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Clase 4 Constitucional
Clase 4 Constitucional
27/03/2023
La clase pasada hablamos mucho con las revoluciones, del control de constitucionalidad,
control difuso de parte de los jueces, y aplican la Constitución desde el más simple juez
hasta la Corte
Vamos a arrancar con los requisitos de un buen precedente, todo lo que resuelve un juez
son fallos, ¿todos son trascendentes? No. Hay cuestiones que resuelve un juez que son
de mero trámite, es decir no tienen una trascendencia, simplemente dice "páguele la
suma de tal a este", no tienen nada de trascendencia, son resoluciones.
Un fallo es una resolución judicial con fuerza de verdad legal que se autoimpone. Por ej.
yo como juez te resolví que tenés que pagar una indemnización, la tenés que cumplir. Yo
dije, violaste la propiedad privada, te tenés que retirar, y si no lo cumplís, te mando la
fuerza pública, te desalojo; no pagaste el alquiler, prosperó la demanda de desalojo: se
autoimpone fuerza pública, te saco. No se discute, tiene fuerza de verdad legal y se
autoimpone. Pero no todos los fallos son precedentes, porque la idea de precedente es
aquella decisión judicial que tiene una trascendencia tal, o que tiene un impacto en el
ámbito social, económico y cultural de tal peso, que sirve de ejemplo para casos futuros.
O para mantener esa decisión en el tiempo por su estabilidad, y pueden pasar décadas y
se mantiene esa decisión judicial por su trascendencia, por su peso, por su importancia.
Por ej como el caso Marbury vs Madison, tiene más de 200 años el caso.
OBITER DICTA: El obiter dicta o dictum es la información contextual o general que tiene
una solución judicial, que te dice, por ej. en el fallo Marbury Madison en 1801 en el
distrito de Columbia, en la ciudad de Washington, 42 jueces que habían sido nombrados
jueces de paz,etc... Eso es: Lugar, espacio, tiempo, con los hechos. Todo fallo tiene eso.
Y también las opiniones de los jueces, pero no las sustanciales, las contextuales.
Obiter dictum significa un comentario al pasar, esto es, una observación hecha por un
juez al expresar su opinión en un caso. Es concerniente a alguna norma, principio o
aplicación del derecho pero no necesariamente relativa al caso o esencial para su
resultado. Es una declaración sobre derecho enunciada por el tribunal meramente como
ilustración, argumento analogía o sugerencia. No tienen la fuerza del precedente. La
consecuencia del precedente es la stare decisis que significa adherir a los casos
decididos, es la doctrina de los tribunales de no variar en un punto de derecho que ya ha
sido decidido previamente en una causa similar. Cuando una cuestión de derecho ha sido
establecida por una decisión y forma un precedente el cual no se debe variar por el
mismo tribunal o por un tribunal inferior a menos que ello fuera necesario para reivindicar
obvios principios de derecho o remediar una injusticia continua. La doctrina se encuentra
limitada a determinaciones con respecto a cuestiones litigadas y decididas
necesariamente pero no es aplicable a los obiter dicta
HOLDING: Y la otra parte que contiene un fallo es algo que se llama holding, y también
se lo llama ratio decidendi, son sinónimos, ¿Qué es un holding? Del inglés significa hold,
que es sostener. Esa decisión judicial sostiene esa decisión de tal forma, que eso es lo
que te decide la cuestión legal, o que se la define como el derecho.
Ratio decidendi, significa el corazón de la decisión, o la razón de la decisión, que lo
hace trascendente.
Entonces hay un obiter dicta que significa información contextual, lo que dicen los jueces,
dándole un entorno a la cuestión a decidir. Y la otra es el holding que es lo que te
sostiene, y la razón de la decisión en Marbury no era lo de los 42 jueces, sino la
supremacía constitucional y la interpretación constitucional por error judicial con la Corte
Suprema a la cabeza, y que le dice al poder político "vos no estás para interpretar la
Constitución, a partir de ahora es el poder judicial con la Corte Suprema a la cabeza". El
obiter dicta es el lugar, espacio, que es lo que se busca, y lo que esperaban los jueces,
pero el corazón es el holding, y te dice, la supremacía constitucional, la interpretación
exclusiva y excluyente por parte del órgano judicial y no sólo eso, de todos los jueces, por
eso es el sistema difuso, y con la Corte Suprema a la cabeza. Por lo cual, presidente
Jefferson, no me vengas a decir que, porque te votó el pueblo vos vas a interpretar la
Constitución, ni ahí: lo hacemos nosotros, el Poder Judicial. Ese es el holding.
La Corte Suprema es la última intérprete de la Constitución. Es la última ratio: la última
razón. O sea, como un Dios.
Vean la importancia del fallo Marbury vs Madison, que en la última presentación judicial
que hizo Cristina Fernández de Kirchner, citaron a Marbury, citaron a Soho, precedentes
que tienen años, no son un fallo cualquiera, esos son los precedentes, los que sirven para
casos diferentes o futuros, pero por su importancia, por su contundencia o por su
trascendencia constitucional, tienen peso propio, por eso no todo lo que decide un juez es
un precedente.
Hemos visto Madury contra Madison, donde situamos, hechos, 1801, en el Distrito
Columbia, Washington, presidente Jefferson, todo eso es el obiter dicta del fallo. Luego la
ratio decidendi junto al holding: la parte disidente, la lógica de Marshall, las tres preguntas
que se hace y cómo resuelve.
P:- Claro, son las bases del fundamento, y la decisión es lo que decide finalmente. La
ratio decidendi sería la lógica de Marshal, y el holding podría ser las respuestas a esa
lógica de Marshall. Si tiene un derecho, si le ofrecen un remedio, pero la Corte no lo
puede dar porque no tiene competencia originaria.
2) Si la decisión fue en un fallo dividido, o con votos separados o por la Corte por
unanimidad. Si es un tribunal inferior si fue un fallo del pleno: Una de las cuestiones,
es la mayoría por la que el fallo fue elegido, si fue mayoría absoluta, si fueron 4 a 1, si fue
5 a 0, eso es importante, por ejemplo, no es lo mismo una ley que tiene una mayoría casi
unánime, que una ley como, por ejemplo, en la despenalización del aborto, donde vemos
una clara división, por 8 o 9 puntos, fragmentado ese poder, en el poder judicial no es lo
mismo esa fragmentación. Ni los presupuestos son tan fragmentados.
3) La reputación de los integrantes del tribunal o del juez que escribe la opinión: No
es lo mismo, una disidencia de Fayt, que con el pasar del tiempo su disidencia terminaba
siendo la mayoría del tribunal. no es lo mismo una disidencia de Zaffaroni, no es lo mismo
una disidencia de un juez con prestigio, o jueces que después son apartados por juicio
político, mismo una disidencia de Fayt es cuando la Convención de delitos de lesa
humanida tiene jerarquía constitucional, hubo fallos muy cuestionado. En el Congreso se
debatió si afectaba el artículo 18 de la Constitución Nacional, ¿Qué dice el artículo 18 de
la Constitución Nacional? El debido proceso. Mismo, los constitucionalistas dicen que es
inconstitucional, son hechos aberrantes, eso tiene que ver con las garantías del debido
proceso, la irretroactividad de la norma, estos delitos son de tal gravedad que afectan la
irretroactividad de la norma, fue disidencia de Fayt, la minoría, o mismo. En el 2007 hay
un fallo, la cuestión es si la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, es una provincia, o es un
estado federal sui generis, que significa raro, hasta el día de hoy esas cuestiones llegan a
la Corte, mismo ahora, la coparticipación. En el 2007, hay una disidencia, en este fallo
que les contaba, de Zaffaroni, dice que la Ciudad Autónoma de Buenos Aires debe ser
tratada como un ente distinto a las provincias, como un sujeto federal. Con esto les quiero
contar la disidencia de Fayt en una Convención internacional, y la disidencia de Zaffaroni,
a favor de la autonomía de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. A veces, lo que importa
de un fallo no es la mayoría, a veces sí, pero a veces la disidencia o la minoría. Fayt se
sacó el traje de político, se convirtió en juez, ejemplo. Eso es el derecho que trasciende.
No se disfrace de juez para dar sus opiniones políticas, hágalo, pero no como interprete
judicial, es mi posición.
¿A qué les suena creación pretoriana? El pretor era el que decía la norma, era en
definitiva el que mandaba en Roma, decía la ley soy yo. Creación pretoriana cuando
hablamos de la Corte Suprema significa porque lo decide ella, fin.
Si hay una ley que no fue reglamentada, porque el poder parlamentario no me importa
reglamentarla, pretorianamente que la reglamente el poder judicial, porque es su
obligación, vamos a ver que hay dos fallos, Ekmekdjian vs Sofovich, que hablaba de la
reglamentación del derecho de réplica, cuando adherimos a los tratados, incluso antes de
la reforma del 94, adherimos al derecho de réplica, decía que el Pacto de San José de
Costa Rica garantiza que si él dice cosas sobre mí, yo tengo derecho en el mismo tiempo,
en el mismo espacio, para replicar lo que él dice, y si no, se está violando el derecho de
libertad de expresión. El Congreso argentino ya había incorporado el derecho de réplica
antes de la reforma, pero no lo reglamentaba: si una ley no se reglamenta no existe, tiene
que ser promulgada por el ejecutivo y publicada en el Boletín Oficial, ahí surge la ficción
de que la ley es conocida por todos. ¿Qué hacia el Congreso? No reglamentaba el
derecho de réplica, porque no le interesaba, no le resultaba útil, no tenía motivación,
entonces ese derecho no existía, pretorianamente te voy a reglamentar el derecho de
réplica y a través de un fallo judicial, que fue el de Ekmekdjian 2, a partir de ahora te lo
reglamento yo, porque vos no me lo reglamentaste, e hizo cumplir la Constitución.
Entonces en muchos casos, el órgano político o legislativo no reglamenta, y transforma un
derecho en nulo, por no reglamentarlo, en defensa de los ciudadanos lo reglamenta la
Corte.
6) La antigüedad del precedente. Esto tanto por su arraigo en la sociedad como, por
el contrario, si refleja una situación política o económica totalmente diferente:
Relacionado a la antigüedad del precedente, cómo tuvo su arraigo en la sociedad,
LA INTERPRETACIÓN
Otro punto, la cuestión de la interpretación, uno de los requisitos que yo les conté, para no
caer en el gobierno de los jueces, o del juez que se cree filósofo, es que, cuando un juez
resolvía, lo hacía con 3 condiciones:
1) A pedido de parte: Tiene que haber alguien que impulse un caso y recurra al Poder
Judicial. Fulanito vs Menganito. Kramer vs Kramer. Riquelme vs Estado nacional
2) Para el caso concreto: tiene que haber una cuestión juidicial en concreto, de reclamo
o violación de un derecho concreto.
Entonces, los requisitos son, a pedido de parte, para el caso concreto, y no fallar en
abstracto; esto es interpretación. No está en la Constitución, fue construyéndose con la
interpretación
Hay determinadas circunstancias que inclusive, no la pide la parte, pero el juez tiene que
interpretar la Constitución, aunque no haya pedido de partes. Si no está la parte, también
el juez puede interpretar: eso se llama interpretación de oficio. Eso es control de oficio. Es
por el juez iura novit curia, los jueces conocen el derecho. Los jueces pueden sin pedido
de parte interpretar la constitución o las leyes.
¿Si no lo pide la parte es inconstitucional?¿Más allá del pedido de parte? Se fue
imponiendo como interpretación constitucional, en el fallo Ganadera los Lagos, el control
de oficio dice que el juez tiene que auto-restringirse. Si el juez lo va a hacer de oficio,
tiene que ser lo más restricto posible, y va a tener que presumir la legitimidad de los actos
del estado, por lo cual, si va a interpretar de oficio, lo tiene que hacer con tal recaudo, tal
sigilo, que no se exceda de interpretación, por lo cual, no va a extenderme demasiado en
la interpretación de oficio. Entonces para el control de oficio el juez va a ser muy muy
limitado, muy auto-restringido. No se va a poner analizar cuestiones de hecho, sino
cuestiones estrictamente de derecho.
Avanzamos en un fallo, llamado Mill De Pereyra, del año 2001, son unos jueces que
reclamaban sobre la actualización los haberes, la constitución hablaba de la intangibilidad
de los jueces, plantearon la inconstitucionalidad, y ahí no solo tenía que analizar
cuestiones de derecho, si no cuestiones de hecho, que era la autorización o no, y la
desvalorización del dinero, y la interpretación de cuestiones materiales. Cuando se
afectan cuestiones que son de derecho, y de interpretación constitucional, quizás y
debidas las circunstancias, también analizaré cuestiones de hecho. ¿Ven cómo va
cambiando? En Ganadera Los Lagos, la Corte dice que no se mete en cuestiones de
hecho, sólo de derecho, restricto. Pero en este fallo la Corte incluye cuestiones de hecho
y de derecho.
Y hasta llegar a un fallo, que se llamaba, Banco Comercial Finanzas, que dice: no solo a
través de oficio, puede considerar cuestiones de derecho, sino, de hecho, y todo aquello
que me lleve a buscar la realidad o la constitucionalidad del proceso, y si un proceso está
viciado, de tal forma que lo que pone en órbita es la Constitución, también la voy a
analizar.
Partimos de una visión estricta y restrictiva, a una intermedia, a una más amplia. El control
de oficio no está en la Constitución, es decir, es interpretación doctrinaria, si vamos a la
estricta interpretación de la Constitución, no está presente la cuestión de oficio, pero sí es,
a través de la doctrina, del proceso interactivo del intérprete y la Constitución, eso es el
control de oficio.
El problema del control de oficio, es que está actuando sin parte. Algunos están a favor
del control de oficio, y otros no, porque estaría invadiendo la esfera del ámbito público,
que es la política, del órgano mayoritario, se mete en los actos del estado, la estabiliad de
los salarios que lo determina el Poder Ejecutivo. Se corre el riesgo de caer en el gobierno
de los jueces, al actuar sin parte.
Los que defienden el control de oficio dicen que en definitiva por control de oficio, se va a
decidir para el caso concreto y no lo va a expandir para el conjunto de la población, por lo
cual el control de oficio no sería inconstitucional.
Hay un último fallo, que dice que no solamente se debe interpretar la Constitución, sino
también los Tratados Internacionales de derechos humanos, me tenés que hacer control
de ex-oficio, que es la operativización de los Tratados de derechos humanos, articulo 75
inc. 22. Me lo aplicás al orden interno, y si la Constitución o las normas internas está en
contra, me tenés que armonizar la referencia internacional con la referencia interna. Hay
un fallo que se llama Fontevecchia. La Corte Interamericana le dice a la Corte Suprema,
que tiene que adaptar los fallos a lo que dice la Corte Interamericana. Pero la Corte
Suprema le dijo, yo soy la Corte Suprema de Justicia, yo soy el máximo órgano, fin. Lo
que quiero decir con esto es, no es todo pacífico, a veces hay chisporroteos de lo que
dice la Corte Interamericana de derechos humanos, y lo que dice la Corte Suprema, y la
Corte Suprema no le dio bola a lo que le dijo la Corte Interamericana, en el fallo
Fontevecchia decidió la Corte Suprema, desoyendo a la Corte Interamericana. A veces, al
contrario, operativiza lo que dice el órgano internacional, no son interpretaciones de oficio,
sino ex-oficio. Ex-oficio. Es el orden interno lo que dicen los tratados de derechos
humanos.
Vean que, dentro de un proceso judicial, hay una demanda, en esa demanda, yo solicito la
inconstitucionalidad de la norma porque viola uno de mis derechos y en ese marco, yo
solicito la inconstitucionalidad de dos o tres normas, pero la Corte tiene la potestad que es
el control de oficio, y me puede decir que además el Artículo 1, 2,3 que me piden, también
le doy el 4 y 5. Porque resguardo el derecho federal y resguardo la Constitución nacional.
En este marco se da el control de oficio .Puede avocarse más de lo pedido.
Es complejo.
¿Saben que es avocarse? Tomar parte hacia un proceso, que debía ir por la vía ordinaria,
lo traigo para mí y lo analizo. También lo que puedo hacer es subrogar, al revés, algo que
tengo que tratar yo, se lo doy a otra persona.