocracia tenemos las monarquías absolutas, dictaduras
modernas; que si bien aparecen en la “dictadura” en su fondo son democracias.
Muy similares a la monocracia, pero es un grupo el que ejerce el poder. Pero al igual que
en la monocracia lo ejerce en forma plena y quiere prevalecer en el tiempo.
Son más inestables y tienen a irse hacia la monocracia.
4. Tiranías
Es más bien cualquier autocracia en que el poder se ejerza en forma caprichosa, sin
respetar ningún tipo de limite ni regla, sean estas éticas o jurídicas. Lo que conduce a un
atropello grosero a los derechos fundamentales. Ejemplo de esto es Anin: tirano de África.
5. Totalitarismos
Los totalitarismos son autocracias, tiránicas, basadas en una ideología.
Hay regímenes que no son exactos, estas clasificaciones ven la realidad e intentan extraer
cosas comunes a nosotros. Por ejemplo el tema de diversos regímenes que no tienen clara
su forma exacta. No son clasificaciones exactas.
II. Democracia
Democracia es el gobierno del pueblo y se le agregan dos elementos los cuales son “por y
para”.
Por lo tanto es el “gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo”. Esto significa que
el soberano es el pueblo, el poder reside esencialmente en el pueblo, es el titular y
depositario del poder.
Que sea por el pueblo quiere decir que el órgano que ejerce el poder es el mismo pueblo.
Quienes gobiernen tienen que venir del pueblo, no puede ser una casta separada ni
terceros ajenos. Y es el mismo pueblo quien los elige.
Para el pueblo quiere decir que el fin es el bienestar común del pueblo. El beneficiario y el
destinatario del poder, es el pueblo.
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Derecho político
Clasificación
a. Democracia directa:
b. Democracia representativa:
• Complicaciones:
i. Hoy en día entre el electorado y los representantes se han instalado los partidos
políticos, la relación no es tan simple ni pura sino que se pone por encima, muchas
veces las personas no votan por las ideas sino que por el partido. Esto se traduce en
que hoy en día hay varios factores que influyen a un parlamentario cuando se trata de
una decisión política; por un lado la opinión de los electores, por otro lado la opinión
del partido y el fuero interno, las cuales se mezclan en diferentes proporciones.
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Derecho político
ii. ¿Que es representar realmente? -> Es hacer presente algo que no está presente, y eso
lleva a política. El representante es quien hace presente a lo que no está. En su
representación está trayendo a todo el pueblo.
¿Pero que es hacer presente en temas políticos?
- Ex antes: primero porque voté por él por lo que tiene las facultades
- Ex post: cuando lo reelijo, que es un vínculo formal de representación
Ambas son formales.
Sus críticas son la poca representatividad y que la formalidad es imperfecta porque, por
ejemplo que pasa si no fui a votar o vote por el otro? Formalmente si representa pero en lo
personal no.
b. Representación espejo:
c. Representación simbólica:
d. Representación sustantiva:
a. Intereses:
Es más objetivo, dice relación con lo que afecta o lo que es importante para tu desarrollo,
es más susceptible de ser convencido por un tercero, es objetivable por un tercero, que
permite mayor discusión. Es de mayor duración en el tiempo, más estable que el deseo.
b. Necesidades:
c. Opiniones:
Ideas o juicios que se tienen sobre algún tema, es algo en lo se cree. Las opiniones al igual
que el deseo, no pueden separarse de la conciencia de esta misma. Son objetables y
discutibles. Son relativamente estables, más estables y duraderas en el tiempo que los
deseos, pero no tanto como los intereses.
En política esta es la más trascendente, pues la discusión política se basa en ideas y
opiniones.
d. Perspectivas:
c. Democracia semidirecta:
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Derecho político
Por ejemplo: Lo que hizo Cameron fue un plebiscito porque su respuesta no está ligada a lo
jurídico.
El plebiscito del 88 en Chile, fue un referéndum porque fue completamente vinculante,
estaba clarísimo lo que pasaba si ganaba el si o el no.
Lo mismo en el caso del plebiscito por la constitución.
Los plebiscitos por tanto a veces pueden no oírse y no hacer nada independiente de los
resultados de los votos.
Hay pro y contra en plebiscitos y referéndum, hay una triste historia de líderes populistas
manejando al pueblo a través de estos mecanismos.
A la inversa hay ciertas decisiones en pueblos que son tan radicales que se tuvo que
consultar al pueblo.
—> Derogación de una ley por iniciativa popular es uno de los casos que pueden suceder
en algunos países.
Características de la democracia:
Hoy en día solo existe la democracia representativa, por tanto cuando hablamos de
características de la democracia, hablamos de las características de la democracia
representativa.
Democracia es un concepto esencialmente controvertido, cuando hablamos de este
concepto precisar en sus consecuencias siempre va a ser materia de discusión. Por tanto
deben establecerse ciertas características mínimas que deben estar presentes en un
régimen democrático.
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En una democracia SIEMPRE debe elegirse al poder legislativo y a veces al jefe del poder
ejecutivo, cuando tiene origen presidencial y tiene poder real. Porque si no tiene poder
real(o sea no es jefe de gobierno) o es un rey no es necesario elegirlo.
✓ Pluralismo: en las democracias hay mas de una opinión políticas, las cuales se
pueden expresar tanto de manera informal, como de manera formal (que para que
se haga efectivo debe seguir el conducto de existencia de partidos políticos).
✓ Control del poder: Existe la —> Separación de funciones, donde no hay una
autoridad que concentre todo el poder. Organismos contralores, que están para
controlar (CGR, control de la televisión, etc.)
✓ Supremacía constitucional: hoy día, la democracia es constitucional, se le debe
reconocer supremacía a la constitucional; la cual es que todas las normas, reglas y
autoridades en su actuar deben subordinarse formal y materialmente a la
constitución.
Esta supremacía supone una serie de cosas, hay que darle un andamiaje de órganos para
que funcione (tribunal constitucional por ejemplo). También supone un control de
constitucionalidad. También una rigidez de la constitución, ya que no puede cambiarse
todos los días.
✓ Pleno respeto a los derechos fundamentales: esto es conflictivo desde el punto de
vista de la teoría democrática, ya que se supone que el pueblo es soberano y como
no van a poder cambiar los mismos derechos que le acaten a ellos, los derechos
fundamentales no responden al ADN fundamental de la democracia, no se le
pueden establecer limites subjetivos u objetivos a la voluntad del pueblo. Hoy día
la democracia exige el respeto a los derechos fundamentales y que se siga llamando
democracia, porque si no, no es democracia.
Naturaleza de la democracia
¿Cual es la idea de la separación de función? -> Que hayan varias personas y que no se
concentre solo en una persona. Los griegos hacen distintas distinciones. Quien hace la ley
y quien ejecuta la ley? Son distintos.
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Montes quid hace la distinción de los tres, poder de hacer la ley; legislativo, quien aplica;
ejecutivo, quien sanciona; judicial . Esta idea es toma da por la revolución americana y
francesa.
El principio dice que existen tres poderes fundamentales dentro del estado, estos poderes
se encargan a distintos órganos, no se concentran en un solo órgano.
Estas magistraturas a fía independientemente entre sí, por tanto, las decisiones que tomen
cualquiera de ellas, no es revisa les por las otras, cada una es independiente.
Además los poderes del estado se atribuyen de forma exclusiva, es decir, solo está
magistraturas puede ejercer ese poder, nadie más.
- Distintos órganos.
- Independiente.
- Exclusiva.
Eso nos da respuestas distintas. Hay más de dos respuestas, dos son populares: Los
regímenes presidenciales y los regímenes parlamentarios.
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I. Presidencialismo
Los regímenes presidenciales son aquellos en que los jefes de estado y jefe de gobierno
son la misma persona. Es más rígido el próximo impío de separación de funciones, no total
como Montesquieu, a diferencia del parlamentario que es menos rígido la separación.
Entonces es monocrático porque es una sola cabeza y hay mayor aplicación es más estricta
la separación de funciones.
Características
El jefe de estados representa el país, unidad, al país hacia afuera, simbólico, valores, es
decir, es la cabeza visible o institucional del país. Pero el presidente es además es régimen
de gobierno eso quiero decir que quien dirige al gobierno y decidir las políticas de
gobierno, nacional a quien le colaboran los ministros es el presidente, es decir, es quien
manda.
Por votación ojalá directa y universal todo los ciudadanos deben participar, se eligen las
autoridades al menos al parlamento y al presidente. Es decir es popular. La votación crea
líderes políticos, el principio de república es el político más importante del país, es
importante para darle piso político. El líder requiere votación popular directa,maya ciertas
excepciones pero son más simbólicas en los márgenes.
Excepción:
- Estados unidos se rige bajo votación indirecta, es solo forma no fondo. Porque no tiene
libertad de elegir a cualquiera, ellos son representados por su voto. Quien elige es el
pruébelo de manera indirecta. Los votos en Estados unidos son por estado. Se elige a
travez de un cuerpo especial, eso es lo indirecto. En la práctica no es así.
- Países que eligen al presidente en segunda vuelta el parlamento; 7 candidatos
presidenciales. El parlamento elige entre las dos primeras mayorías, el caos de Chile en
la constitución 1925 el parlamento elegía si ninguno tuvo la mayoría absoluta . Esta
mediatizado por el congreso.
c. Los ministros son responsables ante el presidente de la república y solo ante el.
No lo puede sacar nadie que no sea el presidente de la república, solo responde ante el.
Si bien hay algunas atenuaciones, por ejemplo: la acusación constitucional, un parlamento
puede destruir un ministro de estados cuando ha cometido infracciones o delitos graves, es
una cosa muy excepcional. El único jefe del ministro es el presidente. El mismito es
colaborador del presidente y dura mientras el presidente quiera.
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Excepciones:
Este régimen presidencial surge por primera vez en EE.UU y nadie lo entendía mucho al
principio, pero con el tiempo se fue copiando. Este régimen domina en las Américas debido
a la influencia gringa.
Se presenta en distintas versiones: el presidencial americano se llama presidenciales o
clásico, se ha desarrollado otro que se le da más atribuciones al presidente y se le llama
presidencial reforzado o presidencialismo propiamente tal.
II. Parlamentarismo
Que se aún régimen dual significa que hay dos cabezas, jefe de estado y jefe de gobierno.
El régimen parlamentario también se puede dar en república.
Es más común en Europa que en América.
Características:
1. Es un ejecutivo dual
Hay elecciones en que el pueblo elige un parlamento y una vez que está elegido, nombra
una comisión de si mismo que forma el gobierno; es decir, del parlamento nace el
gobierno.
¿El parlamento como controla el gobierno? los elige y puede sacar también, a “su gusto”.
Esto institucionalmente tiene 2 vías —> con voto de censura o rechazo de voto de
confianza.
➢ Voto de censura: el parlamento por iniciativa propia decide que ya no confía o
no le gusta lo que está haciendo el gobierno y por tanto somete a voto de
censura, el cual es un rechazo del gobierno. Y si gana, el gobierno está obligado
a dimitir automáticamente, sin derecho a nada. El parlamento está encargado
de nombrar un nuevo gobierno, generando una nueva comisión de si mismo.
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Derecho político
Esto es el corazón del control del parlamento sobre el gobierno, pero el gobierno tiene un
arma también contra el parlamento; este tipo de gobierno pareciera ser muy débil pero es
balanceado.
El gobierno puede disolver el parlamento en cualquier momento en su mandato, y llama a
elecciones anticipadas. Es un contrapeso bastante fuerte, el mismo gobierno proviene del
parlamento, se incluyen todos.
3. El jefe de gobierno dura mientras cuente con la confianza del parlamento: es esencial
en un régimen parlamentario, diferenciándose de los regímenes presidenciales donde el
jefe de gobierno dura el tiempo establecido en su plazo.
4. Confusión orgánica: los miembros del gobiernos, TODOS son a la vez miembros del
parlamento. No puedes ser ministro de estado si no eres miembro del parlamento.
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Casi todos los regímenes de gabinete han ido variando a regímenes de primer ministro,
ya que cada vez se les da mas importancia al primer ministro.
Estas preguntas que hemos hechos nos permiten clasificar todos los sistemas de gobierno
mundiales.
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Régimen de Asamblea: hay una asamblea que concentra el poder, sin un equilibrio o
control eficaz. Este nombra a su vez a un ejecutivo colegiado que esta totalmente
subordinado a ella, el ejecutivo no puede defenderse puesto que la asamblea domina sin
control.
Se han dado en momentos mas confusos, crisis y cambios. Ej: Rev. Francesa, periodo de
1891-1924 en Chile fue un mas de régimen de asamblea.
- La tendencia de las ultimas décadas: La mayoría de los países en el mundo tienen a irse
al centro, es decir, el América domina el presidencialismo y en Europa el
parlamentarismo. Algunos países semi- presidencialismo como casos especiales.
Chile en el papel sigue siendo un presidencialismo reforzado pero en la practica a veces
no es tan claro puesto que el parlamento si tiene cierta influencia. Por ende se habla de
Chile como un país de régimen presidencial.
Es un régimen mas flexible que permite superar las crisis políticas sin tanto drama ni tanto
conflicto. Es mas adaptable.
Hace mas eficaz la toma de decisiones.
Históricamente Chile ha sido un régimen presidencial y por la antropología chilena que nos
gusta un líder fuerte mas paternalista y es algo que esta en nuestra sociedad. La figura
presidencial tiene un arraigo en la sociología chilena, nos gusta que exista una persona
fuerte que nos lidere.
El presidente sirve como de alter ego para los partidos políticos.
El régimen parlamentario puede ser mas eficiente por que el ejecutivo y legislativo van de
la mano y aseguran la coordinación entre ambos.
Es el mejor antídoto a líderes populistas (estos se hacen dueños de todo el poder y toman
el control). Por un tema estructural cuesta mas que los líderes populistas aparezcan en
estos sistemas.
Reduce la polarización política, es decir, hay mas juego político.
*Ambos regímenes son democráticos, es un tema de cómo esta mejor construida esta
democracia. Régimen gobierno -> Sistema electoral -> Partidos Políticos. Estos términos
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están fuertemente relacionados, si cambia uno automáticamente deben cambiar los otros
dos.
PLURALISMO POLÍTICO
✓ El pluralismo es una suerte de actitud, reconoce que hay ciertos valores en esa
diversidad, que hay ciertos valores. En un régimen pluralista las ideas de la
oposición sirven para balancear el gobierno que se encuentra a cargo del país
determinado, es importante que exista esta nivelación. Es bastante fácil confundir
el multi partidismo con el pluralismo, para mi, la gran diferencia se genera en el
respeto que debe coexistir entre las diferentes ideologías.
Las ideas presentes en un régimen pluralistas deben ser conocidas por todos por medios
formales e informales.
Fuente formal serían los mismos políticos que desprenden sus ideas.
Fuente informal serían los medios de comunicación masivos.
Una sociedad democrática sana tiene que tener ambos mecanismos.
✓ El pluralismo va unido a una serie de elementos que son fundamentales para una
democracia, básicamente derechos:
1. Libertad de expresión
2. Igualdad
3. Derecho de asociación
EJEMPLO: Argelia en los años 90 tenía un partido llamado FAS, este país fue colonizado
por Francia muy fuertemente, cuando se independizaron hubo una tremenda guerra civil a
causa de la separación. Por tanto en Argelia siempre ha habido una influencia francesa; en
los años 90 había una dictadura y se quiso convocar a elecciones libres.
Entre los partidos que se postularon estaba el FAS que iba a ganar democráticamente pero
al llegar al poder la democracia se iba a acabar.
El FAS gana estas elecciones, y los militares de Argelia no respetaron los resultados y
Europa se vio en el problema de respetar a los militares o reconocer el régimen del FAS
elegido democráticamente.
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¿Que se hace? -> es relativo, muchos países han optado por limitar y otros por no hacerlo.
En Chile se limita cualquier ideología política que viole los derechos fundamentales o que
se ejerza con violencia. Articulo 19 nº 15 inciso 6 de la constitución. Se promueven los
partidos que promuevan la libertad y que no atenten con lo dicho anteriormente.
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El estado cumple varias funciones; emite justicia, dicta leyes, dicta reglamentos, etc pero
eso es un sentido con figurativo porque en estricto rigor el estado nunca actúa en la vida
real, el estado es una especia de abstracción que actúa a través de personas.
Lo que intenta de explicar la teoría del órgano es como puedo atribuir lo que hace una
persona de carne y hueso al estado que es un ente ficticio. Ej: es como si el estado
hubiese actuado.
Como se hace? Se han distintas teorías o doctrinas que permiten explicar.
La doctrina que le siguió a esta para explicar la relación en el fondo sostiene que es la
constitución y las leyes o el derecho el que autoriza que la volutas entregada por una
persona natural pueda ser imputada al estado, que en el fondo para nosotros es la teoría
intuitiva. (teoría del derecho).
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Derecho político
Lo que uno tiene que analizar es que el órgano es una persona natural que representa al
estado, pero toda persona puede representar al estado o tiene que cumplir ciertos
requisitos? Es obvio que para tener que representar la voluntad estatal en la ficción que
sea hay que cumplir con ciertos requisitos básicos y esos requisitos son:
B) Unipersonales o colegiados: atiende a que sí es una sola persona o más de una persona.
Ej: el tribunal de familia de puerto Montt es unipersonal porque hay solo un juez. El
presidente es unipersonal, el congreso colegiado.
C) Pueden actuar de forma simple o compuesta: la clasificación atiende para que el acto
que emita el órgano es necesario que actúe por sí solo o por el contrario es necesaria la
actuación de otro órgano más, es decir, si lo hace solo o con alguien más. Ej: el proceso de
dictar sentencia de familia en un tribunal es simple porque solo el tribunal lo hace, no
necesitan de la ayuda de nadie. Y el proceso de formar una ley es compuesto.
En Chile existen varios poderes ( presidente, tribunales, congreso, etc) todos ellos ejercen
funciones que de alguna forma pueden ser todas re conducido, mejor dicho, todas
funciones que representa el poder soberano, se puede decir que existe el poder del estado
que en la práctica de traduce que ciertas personas ejercen poderes y esos son los órganos
del estado. En el fondo, el soberano es la nación y nosotros le damos este odre al estado
para regule una serie de actividades a través de sus órganos. El poder está separado,
puede ser re conducido a este núcleo pero en su práctica el poder está separado hoy en
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Concepto de Jurisdicción:
Definición del Tribunal Constitucional: “Poder-deber que tienen los tribunales para
conocer y resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de
intereses de relevancia jurídica que se promuevan en el orden temporal, dentro del
territorio de la República y en cuya solución les corresponda intervenir’’ Rol 165 de 1993.
Fases de la Jurisdicción
Se distinguen 3 etapas:
1. Conocer: Inmiscuirse de una situación, entender el conflicto jurídico, o sea recibir
pruebas, escuchar alegatos.
2. Resolver: Decidir el conflicto jurídico con efecto de cosa juzgada.
3. Hacer ejecutar lo juzgado: El poder judicial requiere colaboración de la administración
del estado para hacer ejecutar lo juzgado con la fuerza pública. Aquí se manifiesta la
llamada Facultad de Imperio cuyo reconocimiento constitucional se encuentra en el
artículo 76 CPR que establece “Para hacer ejecutar sus resoluciones, y practicar o hacer
practicar los actos de instrucción que determine la ley, los tribunales ordinarios de
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justicia y los especiales que integran el Poder Judicial, podrán impartir órdenes directas
a la fuerza pública o ejercer los medios de acción conducentes de que dispusieren. Los
demás tribunales lo harán en la forma que la ley determine. La autoridad requerida
deberá cumplir sin más trámite el mandato judicial y no podrá calificar su fundamento u
oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolución que se trata de ejecutar.”
1. Principio de Independencia: Deben ser autónomo respecto de los otros Poderes del
Estado en ejercicio de sus funciones.
Fundamento Constitucional del Principio de Independencia: Ni el Presidente de la
República (Poder Ejecutivo) ni el Congreso (Poder Legislativo) pueden, en caso alguno:
a) Ejercer funciones judiciales,
b) Avocarse causas pendientes,
c) Revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones, o
d) Hacer revivir procesos fenecidos.
3. Principio de Control: Tiene que haber control reciproco entre los tres poderes del
Estado, ello como consecuencia del principio de colaboración de funciones:
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Derecho político
Fundamento Constitucional del Debido Proceso y el sistema adoptado por nuestra CPR:
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Derecho a la interposición de recursos cuando una de las partes estime que la sentencia
dictada por el tribunal de la instancia le causa un perjuicio.
La esfera de protección del derecho al debido proceso: Más allá de los tribunales de
justicia.
Esta garantía no solo protege los derechos de las partes en una tramitación ante los
tribunales de justicia, sino que debemos entenderla en un sentido amplio, es decir,
extenderla a todo órgano que imparta justicia, ello comprende a los propios órganos
jurisdiccionales (Corte de Apelaciones, tribunales de familia, juzgado de policía local
etc.), servicios públicos en lo pertinente a sus procedimientos administrativos
(superintendencias, inspección del trabajo, servicio nacional de aduanas etc.) y todo otro
tipo de instituciones ya sea una empresa privada, un club de fútbol, un partido político,
establecimientos educacionales etc.
Precisamente, uno de los casos más evidentes que permiten entender con total claridad el
amplísimo ámbito de aplicación del derecho al debido proceso, son las acciones de
protección interpuestas contra establecimientos educacionales con motivo de
cancelaciones de matrículas. A este respecto el profesor Arturo Matte realizó un estudio en
que analizó los criterios utilizados por las Cortes para determinar la existencia o no de una
violación al debido proceso llegando a concluir que se estará vulnerando esta garantía
cuando:
- Los establecimientos educacionales aplican una sanción disciplinaria sin respetar las
etapas y procedimientos internos previstos conforme a su reglamento interno, o
- Cuando no obstante cumplir con su reglamento interno, este no contempla las garantías
mínimas que debe contener todo procedimiento sancionatorio conforme a los principios
del debido proceso.”
Destacar que la amplitud de esta garantía constituye una herramienta de enorme
importancia práctica pues los tribunales de justicia no son las únicas instituciones
encargadas de la solución de conflictos. A su vez, los ciudadanos ejercen sus derechos no
solo respecto de estos sino frente a todo tipo de institución que deba conocer y resolver
de un potencial conflicto de derechos.
Introducción:
Este capítulo IV parte con la división de funciones, es la primera constitución nuestra que
parte la división de poderes con el ejecutivo, en derecho comparado y en chile anterior a
esta constitución, generalmente se parte con el legislativo, simbólicamente demuestra
pluralidad, diversidad, representación de las minorías y de las mayorías. En la presidencial
en cambio no.
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Ejecutar las leyes, dictar los reglamentos necesarios para que se ejecute la ley.
En general preocuparse que toda la población tenga acceso a los servicio, por ejemplo que
hayan carabineros, el seremi de salud, etc.
Cuando la constitución habla de gobierno (tiene dos sentidos, uno orgánico, que son todos
los organismos que cumplen con la función ejecutiva, administrativa de gobierno, se ve al
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El gobierno es un grupo pequeño que dirige al estado, la diferencia esencial dice con la
periodicidad, el gobierno es esencialmente de turno, es quien ejerce la función ejecutiva
conforme a un contexto y periodo determinado, en cambio el estado es perpetuo siempre
existe.
Hay cuestiones que trascienden al gobierno y perduran al estado, estas son las políticas de
Estado, por ejemplo en un Estado democrático la protección y resprto a los derechos
fundamentales de la persona humana.
Capítulo IV
GOBIERNO
Presidente de la República
El presidente es jefe de estado y jefe de gobierno. Los ministros dependen del presidente,
mientras tengan la confianza de este, no se puede ser presidente y miembro del congreso
al mismo tiempo, el presidente tiene una incidencia real en el proceso de formación de las
leyes, el pueblo elige al presidente en forma directa.
Inciso 2: Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del
orden público en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la
Constitución y las leyes.
Artículo 25: referido al cómo se elige al presidente, es mediante elecciones directas por
el pueblo.
Requisitos:
2-35 años.
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Derecho político
3-No cualquier chileno, tiene que ser chileno por ius soli o por ius sanguinis (al menos un
abuelo tiene que ser chileno por otra causal que no sea ius sanguinis), SOLO POR ESTAS
CAUSALES. Antes del 2005 era solo por ius soli.
Es tan importante lo que se exige como lo que no, por ejemplo no se exige educación, lo
cual es muy extraño porque se les pide a los parlamentarios tener IV medio, según el profe
esto es un error,
La constitución del 80 nace con la idea que las elecciones parlamentarias y las
presidenciales sean en las mismas elecciones, es decir, que el presidente electo, entre con
un parlamento prácticamente nuevo.
Son 4 años por nuestro régimen presidencial, en el cual el presidente tiene mucho poder,
la negativa es que no alcanzan a concretar políticas públicas.
Uno de los problemas de la reelección es que el último año se congela el gobierno, quedan
inconclusas muchas políticas y toma de decisiones, una democracia sin alternancia en el
poder no es democracia. En Latinoamérica hay problemas, temor a las dictaduras y los
populismos, por esta razón es el no a la reelección inmediata.
En chile gana aquel candidato que obtenga la mayoría absoluta de sufragios válidamente
emitidos, es decir, excluyendo los nulos y los blancos.
Formalidades:
Potestades presidenciales (es el órgano central de nuestro sistema, y los demás órganos
se reconducen al presidente de la república finalmente):
1-Genéricas: son aquellas que están en el art. 24 inc 2 de la CPR. Tiene autoridad para
TODO lo que sea necesario para la conservación del orden público y la seguridad externa.
Hay una discusión por saber si estas son competencias dadas por la constitución al
presidente o no, es decir, bastan para el art. 6 y 7 de la constitución, podría el presidente
dictar un acto administrativo invocando esto?, es norma competencial?, la mayoría dice
que no, por lo tanto no sería una facultad propiamente tal, sino que sería un deber
presidencial pero no es una facultad. En la práctica el presidente nunca invoca estas
causales de forma única, se invoca en forma conjunta con otras competencias, no es
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Además está el art. 32 referido a las potestades específicas, por lo que cuesta un caso que
no esté involucrado ahí.
2-Específicas —> Están en el art. 32 de la CPR, las cuales son taxativas, son 20. (Lo
importante es la clasificación y lo demás dominar algunos ejemplos de cada una de las
funciones específicas)
B-Función ejecutiva —> 5 (es una herramienta del presidente para asegurar el 24 inc2), 6
(el presidente dicta reglamentos, decretos e instrucciones, a esto se refiere el artículo 35,
en principio la diferencia entre reglamento es de carácter general y el decreto es de
carácter particular, aunque en la práctica los reglamentos en la forma se llaman decretos,
pero en el fondo son reglamentos, las instrucciones van dirigidas a la administración, por
ejemplo como tienen que atender las personas del registro civil, son solo obligatorias para
sus funcionarios públicos que son miembros de la administración, es un decreto supremo
cuando el presidente lo firma o fue dictado por orden de éste, además de la firma del
presidente los decretos, las instrucciones y los reglamentos tiene que ir con la firma del
ministro respectivo, de lo contrario no es vinculante), 7, 9, 10, 11, 20
C-Función legislativa —> 1, 2 (no tiene ninguna importancia practica porque el congreso
funciona permanentemente), 3.
D-Función judicial —> 12, 13 (el ministro de justicia es el conducto regular entre poder
judicial y presidente), 14
El 20 tiene dos partes, una general, que el presidente es responsable que entre la plata y
se gaste de acuerdo a la ley, y una especial que es el 2% constitucional, los límites de los
traspasos, el presidente puede para atender necesidades urgentes, gastar el 2% más de la
ley de presupuesto, este decreto debe ser firmado por todos los ministros que se obligan
solidariamente. Este no pasa por el congreso ni antes ni después.
Fuero parlamentario art. 61 inc 2 a 4, fuero significa que no puedo ser detenido, y si
alguien quiere meter a juicio tiene que tiene la autorización de la CA respectiva, y si se
involucra en delito flagrante se lleva directamente a la CA respectiva.
Dieta parlamentaria art. 62 no tiene un número fijo, se dice que es la misma remuneración
de un ministro de estado incluidas todas las asignaciones que a éstos corresponda.
Los requisitos son haber gobernado un periodo completo, es decir, 4 años. También se deja
fuera a los juzgados por juicio político.
Una vez obtenida no puedo sacarle plata al estado por otra parte, no puedo obtener
fondos públicos, y si los obtengo se suspende la dieta mientras dure el cargo, la excepción
es cuando recibo fondos públicos al ejercer docencia de enseñanza superior, media o
especial.
➢ Función contralora:
Las instituciones de control son la médula, el núcleo del Estado Constitucional.
• Análisis CGR
CAPÍTULO X DE LA C°Contraloría general de la República .
Quien nombra al contralor es el presidente con acuerdo del senado, el quórum para
ser elegido es de 3/5 de senadores en ejercicio.
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¿Cómo? Para insistir se tienen que juntar las firmas de dos entes importantes, la del
presidente, y en segundo lugar la firma de todos los ministros (se busca una especie
de control interno de los actos del presidente), de lo contrario no puede insistir, y
además junto con las firmas el decreto de insistencia tiene que enviarse en una copia
a la cámara de diputados, porque a esta le corresponde fiscalizar los actos de
gobierno y la cámara de diputados realiza la acusación constitucional.
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- En cuarto lugar tampoco se puede insistir en aquella situación en que el reparo que
hace la contraloría sea un vicio de constitucionalidad, es ese caso tampoco puede
insistir, aquí el procedimiento es distinto, lo procedente es remitir al TC (plazo de
10 días para remitirlo desde que es representado por la contraloría) para que este
decida finalmente sobre la constitucionalidad de ese determinado acto
administrativo, en caso que lo declare constitucional obliga al contralor a tomar
razón sobre el determinado acto administrativo.
➢ Sistema electoral:
Regulación normativa
“La concurrencia de las voluntades particulares para dar lugar a la voluntad general”
Rosseau.
2-Desde el punto de vista técnico-jurídico: hay que subdistinguir entre una acepción
amplia y restringida
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Además del artículo 18 existen además otros fundamentos normativos que se refieren
al sistema electoral:
a) Pluralidad, y
Respecto al ejercicio indirecto cabe recordar que admite ciertos “matices” toda
vez que existen autoridades y cargos que no emanan directamente de la elección
popular.
Desde el punto de vista normativo el sistema electoral está respaldado por una serie
de principios constitucionales
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Un ejemplo práctico de este principio tiene lugar en las elecciones en los conteos
públicos de los sufragios pues porque la circunstancia de que muchas personas
puedan presenciar el conteo de votos, disminuye la probabilidad de cohecho o
sencillamente un mal conteo de los votos.
Entonces este principio consiste en que en que las normas que regulan el sistema
electoral son de jerarquía orgánico-constitucional, y ello implica que para su
modificación o derogación se requiere de un quórum de 4/7 de senadores y
diputados en ejercicio.
Este principio de la rigidez legislativa tiene por objeto evitar tiranías o abusos de las
mayorías porque si el sistema electoral fuera modificable por ley simple podría estar
sujeto cambios reiterativos por voluntad de cualquier mayoría circunstancial
poniendo en riesgo la certeza jurídica y derechos de las minorías.
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a. Enviar apoderados a la mesa receptora de sufragios para que se controle “in situ”
la regularidad del proceso
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c.Ambos tienen acceso a la televisión para llevar a cabo su propaganda, pero en este
último punto la plena igualdad en el proceso eleccionario es susceptible de discusión
toda vez que:
- En el caso de los partidos políticos el tiempo del cual disponen será proporcional al
resultado electoral que haya obtenido ese partido en la última elección
parlamentaria
La regla general es que el orden publico este garantizado por la acción policial, pero
en dentro de los proceso eleccionarios y plebiscitarias se constituye una excepción
consistente en la incorporación dentro de esta labor a las fuerzas armadas.
• Clasificación
1-Mayoritario: Son aquellos en los cuales existe una mayoría clara y de ella resulta
una autoridad electa, sub división:
A-De un turno: Basta la mayoría simple para salir electo. Por ejemplo la elección de
alcaldes.
B-De dos turnos: Se requiere mayoría absoluta para ser electo, por ejemplo las
elecciones presidenciales.
2-Sistemas proporcionales: son aquellos en los cuales no existe una mayoría clara, el
objetivo es obtener un tipo de representación a las minorías.
Los criterios son el número de votos obtenidos por cada lista y el número de escaños.
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➢ Función legislativa:
Hicimos una clase de teoría del órgano donde se estudio como una persona representaba al
estado en el ejercicio de sus funciones, y acto seguido empezamos a ver precisamente
cuales eran esas funciones que se podían ejercer, por un tema de orden e importancia nos
referimos a las mas importantes. Desde un punto de vista teórico la mas importante es la
función constituyente, porque determina quien y como y para van a ejercer las otras
funciones.
1. Iniciativa: es el acto por el cual un órgano del estado propone un proyecto de ley y se
manifiesta en el presidente vía mensaje presidencial.
Adicionalmente tiene iniciativa exclusiva en algunas materias, donde solamente el puede
sugerir algunos temas que se van a discutir para hacer el proyecto de ley. Generalmente la
iniciativa exclusiva del presidente tiene que ver con las “platas” del Estado, aquellas
materia que involucren el presupuesto del Estado. El ejemplo paradigmático de esto es
precisamente la “ley de presupuesto”, que hace una vez al año; artículo 67 CPR.
2. Agenda legislativa: el presidente puede determinar con que urgencia se tiene que
tramitar un proyecto de ley específica.
3. Veto: puede reparar o hacer observaciones respecto de un proyecto de ley, lo que tiene
como consecuencia que el proyecto vuelva al congreso para que se discuta ese veto
donde pueden pasar dos cosas: se modifica el proyecto según las observaciones del
presidente o que el congreso insista en su proyecto original.
4. Promulgación y publicación del proyecto de ley.
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Derecho político
ii. Forma (cómo) —> existe un proceso de formación de la ley reglamentado, y esa
reglamentación se puede encontrar en distintos tipos de normas, con distinta jerarquía y
en ese sentido el primer cuerpo normativo que regula la formación de la ley es la
constitución.
También la ley regula el procedimiento y para eso está la “ley orgánica del congreso”, en
esa ley se dan reglas y pautas respecto de la formación de la ley, especificando lo que ya
dijo la constitución.
Y finalmente, con menos importancia, hay algunos reglamentos internos que también
regulan este tema.
1. Fase pre - legislativa: es una etapa mas bien informal y hace alusión a todas aquellas
discusiones, estudios, planteamientos que tienen lugar antes de que se presente una
iniciativa al congreso. Es informal porque para esto no hay pautas. Esta etapa termina
cuando se presenta alguna moción o mensaje en el congreso, a partir de ese momento
entramos a la fase legislativa que es la que generalmente se estudia en constitucional.
2. Fase legislativa: parte con la moción o mensaje y termina con la dictación de la ley.
Se caracteriza por ser un proceso regulado y complejo en que intervienen las dos cámaras,
también expertos, etc.
Etapas:
a. Iniciativa
b. Discusión —> cámara de origen: mensaje o moción se puede presentar a cualquier
de las cámaras, pero excepcionalmente existen ciertas materias especificas tienen
que tener como cámara de origen alguna de las dos cámaras del congreso. Por
ejemplo todas las leyes sobre amnistía o indultos tienen como cámara de origen al
Senado.
La discusión se hace en sala y también se hace por comisiones especiales cuya idea es que
un proyecto de ley sea analizado por “expertos” en la materia, a veces trabajan
conjuntamente, no son excluyentes.
También se discute en general (revisar el proyecto de ley como un todo, discutiendo si se
tiene o no sentido legislar sobre esa materia, acerca de la sensatez de legislar) y en
particular (análisis mas fino y detallado del proyecto de ley). Durante este proceso
permanente de revisión de las leyes, los diputados o senadores que estén revisándola,
pueden hacer observaciones o sugerencias al proyecto de ley, estas se conocen
técnicamente como “indicaciones”.
c. Votaciones —> dependiendo del tipo de ley existen distintos quórum de
aprobación.
d. Control de constitucionalidad —> se toma el proyecto de ley que ya ha sido
acordado por el congreso y e manda al TC para que revise si es que ese proyecto de
ley, viola o contradice lo que aparece en la constitución. Puede ser obligatorio (la
constitución misma ordena que un determinado proyecto de ley deba ir al TC, por
ejemplo: leyes orgánicas constitucionales) o facultativo (un grupo determinado de
diputados o senadores pidan que el tribunal constitucional haga este examen de
constitucionalidad)
e. Promulgación y publicación.
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Derecho político
La idea de para que se dictan las leyes ha variado de sociedad en sociedad, por eso hubo
momentos en nuestra historia en que se creía que las leyes se dictaban para traducir en
lenguaje lo que eran las leyes de Dios. Hubo otro momento en que se creía que se dictaban
leyes para el bien común o también otro punto de vista es que se crean para ordenar la
conducta de la sociedad.
Existe un relativo consenso en que se determina que las leyes como mínimo tienen que
establecer cuales son las reglas, pautas o normas básicas de una sociedad y establecer
una sanción para el caso de la infracción.
Ahora si ese orden se da porque nosotros tenemos creencias mas ius naturalistas o de bien
común, se tiene mas a la subjetividad y el valor personal que se le da a una ley.
Sin perjuicio sobre esta pregunta sobre la finalidad de las leyes, hoy en día existe consenso
en que la ley misma tiene que reunir ciertas características para ser ley propiamente tal:
1. Generalidad —> las leyes regulan y aplican a todas las personas, es decir, el destinatario
de la ley, son todas las personas que estén sujetas al imperio de la ley. En oposición, las
leyes no son particulares, no están pensadas para regular a una persona en específico.
2. Abstracta —> lo que hace la ley es regular un supuesto de hecho que se puede aplicar
en múltiples ocaciones. Es decir la ley no sanciona en particular sino que en general.
3. Igualdad formal —> principio de igualdad, todas las personas que se encuentran en una
determinada situación fáctica, están sujetos a la misma ley. A todos se le aplica la ley
de igual manera.
si la ley debiera garantizar una igualdad material (que deba garantizarle a todas las
personas condiciones idénticas o equitativas para una subsistencia mínima) es mas
complicado.
4. Permanencia —> las leyes se dictan para perdurar en el tiempo.
5. Originalidad —> la ley regula materia o asuntos que no están regulados.
6. Pre establecimiento —> la ley rige hacia el futuro, no regula situaciones previas o
acontecidas en el pasado. Excepcionalmente la ley opera con efecto retroactivo.
➢ Función constituyente:
Hay que distinguir entre dos tipos de constituyentes: el originario y el derivado, es una que
se puede ver desde dos puntos de vista
1. Originario —> es la que da o crea una constitución. Cada vez que un pueblo o un grupo
de personas organizadas políticamente crea una constitución decimos que esta
ejerciendo una función constituyente originaria. Crea una constitución sin sujetarse a lo
que diga una anterior.
2. Derivado —> cuando se modifica o reforma la constitución presente, según los términos
de esta, por lo tanto está sujeto a reglas anteriores de la constitución vigente.
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*Esta es la primera de las funciones, ya que de ella emanan los otros órganos.
1. Punto de vista orgánico: (o quien es el que ejerce la función constituyente) hay que
distinguir si es el constituyente originario o derivado.
a. En el originario: lo ejerce el pueblo teóricamente; en la practica conocemos
muchos otros casos en que la constitución no nació necesariamente del pueblo.
Para algunos autores también hay poder constituyente originario siempre que un
grupo o facción del pueblo dicta una nueva constitución sin sujetarse a los criterios
o parámetros de la constitución vigente.
El caso mas emblemático en estos casos son los golpes militares o todos los momentos
históricos en que se ha tomado el poder por la fuerza y este grupo que llega al poder dicta
una constitución nueva.
b. En el derivado: la ejerce quien señale la constitución.
—> Respuestas:
1. Visión formalista: no, porque desde el punto de vista del constituyente originario por
definición no reconoce ningún limite. Y desde el punto de vista del derivado tampoco
tiene límites, porque en realidad lo único que hace la constitución al regular el proceso
de reforma es regular el procedimiento pero no el contenido.
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**Pasó en Colombia, donde el presidente estaba terminando su mandato con infinito apoyo
popular, pero la constitución no contemplaba la reelección del presidente; por lo que el
presidente quizo reformar la constitución para quedarse un periodo mas, ganó. Pero
posteriormente al terminar su segundo gobierno seguía con apoyo popular y quizo reformar
nuevamente la constitución para seguir por un tercer gobierno y el tribunal constitucional
no lo dejó, porque se tiene que reconocer el valor de la democracia la cual supone la
alternancia en el poder, las autoridades de vez en cuando deben cambiar.
Este es un ejemplo que ilustra que eventualmente se puede plasmar en un Estado en
concreto.
c. Tratados internacionales o bien los principios de derecho internacional: la
comunidad internacional reconoce una serie de principios que son importantes, por
ejemplo existen normas de derecho internacional referentes a la guerra; existiendo
códigos consuetudinarios sobre que se puede hacer en una guerra (por ejemplo: no se
permite atacar hospitales o refugios donde estén exclusivamente civiles).
d. Derecho natural: existen ciertos principios de orden natural que son tan
esenciales para cualquier ordenamiento jurídico que ninguna constitución podría
desconocerlo.
- CONTENIDOS DE LA CPR
I) Parte dogmática: (el alma de la CPR); los ppios y valores: bien común,
subsidiariedad, solidaridad etc. Los derechos y garantías (libertad de expresión,
propiedad).
*Garantías: mecanismos para defender mi derecho. (recurso de protección, de
amparo).
- En nuestra CPR la parte dogmática está en los capítulos 1 (ppios) / 2 (la
ciudadanía y la nacionalidad) / y el 3 (derechos).
II) Parte orgánica: (parte pragmática y más antigua); Organización del Estado,
quién ejerce el poder, cómo lo ejerce, con qué límites lo ejerce, ppio de
separación de funciones etc.
- En nuestra CPR está desde el capítulo 4 en adelante.
—> La regla general es que los preámbulos no sean normas jurídicas vinculantes.
En ciertos países son declaraciones.
*En Francia sí es vinculante, porque no tiene una Declaración de Derechos
estructurados, pero están en el preámbulo de la CPR, que a su vez cita la CPR
anterior y a la Declaración de Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.
- Hay una Declaración de Derechos que se considera inderogable.
• ¿Qué es CPR?
1. Pacto político social fundamental —> La constitución como gran pacto social, gran
pacto político social. Pacto fundamental, gran acuerdo sobre el que se estructura la
sociedad
¿la constitución debiera ser el pacto social? En la realidad practica a veces no se da
Elementos
—>¿Cómo se hizo? Con 2 personas o 20 mil, gran diferencia
—> el momento en que nace la constitución, hay gente que dice que no basta con eso, hay
gente que establece que dice que debe ser actual, porque o si no la gente se va quedando
atrás. El pacto se debe renovar, surgen nuevas necesidades por parte de la sociedad por lo
tanto no se puede ir quedando atrás.
no puede ser solo algo que ya fue o sino no tendríamos nada que decir, la constitución se
debe hacer cargo de lo que viene ahora, lo que vendrá después. Si la sc es muy distinta a
la constitución, se debe cambiar la constitución si o si porque se debe adaptar a lo actual.
2. Límite al poder —> no hay constitución q no tenga votación de que limite el poder, si
no limita el poder es de papel, la constitución refleja entonces el constitucionalismo,
impone limites efectivos que se cumplan al poder al ejercicio del poder. ¿Cómo limita el
poder? Con la separación de poderes principalmente y estableciendo ciertas normas que
me limitan hacer tal o cual cosa. La división y separación de poderes
Limites:
· Separación de poderes tanto horizontal (EJECUTIVO, LEGISLATIVO, JUDICIAL) y vertical
(competencias entre repúblicas y alcaldes)
· Reconociendo y estableciendo DDFF, respetar estos mediante acciones (de protección,
apelación etc)
· Establece controles, muchos controles, algunos que se dedican solo a controlar u
organizar. si no limita pierde la vocación propia de la constitución.
· LIMITACION AL PODER ES ESENCIA DE LA CPR.
3. Norma jurídica superior base y fundamento del ordenamiento jurídico —> (Kelsen)
Consecuencia:
· Es norma, norma jurídica vinculante
· Superior: cualquiera otra norma debe subordinarse formal y materialmente y si no hay
cumplimiento y subordinación es invalida y debe salir del ordenamiento jurídico.
· En caso de conflicto prima siempre la constitución.
4. Instrumento de protección de los derechos fundamentales —> los ddff no son solo un
limite al poder, si no que además la protección del DDFF es un labor esencial, un contenido
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5. Garantía democrática —> donde el pueblo sanciona los limites de acuerdo a los cuales
deben actuar el pueblo le dice al representante estos son los limites que debes respetar, la
idea de fondo, es que si yo creo que la constitución tiene su origen en el pueblo, al
cumplir yo la constitución le obedezco al pueblo. La constitución emana del pueblo. En la
medida que cumplo la constitución podríamos decir que hay mas democracia. Si cumplo
constitución cumplo una forma o voluntad popular por lo tanto hay mucho mas
democracia.
*no siempre se van a dar los 5 conjuntamente, se puede promover mas de uno que de
otro, pero el llamado a la constitución es hacer las funcionar las 5 a la vez.
Material
Consecuencias:
- Te está diciendo que no toda la Constitución física en el texto es Constitución material.
- Hay normas que no son Constitución formal pero sí material y no están en la constitución.
**En Chile se utiliza una forma distinta Artículo 5 inc 2°: norma que permita decir que la
CPR toma el tratado y le da mayor valor.
**Ejemplo: Inglaterra; como no tienen Constitución escrita, es mucho más fácil hacer valer
el lado material.
II. Lowenstein:
Para clasificar las Constituciones se fija en su relación con el poder político, por si limitan
el poder o no. Porque según él las Constituciones son parecidas, pero la dinámica del
poder que hay detrás es distinta en cada país.
3) Semántica: aquella que lo único que hace es formalizar una situación de poder
existente, formaliza lo que hay, formaliza en un gobierno de facto que en el momento un
grupo de personas que tienen el poder.
Constitución que limita la libertad ciudadana, congela la situación. NO limitan el poder.
Se pueden aplicar las 3 en una misma Constitución, es decir, solo a partes de esta. Puede
haber mezcla.
¿Por qué podría ser mejor una Constitución Consuetudinaria a una escrita?
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CARACTERÍSTICAS DE LA CONSTITUCIÓN:
1. Son esencialmente breves no aspiran a regular toda un área jurídica de forma detallada.
Sin embargo existen ciertos países que se han ido desviando de este principio, y esos
países que lo hacen son los latinoamericanos que han querido regular mucho mas y mas
en detalle. Ejemplo: constitución venezolana y brasileña.
2. El lenguaje es mas amplio, abstracto, mas lleno de principios y abierto a la
interpretación la cual se hace fundamental. Es distinto al lenguaje de la ley común y
corriente. La interpretación constitucional es mucho mas relevante, es mucho mas libre
y tiene mas poder.
3. Tipo de norma jurídica: la de los códigos tiende a ser la norma jurídica tradicional
(antecedente y consecuencia), por otro lado la norma jurídica constitucional tiene esas
normas pero también tiene otro tipo que no sigue esa estructura la cual se llama en
general “principios” y estos hacen que la aplicación y la interpretación sean mucho mas
complicadas. Tiene que ser así porque en una instancia particular van a coincidir varios
principios. Se tiene que intentar aplicarlos todos en la mayor medida posible. Alexi lo
explica diciendo que estos son principios de maximación.
4. Son rígidas: en general tienen algún grado de rigidez.
5. Todas las constituciones reflejan mas o menos el principio de separación de funciones.
Las constituciones en general tienen alguna forma establecida de la separación de
funciones
6. Toda la constitución refleja a la sociedad, y por otra parte quiere cambiar o guiar a la
sociedad.
—> Legitimidad normativa: la nueva constitución de acuerdo a las reglas que se han
instaurado en el ordenamiento jurídico. Obedece las normas de la constitución anterior
para formarse.
—> Legitimidad sociológica: el acuerdo que hay entre el contenido de la constitución y
los valores, las ideas presentes en la población en ese momento.
—> Legitimidad “moral”: lo importante es si sus contenidos son o no son coherentes con
un sistema de valores. Por ejemplo el respeto a los derechos fundamentales o ciertos
principios entre los cuales se encuentra el principio de supremacía de la persona humana.
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5. SUPREMACÍA CONSITUCIONAL:
Un desafío del constitucionalismo hoy es como combatir las vulneraciones a la constitución
de modo que esta no pierda prestigio ni poder, pero tenemos que saber que hoy en Chile
la constitución se vulnera constantemente.
No siempre el mecanismo que te da el ordenamiento jurídico alcanza para toda solución
de problemas
Por eso se crea el control de constitucionalidad ejercido por el tribunal constitucional, la
contraloría y los tribunales ordinarios y se aseguran que la constitución se cumpla.
Cambio constitucional:
—> Son normas que se van ajustando con el tiempo a veces de modo formal o informal.
Hay toda una carga discursiva en contra del cambio constitucional, hacerlo no era un tema
normal. Esta contra se genera por diferentes motivos:
a. Atenta contra estabilidad política y la certeza jurídica: que es la seguridad que te
da la previsión de tu conducta a la luz del derecho, a veces esta pasa sobre la
justicia (por ejemplo: la prescripción). Si atento contra esto todo se vuelve
incierto.
b. La constitución es un pacto político social básico el cual no es fácil de cambiar,
como se va a cambiar la esencia de una sociedad.
c. Bien histórico: la constitución nace a finales del siglo XVIII justo cuando estaba en
su auge en el racionalismo, si utilizamos la razón podemos establecer la perfección
sobre como debemos regirnos. Visión racionalista, mientras mas pensada fue, mas
perfecta.
d. Positivismo jurídico
e. Revoluciones: muchas constituciones se ve como el triunfo de una revolución,
cuando se cuestiona una constitución se cuestiona la validez de la revolución. Ya
que en general estas nacen por la fuerza y quedan con esta carga del peso histórico
del cual provienen.
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Formas de organizar a la ciudadanía para crear una nueva constitución son variadas, pero
hay que distinguir si se hace en un régimen democrático o no democrático, esto
independiente del origen del régimen democrático.
Las diferencias radican en:
Limite al poder, pues en un régimen no democrático, en realidad se trataría de una
constitución semántica (que solo constituye una constitución de papel), en cambio en los
regímenes democráticos se trata de una constitución normativa (aquella que limita y
disciplina al poder).
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Procedimiento, en relación con la participación que tiende a ser mayor en los regímenes
democráticos
Otorgadas: aquellas propias de por ej: una monarquía
Pactadas: tienen su origen en un pacto o consenso y son más propias del régimen
democrático. Se reúnen los principales componentes políticos y sociales de la comunidad.
Es importante considerar que desde el punto de vista normativo para asegurar su validez
normativa es ideal que primero se reforme la constitución vigente para que se establezcan
las formas en que se llevará a cargo la creación de una nueva constitución.
Cuando uno quiere hacer una constitución vía asamblea constituyente, el “diablo” se
encuentra en los detalles. En la práctica el funcionamiento de una asamblea constituyente
depende de los detalles, refiriéndose a:
1. Quorum:
a. para llegar a acuerdos respecto del texto de la constitución. Cuando son muy altos es
muy difícil crear un consenso. Se pueden subir para llegar a mayor acuerdo pero a medida
que lo hago se hace mas difícil alcanzar la misma representatividad.
b. para cerrar el debate —> las asambleas constituyente necesitan tener una regla de
cierre, sin que se acuse de que se está dilatando una discusión por mucho tiempo. Regla
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muy importante porque si yo hago muy fácil cerrar el debate puede ser poco discutido y la
mayoría puede arrasar con la minoría. Pero si hago un quórum muy alto el debate a
contrario sensu puede nunca cerrarse.
c. dentro de las comisiones —> gran parte del trabajo de la asamblea constituyente no se
realiza en pleno sino que en comisiones determinadas a diferentes temas que estarán
presentes en la nueva constitución. Lo mismo pasa con lo alto o bajo que sea, los quórum
de acuerdo y de cierre de debate en las comisiones son muy importantes.
Es importante calibrar los quórum; lo que NO puede pasar es que se parta con un quórum
posteriormente se baje.
¿Donde y quien fija el quórum? —> la función del Estado que se está ejerciendo es
constituyente originaria, donde se amarra a la fijación del quórum por ella misma porque
no hay nadie sobre ella. Otros dicen que a la asamblea se le pueden imponer los quórum,
haciendo dos maneras:
a. Pueblo: la asamblea constituyente no es el poder constituyente originario porque
reside únicamente en el pueblo, que es el que le encargo a la asamblea constituir
una nueva constitución si puede fijar el quórum, por ejemplo mediante un
plebiscito.
b. Dentro del acuerdo político para convocar la asamblea se negocian o imponen los
quórum pactándose.
2. Procedimientos internos: ¿como será? ¿legislativo? o ¿consulta obligatoria?
¿participación popular importante? como diseño el procedimiento interno por el que se
va a regir la asamblea
3. Sistema electoral
Todo esto depende del FIN, donde el fin último es crear una nueva constitución. Pero
cuando se diseñan los detalles por los cuales se fundará esta nueva constitución se tienen
que fijar los fines, que es que sea lo mas justo para todas las partes involucradas. Hay
variadas opiniones sobre los fines internos de la asamblea, por ejemplo que refleje de
mejor manera las preferencias de la población.
Por lo tanto se pueden generar diferentes modos de ver el fin —>
- mejor constitución posible
- obtener la participación mas justa
- reflejar de la mejor forma posible las preferencias de la población
4. Reglas de transición: ¿que pasa en el funcionamiento del Estado mientras se hace una
nueva constitución?, es importante regular la relación de la asamblea con los otros poderes
del Estado porque en algunos países la asamblea asume de facto el poder y a tomarse
atribuciones por ya estar constituidos. Es importante definir reglas de transición, para
limitar las funciones de cada una o su participación.
En la práctica que ha pasado con las asambleas constituyentes? en general ha sido mala
experiencia (Venezuela, Bolivia, ecuador) u otras bastante buenas por la colombiana. Hay
ciertas cosas que suelen darse en las asambleas:
a. elitismo: elite jurídica la que hace la constitución, a veces es una elite un poco mas
amplia, pero también es elite de igual manera (por ejemplo la presidenta de la
CUT).
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Produce que la constitución deje de estar vigente en bloques, e manera completa. Sin
embargo es posible que la constitución vigente esté parcialmente vigente, como el caso de
Chile e 1973 donde quedaron vigentes ciertas partes de la constitución de 1925 como la
administración de justicia.
También se puede dar otro matiz a la solución de fuerza que es que a veces el derecho no
está sobre la constitución sino que la ha trascendido y es parte de la costumbre de un
pueblo, entonces cuando yo la derogo es posible que ese derecho siga rigiendo
parcialmente, como la costumbre por ejemplo. Es imposible borrar completamente una
constitución de un día para otro.
Es un cambio, pero ese cambio es informal. El cambio formal sería la reforma donde existe
un procedimiento; en la mutación no: el texto queda igual pero yo entiendo algo distinto
ahora, significa algo distinto ya que algo cambió.
Diferencia con la interpretación: esta en principio no intenta mutar la constitución,
interpretando el sentido y alcance de lo que esa frase quiere decir y la mutación intenta
cambiar el sentido de lo que se dice en esa misma frase.
Choca con la supremacía constitucional, ¿que pasa con la legitimidad de ese cambio si no
se están siguiendo los procedimientos formales establecidos en la constitución?
La mutación ocurre.
➢ Elementos de la mutación:
a. no hay un cambio formal de texto, sigue siendo el mismo
b. no hay un procedimiento formal
c. discusión de si requiere o no requiere intención. ¿Por qué es importante? por la
validez o legitimidad. Si la sociedad va cambiando la forma de ver la constitución
bien, pero si alguien se toma la facultad para hacerlo, eso no es válido.
d. se debe a un cambio en la sociedad y en la realidad política del país. Es muy difícil
que una mutación sea una punta de lanza de un cambio.
Es muy difícil que la mutación produzca un cambio, en general refleja un cambio, no lo
lidera.
*Lectura de clase de Lowenstein y Jellinek sobre mutación.
El primero pone el tema de la intención y es un poco mas amplia y Jellinek no se refiere a
eso.
Características de la mutación:
a. Son mas comunes que las reformas constitucionales. Esto porque —>
o Hay muchos mas agentes de mutación que de reformas constitucionales.
o Se prefiere a veces porque causa menos conflicto que una reforma
constitucional.
b. La mutación a pesar de todos los problemas que pueda conllevar le da mas
estabilidad a las constituciones, porque a veces es difícil que por medio de una
reforma se pueda mantener la constitución al día, la mutación contribuye a que la
constitución siga vigente.
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a. Legislador: Artículo 19 número 24, derecho de propiedad. Hay una regla sobre
propiedad minera que dice “la concesión minera obliga al dueño a desarrollar la
actividad necesaria para satisfacer el interés público que justifica su
otorgamiento” Cuando te dan una concesión minera hay un interés público
comprometido, no solo el del dueño de la concesión. “su régimen de amparo será
establecido por ley y tenderá directa o indirectamente a obtener el cumplimiento
de esta obligación. La ley que establezca el régimen de amparo tendrá que
asegurarse que el dueño cumpla con esta obligación sino contemplará causales de
caducidad”.
La ley crea este régimen de amparo basado en el pago de una patente, y mucha gente
paga la patente y no explota la mina y eso no es lo que quiere la constitución. El legislador
dice que cuando a constitución dice “tenderá…” se entiende que tiene que haber algún
incentivo, o quien paga para tener en nada una mina, o que se espera que esto haga, etc.
Eso es un ejemplo de mutación.
f. Cámaras
g. Gente que dice que el banco central.
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Por lo tanto la mutación siempre supone un texto que dice a y yo leo b y la costumbre es
además de la norma y cuando se topa en este ámbito no se topa con la mutación. Se topa
cuando la costumbre es contra legem. O sea en un texto actúa la mutación y la costumbre
al mismo tiempo.
Hay una serie de elementos que deben tomarse con cierta caución en el cambio
constitucional.
La misma constitución tiene ciertas normas y requisitos para cambiarse a si misma, para
que
se respete la formalidad. Antes no existía eso y si se quería cambiar no había como hacerlo
sin
salirse del régimen constitucional
Frente a una reforma constitucional, las constituciones se clasifican en: rígidas o flexibles
(fácil o difícil modificarlas) y existen diferentes formas para rigidizar a este documento,
siendo estos los quórum, plazos, cláusulas pétreas, etc.
Es muy relevante desde el punto de vista constitucional como se va a manejar este
proceso.
1. Originario:
¿Cuando yo hago una constitución nueva, tengo ciertos límites o puedo hacer lo que
quiera? hay algunos que dicen que no hay límites porque es algo nuevo y hay otros que
dicen que no porque aun ni la constitución puede estar por encima de ciertos valores.
Los que apoyan la existencia de limites, se distingue entre limites en la teoría y en la
práctica.
- Teoría: encontramos por ejemplo a los derechos fundamentales, porque el poder
constituyente no tiene la competencia para pasar por encima de este. Ni nosotros
mismos tenemos la facultad de privarnos de nuestros derechos. También dentro de
la teoría encontramos al derecho natural, que expone la existencia de valores que
se encuentran por encima del derecho positivo. También encontramos al derecho
internacional (ciertas normas), por ejemplo tampoco podría establecerse en la
constitución el derecho al genocidio siendo un límite básico desde la vista
internacional. encontramos la democracia, donde no se pueden vulnerar las bases
del sistema democrático, por tanto la democracia es un limite efectivo al poder
constituyente.
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- Práctica: en todo pueblo y en toda realidad no se puede hacer lo que se quiera con
el poder constituyente, no puede ir de forma tan contraria a la sociedad porque ya
se encuentran impuestas en ella.
2. Derivado:
Teoría de los límites—> todos los límites del originario son aplicables, mas límites que
nacen del hecho de que el derivado está sometido al originario.
1. No
2. Si —>
a. Cláusulas pétreas: son ordenes que no son modificables por el poder constituyente
derivado, ya que el originario establece expresamente que una parte de la
constitución no es modificable. Si un constituyente derivado quiere cambiarlo es
poco probable que alguien se lo impida, no es muy efectivo, comprobado
empíricamente con la historia de la humanidad. Cayeron en desuso, hoy en día casi
no existen.
b. Plazos: a veces el constituyente originario le establece al derivado un plazo para
poder modificar una parte de la constitución. También cae en desuso, por no ser
muy efectivo.
c. Límites que dicen relación con la estructura fundamental de la constitución:
toda constitución no es un pegoteo de normas, hay un espíritu y coherencia en todo
texto constitucional hay un sentido trascendente, y si se reforma eso, es mejor que
se haga una nueva constitución. Tiene dos dificultades: primero, cómo
identificamos esa alma —> la doctrina y la jurisprudencia poco a poco la van
identificando como ideas matrices, y segundo problema es quien hace efectivo
esto —> el único que realmente puede hacerlo es el tribunal constitucional y eso le
pone mucha presión al sistema.
d. Teoría de los límites inmanentes (implícitos en la constitución): se ha hecho muy
conocida en países como Alemania, y de alguna forma tiende a reconducirse a los
límites del poder constituyente originario. En la práctica solamente los tribunales
constitucionales han sido partes de hablar de estos.
Capítulo XV CPR:
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4. Existe una relación entre lo rígido de una constitución y su reforma, siendo Chile un
caso inconsecuente a este argumento, por lo tanto no necesariamente una constitución
rígida implica menos reformas.
Interpretación Constitucional
Si, y se realiza a través de la LIC, esto porque se produce una transmutación, es una ley,
pero una vez aprobada se convierte en parte de la constitución, se habla de que es
auténtica, pues no se hace en relación a la potestad legislativa, sino en base a la potestad
constituyente derivada.
OBS: la constitución siempre se aplica por sí misma de manera directa, no es que aplique a
través de la ley. Sobre todo en materias de DDFF.
Hay que distinguir del principio de concreción de la ley.
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Colisiones entre disposiciones —> conflictos que se dan entre normas, existen ciertas
reglas para solucionar estos conflictos en el ordenamiento jurídico, (temporalidad,
especialidad y jerarquía) pero estos no se pueden aplicar a la CPR, pues toda la
constitución tiene la misma jerarquía, la especialidad no es clara y todas se originan en el
mismo tiempo. Lo más conflictuado son los DDFF.
o El grado de conciencia social respecto de la importancia de los DD va cambiando
también, los intérpretes no son ajenos a esto.
o Constitución a veces recoge compromisos dilatorios: dejan un compromiso que va a
estallar en algún momento. Por ejemplo: se dice que la protección del que está por nacer
fue un compromiso dilatorio
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1. Literal o gramatical:
Legal —> identificar el sentido de las palabras, se debe priorizar las palabras técnicas,
pues no se le puede dar un sentido distinto al que le dan los que profesan esa ciencia.
También se le asocia al literalismo; el cual como ventajas contiene el hecho de que da
mucha seguridad y certeza jurídica y que te respeta la separación de funciones. Y como
desventajas se le asigna la restricción que tiene el juez al momento de la interpretación,
no considera el contenido cultural o histórico de una palabra, o no va acorde al cambio de
una sociedad o simplemente a veces no sirve. Literalismo muy fuerte en chile en materia
legal.
—> Constitucional: no es tan fuerte el uso del literalismo ya que las constituciones se van
adaptando con el tiempo, esta interpretación es un poco menos importante debido a
todos los conflictos que genera.
2. Elemento lógico:
—> Legal: utilizo otros pasajes de la misma norma para interpretar, porque estoy
suponiendo la existencia de un todo coherente y cada parte puede ser iluminada por el
contexto, existe una coherencia interna de la norma. Es menos importante acá que en la
interpretación constitucional.
—> Constitucional: la constitución se define a si misma como un instrumento coherente,
este elemento es muy importante; el tribunal constitucional dice “la constitución es un
todo armónico” todas las partes de ella deben ser capaz de integrarse armónicamente.
Con el salvado además que el capítulo 1 es la clave interpretativa de toda la constitución,
siempre se podrá utilizar este artículo para interpretar toda la constitución.
3. Elemento sistemático:
—> Legal: se recurre a otra ley de carácter similar a la que se quiere interpretar; muy
similar al lógico pero mas macro. Se desprende de la idea de coherencia del ordenamiento
jurídico. Se diferencia en que en esta interpretación, utilizo otra norma de la misma
jerarquía, me desprendo de la misma contenida
—> Constitucional: mucho menos importante, no existe prácticamente, cuando se hace se
interpreta con la ley. No se utiliza tanto ya que en la constitución no existe otra norma de
igual jerarquía a ella.
4. Elemento Histórico:
—>Legal: se utiliza
—> Constitucional: se quiere desentrañar el sentido de una norma buscando en su génesis.
Existe una desviación extrema llamada “originalísmo” que niega la existencia de otro
factor importante, si el legislador quizo hacer esto en su momento eso debe validarse y
respetarse para su interpretación. Puede llevar a absurdos congelando la norma a lo que
pensó el legislador en ese momento, el cual no pensó la próxima evolución que iba a tener
la norma con el paso del tiempo. En chile el originalísmo va a la baja, es importante el
elemento histórico pero va en la baja porque; primero en chile no tenemos acceso a la
información necesaria para utilizar en forma cabal el elemento histórico, porque hay
mucho génesis que no es público y no es conocido, por lo tanto nos encontramos limitados
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a la falta informativa. Por ejemplo: con el caso de la constitución de 1980, solo nos
encontramos con las actas de la comisión Ortuzar, la cual fueron trabajos preparatorios
pero el acto original del poder constituyente no se centra ahí, sino que en la junta de
gobierno, en la cual no existe acta. Por lo tanto no podemos saber lo que quizo decir el
constituyente sino existe acta.
También se usa menos cuan mas vieja se vaya convirtiendo la constitución.
Por lo tanto en la constitución cada vez se utiliza menos, bajando su importancia con el
correr del tiempo.
2. Superioridad del juez: como las constituciones son rígidas normalmente, cuando un
juez interpreta queda en una posición superior respecto a los otros órganos del estado,
ya que a los otros les va a ser muy difícil cambiar la constitución si no le gustó la
opinión del juez. En cambio a nivel legal si el legislador puede reaccionar frente al
descontento que tuvo ante la interpretación del juez, puede cambiar la norma.
Por lo tanto es un problema a nivel constitucional porque hay un agente que está
“jugando” con mas poder, si el tribunal dice “A” es muy difícil que se legisle para cambiar
lo dicho por el juez, muy difícil contrarrestar lo interpretado por el juez.
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FUERZAS POLÍTICAS
INTRODUCCIÓN
Cuando se estudia las instituciones políticas, el Estado, el gobierno, sus diferentes formas,
sus estructuras, nos referimos a la estática política. Es el estudio del poder y las
estructuras en que se expresa, lo que también se conoce con el nombre de Faz
Arquitectónica de la política.
Pero también es necesaria para la marcha del Estado, la dinámica política, es decir, la
existencia de las fuerzas políticas que impulsan todos los mecanismos del poder político,
que dan movimiento a las instituciones políticas. Tambien se le conoce con el nombre de
Faz Agonal de la política, ya que la palabra Agon significa lucha, combate y es justamente
el aspecto que presenta la dinámica política, de las fuerzas que disputan el acceso, el
ejercicio y la permanencia en el poder político.
Para Pablo Lucas Verdú, "es toda formación social que intenta establecer, mantener o
transformar el orden jurídico fundamental relativo a la organización y ejercicio del poder
según una interpretación ideológica de la sociedad".
Don Alejandro Silva Bascuñan señala que "Tienen el carácter de fuerzas políticas todas las
energías, individuales o colectivas, que pueden ser aplicadas a una decisión del poder
estatal" Toda persona "o grupo que de algún modo se proyecta al poder estatal, es una
energía, una fuerza política".
CLASIFICACIÓN
2. Colectivas —>
A. No Organizadas:
i. Opinión Pública
ii. Clases Sociales
iii. Jóvenes
iv. Ideologías
B. Organizadas: hay una estructura propia detrás, que les permite participar en política
en influir en la vida social, estatal, etc.
i.Clubes políticos
• Grupos parapartidistas
ii.Grupos de Presión
• Lobby (solo vimos este)
• Organización Social
• Burocracia
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• Fuerzas Armadas
iii. partidos políticos
Si carecen las fuerzas políticas de una estructura, de una organización adecuada, entonces
constituyen fuerzas políticas colectivas no organizadas, difusas, como por ejemplo la
opinión pública, las clases sociales, los jóvenes. Sólo estudiaremos a la Opinión Pública.
La opinión Pública se ha dado en tiempos antiguos, pero es en los tiempos modernos que
ha alcanzado una importancia incomparable al pasado.
Hay al menos dos elementos que denotan y caracterizan la opinión pública moderna:
b) Los modernos medios de comunicación social, radio, prensa, televisión, cine, y todo el
instrumental tecnológico que facilita la comunicación de las ideas y opiniones.
De manera que la opinión publica como fuerza política difusa puede definirse como "el
juicio predominante en la sociedad política, el más definido, difundido y sólido, tocante a
las cuestiones que se relacionan con el interés general"
Por ser opinión, se sitúa entre la certeza y la duda, siempre hay en ella probabilidades, en
mayor o menor grado.
Intervienen los promotores del proceso, que pueden ser los partidos políticos, los grupos
de presión, un diario, personalidades políticas, etc.
Los ámbitos en que se realiza el debate pueden ser muy distintos: las reuniones en sitios
públicos o privados, en sedes de partidos políticos, universidades, asociaciones, etc.
Los medios utilizados pueden ser todos los medios de comunicación social,
preferentemente el libro, el folleto, el volante, Ia radio, la televisión, etc.
Características:
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b. COLECTIVAS ORGANIZADAS.
Los grupos parapartidistas, también denominados Clubes Políticos, los define Lucas Verdú
como "grupo ideológico dotado de una organización flexible y de un conjunto de
adherentes reducido, que le permite esperar con cierta agilidad para difundir sus ideas
y propuestas sin participar, por lo general, en elecciones y, en el parlamento, pero con
intención de llegar al poder estatal”
Tampoco son grupos de presión, porque sus intereses son más generales que los específicos
y concretos del grupo de presión.
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desarrollan los partidos políticos, a veces muy elemental por razones de campañas
electorales, o por ser partidos de masas, etc.
Estos clubes son entes de lucha política, pero como sociedades de pensamiento político,
elaboradoras de ideas y planteamientos políticos, que se procuran hacer compartir por la
ciudadanía.
El grupo de presión es cualquier organización social que intenta obtener de los poderes
del Estado decisiones que favorezcan sus intereses, sin que ello le signifique una
responsabilidad política.
Dentro de sus funciones tienden a influir en política para guardar sus intereses, pero no
nacen par ala política pero influyen en ella. Ejemplos: CUT, SOFOFA
“Cualquier organización social que intenta obtener de los poderes del Estado decisiones
que favorezcan sus intereses, sin que ello signifique una responsabilidad política” .-
Hernán Molina Guaita.
Por lo tanto influyen en política para favorecerse a ellos, sin aceptar responsabilidad
política, por lo tanto no es que quieran algo y asuman frente a la comunidad una
responsabilidad. Lo que hacen en política estos grupos de presión es “LOBBY”.
NO PUEDEN SER POLÍTICAMENTE RESPONSABLES.
Características:
—> EL LOBBY
Los Lobbies. "En parte ha sido en base a ellos como se creó la teoría de los “grupos de
presión" en los Estados Unidos, la palabra lobby quiere decir "pasillo" y designa los pasillos
del Congreso y de las administraciones. Los lobbies son las organizaciones que "hacen los
pasillos", con objeto de intervenir cerca de los hombres políticos o de los altos
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Se pueden citar como grupos que a veces actúan como grupos de presión, las asociaciones
profesionales en sus distintas ramas, que tenderá a defender y presionar ante los poderes
públicos, en favor de sus intereses de profesión.
Pero si bien los grupos de presión ejercen influencias o "presionan al poder público", ello
no significa que el Estado se someta o deba someterse a tales presiones.
Al contrario, el Estado habrá de rechazar las presiones a favor de intereses que lesionen el
Bien Común. Esta en condiciones de hacerlo por el poder soberano de que dispone, sin
perjuicio que también puede acudir a la opinión Pública.
Pero a su vez puede acoger las peticiones que concuerden con el interés general.
Características:
1. Asociaciones: agrupación de personas que están unidas por vínculos comunes, que
tienen finalidades en comunes y que se distinguen por la permanencia de esta, tienen
vocación de permanencia en el tiempo. Artículo 19 nº15 CPR.
2. Autónomas: la constitución le establece la autonomía a los grupos intermedios (artículo
1º inciso 3). El hecho de que la propia constitución le garantice a los partidos políticos y
a los grupos intermedios es para que puedan establecer sus fines específicos. Sus fines
son contribuir al funcionamiento del sistema democrático, contribuir al bien común,
etc.
3. Voluntarias: tienen que nacer espontáneamente y que la vinculación con la libertad es
que el derecho a asociarse a un partido político, a permanecer y no permanecer en el
debe ser libre.
4. Libres: asegurado por la constitución, nadie puede ser obligado a permanecer a una
asociación.
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Clasificación:
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Pluralismo político
Que exista diversidad de determinadas posturas políticas y que uno tenga la libertad de
elegir a cual integrarse, tolerando.
El pluralismo se tiene que manifestar de dos formas:
a. formal: manifestación de partidos políticos
b. informal: medios masivo de comunicación, que se tenga la posibilidad de
manifestar los principios de una postura política.
—> Puede ser declarado inconstitucional por el tribunal constitucional, lo cual acarrea
consecuencias también para las personas que conformaban este partido político.
ABORTO —>
Protección de la vida del que está por nacer: artículo 19 nº1 CPR.
¿Derecho a nacer?
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• Eugenésico —> la causal para sacar al no nacido es que viene con algún problema
de salud, aquí nuevamente tenemos el rango. En ciertos países es estricto (eso
implica que es una malformación tal que es incompatible con la vida).
La palabra eugenésico tiene una historia muy negra en el derecho, ejemplo la
esterilización forzada. Los nazis hicieron muchos experimentos eugenésicos.
• Social —> es un término mas difuso, la razón para abortar no es biológica es que la
sociedad le hace muy difícil a esa madre a seguir su embarazo.
El aborto por violación sería una mezcla entre el terapéutico amplio y el social.
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Hubo una reforma constitucional que lo dejó así, ya que antes decía “los hombres”, a pito
de otra cosa se discutió que dice “nacen” lo que podría entenderse que antes de nacer no
se es persona, habiendo una distinción en el nacimiento. Pero se estipuló que el nacen se
deja solo por contexto histórico de la declaración de los derechos del hombre y del
ciudadano (revolución francesa).
d. Pacto de San José de Costa rica: es la convención interamericana de los derechos
humanos, y ahí se dice que se protege la vida en general desde la concepción. Eso es
incompatible con la ley de aborto, porque en el fondo se está estipulando en un tratado
internacional que se protege la vida desde la concepción.
2. SI
a. argumento de texto: la constitución es la que asegura la vida a todas las personas,
entre otras cosas, pero aquí la constitución no garantiza el derecho sino que la
protección se la entrega a la ley y al hacerlo no solo le está bajando la jerarquía
sino que le está poniendo al legislador algún tipo de discrecionalidad, pudiendo
crearse interpretaciones. Por ejemplo: terapéutico.
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