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Hay una regulación específica para una nueva rama del Derecho. En el pasado, se ubica al derecho
mercantil en la época medieval. Cuando empieza a haber un comercio que empieza a tener unos
requerimientos especiales. Ante los conflictos, el derecho común, aplicable a los ciudadanos, no es
suficiente para dichas cuestiones.
En la antigüedad lo más relevante era la actividad comercial de los pueblos. Las rutas comerciales
abren conexiones entre los pueblos. Aumentan los puertos -> podría pasar que un barco con
mercancía naufragara, o por un problema de embarcación la mercancía se estropeara. La actividad
comercial no se refiere solo al intercambio de mercancías sino también al servicio de transporte.
¿Cómo asegurar que mercancías lleguen a buen destino? Surge el contrato de seguro…
Con la revolución industrial -> Aparecen otras actividades que complementan a la actividad
comercial -> aparece la producción en cadena: la actividad industrial. Ya no es mera distribución sino
también producción.
Muy unido a la producción está la creación de inventos. Ejemplo: maquinarias para hacer
determinados bienes. La investigación y el desarrollo tecnológico le da un status a los inventores
para fortalecer esta posición y aparecen en el siglo XIX toda una protección normativa para los
inventos, como las patentes. En definitiva, los derechos de exclusiva: propiedad industrial y
propiedad intelectual.
La normativa entonces se relaciona con la actividad de los comerciantes, los que realizan servicios
relacionados y la actividad industrial. El concepto se va ampliando.
Con la libertad de mercado, se pretende eliminar el proteccionismo. Que la oferta y demanda fijen
precios y nivel de producción.
Hay una normativa especial para regular actividad que realizan determinados sujetos. Actividad
definida como “actos de comercio”. Apostamos por una regulación específica. Muchos usos
comerciales se separaron de las ordenanzas civiles y aparece una codificación sobre cuestiones
como derecho marítimo, para resolver problemas (incluso con jurisdicciones distintas).
En España, tenemos el Código de Comercio y leyes especiales. Viene del siglo XIX y sigue vigente.
ELEMENTOS del mercado: Ciertos sujetos que intervienen y realizan determinada actividad: los actos
de comercio.
Con tanta regulación normativa, se complica la gestiòn del cumplimiento normativo del empresario,
sobre todo en cuestiones ambientales, de protección de datos, pago de impuestos, etc. Son todas
cuestiones que atañen al empresario. Pero no son Derecho mercantil, son obligaciones a cumplir
hagas o no una actividad comercial.
Conceptos ajenos pero íntimamente relacionados tampoco, como los trabajadores (derecho
laboral). El comercio electrónico y el trato con el público consumidor tampoco.
Empezaremos por estudiar al SUJETO: ¿quién realiza la actividad? ¿què supone ser empresario? Sea
persona física o jurídica. Supone tener un determinado status jurídico.
Otra cuestión: ¿QUÉ actividad se realiza? ¿Cuándo hablamos de actividad mercantil y cuándo no?
El mercado interno: España. Mercado interior: se refiere a la UE. Mercado internacional y mercado
digital. Veremos normas reguladoras del mercado, haremos nuestra actividad respetando la
protección de la libre competencia (sin obstáculos para entrada el mercado y se regula a los
competidores para un “juego limpio”). Para que haya libertad de empresa y realmente no existan
obstáculos, tenemos que ver que la unión de varias empresas no suponga impedimento ni tampoco
tengan actitudes desleales que obstaculicen a nuevos competidores.
Estos elementos son parte de nuestro estudio: empresario, actividad mercantil y mercado.
Los bienes intangibles son cada vez más importantes en la actividad comercial. Pueden ser objeto de
explotación en sí mismos o lo que ayuda a la explotación.
Cuando he materializado un invento, ya en ese punto puedo gozar de protección. Veremos patentes,
derechos de autor, la normativa de las marcas -> estudiaremos los derechos de exclusiva.
Ya hemos ubicado lo que vamos a estudiar. Veremos leyes que regulan la materia y su aplicación, la
prelación de fuentes, la relevancia del DUE.
Normativa española:
.- Constitución 1978, que contiene principios rectores como libertad de empresa, propiedad privada,
derecho de asociación (las empresas mismas se pueden asociar), protección de consumidores…
.- Código de comercio y leyes especiales. Ley especial como la de defensa de competencia, patentes,
marcas, etc.
.- usos de comercio. Se aplican sobre todo en materia de contratación mercantil (que no veremos en
esta asignatura).
.-Tratados (principios rectores con algunas normas de aplicación directa), reglamentos (aplicable
directamente) y directivas (armonizar los ordenamientos de los Estados, se deben trasponer).
Actividad mercantil. Pueden ser actos de comercio pero hay otros (es un concepto más amplio que
actividad comercial)… Es importante saber identificar los actos de comercio -> se sujetan a la
normativa mercantil.
Difuminan las cosas y los servicios por la propia evolución tecnológica. Hablamos de bienes
materiales e inmateriales. Antes para comprar un programa informático, nos entregaban un cd y con
ello se instalaba el programa informático. Ahora, se descarga el programa informático sin soporte
material. Lo mismo pasa con los CDs de música ahora existen los servicios de streaming, en archivos.
Es más bien el lugar donde se realiza la actividad (aunque una empresa puede estar dentro
del tráfico mercantil).
OJO: la empresa no es sujeto de la actividad, es elemento que tiene el empresario para realizar su
actividad de manera continua y organizada.
1.º Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
HABITUALIDAD.
2.º Las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código.
ELEMENTO SUBJETIVO -> ¿Qué hace? Puede ser persona física o jurídica.
Para poder identificar al sujeto no veremos solo a la persona, sino que hablaremos de otros
conceptos como la actividad y el lugar como la empresa.
CONCEPTO DE EMPRESARIO
Art. 2 -> sean o no empresarios -> no hace falta ser empresario para ejecutar actos de comercio.
Art. 1.1 LSP -> no hay ni siquiera una sociedad profesional -> si no hay actividad en común. OJO:
sociedad civil siempre exige + 1 persona.
Capacidad legal art. 4 CCom (+ libre disposición de los bienes) -> se ponen en la sociedad para
responder del riesgo de la actividad comercial.
Art. 5 -> continuidad del negocio (importante para el comercio) ej: padres comerciantes dueños de
una tienda mueren.
Actos de comercio más típicos (no los define el CComercio) -> fabricación y producción de
bienes y servicios; servicios de transporte y contratos de seguro, actividad financiera,
contratos de servicio bancario.
Art. 1 ley sociedades profesionales (es sociedad civil) -> tienen por objeto una actividad profesional.
No son actividades de comercio, no está sujeto a lo mercantil.
Ejemplo de informático -> es una actividad profesional, a efectos de dicha ley. Suelen ser las de
titulación universitaria y con colegios profesionales + conocimientos técnicos.
Obviamente son servicios que se ofertan en el mercado pero no están comprendidos per se en la
regulación del CCom.
Art. 1.2 dentistas, abogados, ingenieros -> pueden optar por una fórmula civil o mercantil
(sociedad). Pueden optar por una sociedad mercantil, por conveniencia. Es usual que los
despachos de abogados se constituyan como una sociedad limitada profesional.
Empresario con actividad mercantil -> NO puede optar por una sociedad civil. Se rige por la ley
mercantil. No puede eludir responsabilidad como empresario como empresario (un plus de
diligencia).
Art. 11 ley sociedad profesional compromisos praxis profesional. Ley obliga seguro responsabilidad
civil. No están sujetos a estatuto de empresarios, pero sí sujetos a leyes civiles (ante una
reclamación). El régimen de responsabilidad está regulado por normas civiles, reclamación vía civil.
OJO -> hay que atender a requisitos personales y el tipo de actividad que realiza -> actos de
comercio NO actividad profesional.
Empresario social -> persona jurídica. Cualquier compañía constituida bajo una fórmula mercantil ->
adquiere la categoría de empresario la persona jurídica.
Sea sociedad de capital o personalista -> cuando se constituyen son empresarios. Ya no importa
tanto el tipo de actividad que tenga. Ej: fórmula mercantil de la sociedad limitada profesional ->
para montar un despacho de abogados, el despacho como entidad es empresario (no los socios).
No es obligatorio ser +1 de socio -> sociedad anónima o limitada unipersonal, se permite por la ley ->
la compañía adquiere el estatuto de empresario y no el socio único. Esa entidad responde con
todos sus bienes presentes y futuros. Se paga impuesto de sociedades.
Art. 1670 CCivil -> aunque no sea una actividad mercantil, sí se puede usar fórmulas mercantiles y en
tal caso se aplicará legislación mercantil.
Conclusión -> las sociedades civiles son libres de elegir fórmulas soceitarias. Ej grupo de abogados.
Sociedad civil -> en el caso de las profesionales, hay un registro en los colegios profesionales.
Art. 1.2 -> cuáles son las fórmulas societarias mercantiles?
.- Colectiva
.- Comanditaria
.- Sociedades de capital tiene su ley especial- Son la sociedad anónima, la limitada y la comanditaria
por acciones.
Constituir una sociedad colectiva o comanditaria -> no conlleva una separación tan tajante del
patrimonio/responsabilidad.
En la sociedad colectiva se permite la figura del socio industrial -> no aporta bienes pero sí su
trabajo (derecho a menos ganancia).
Art. 2.2 Código de comercio -> “actividades análogas” por ejemplo actividades económicas que
realizan las fundaciones o asociaciones para cumplir su finalidad como la gestión de derechos.
Bajo la terminología común, el empresario muchas veces se confunde con altos directivos de una
sociedad.
Ni los administradores de las entidades mercantiles ni los altos directivos tienen el status de
empresario.
El empresario se caracteriza por una INICIATIVA: él asume el riesgo de llevar a cabo determinada
actividad económica. Cualquier actividad en el mercado está sujeta a ciertas cuestiones que escapan
de la voluntad humana (por ejemplo, que nuestro local se vea inundado, o que la actividad deje de
estar de moda entre los consumidores).
Por ello se dice que el empresario toma la iniciativa y asume la responsabilidad de la actividad que
realice.
Código de Comercio
El empresario individual (persona física). Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio,
se dedican a él habitualmente.
El empresario social (la persona jurídica como tal). Las compañías mercantiles o industriales que se
constituyeren con arreglo a este Código. No sus socios, colaborades, administradores, etc.
Hay otras prohibiciones en leyes especiales. Ej: el administrador no puede competir con el
empresario (social), salvo que tenga autorización. Lo mismo se aplica al gerente o trabajadores.
Ej: cuando una mercantil va a concurso de acreedores. Hay un momento en que se califica la causa
del concurso. El empresario y sus colaboradores (como el que lleva la contabilidad). Se le puede
llegar a sancionar al administrador inhabilitándolo para asumir cargos similares.
Art. 2 -> QUÉ ACTIVIDAD (elemento objetivo) -> Los actos de comercio.
Muchos aspectos previamente codificados han ido pasando a estar regulados por leyes especiales,
para actualizarlos -> siguen siendo actos de comercio.
En el tráfico mercantil, nos interesa conocer información de personas con quien tendremos
relaciones jurídicas.
Existirá la presunción legal del ejercicio habitual del comercio, desde que la persona que se
proponga ejercerlo anunciare por circulares, periódicos, carteles, rótulos expuestos al público, o
de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil.
Además, fijarse que en el art. 1 se exige dedicarse habitualmente al comercio para ser comerciante.
Preguntas a realizarse:
¿Son actos de comercio los que realizan? ¿Son actividades excluidas de lo mercantil? ¿Y si se realizan
a través de una sociedad mercantil?
¿El hecho de que hayan adquirido un local comercial para establecerse y prestar servicios -> supone
la asunción de empresa? (elementos constitutivos de la empresa). Conjunto organizado de
diferentes elementos puesto al servicio del fin: producción de bienes y servicios.
OJO:
El empresario responde con todos sus bienes, presentes y futuros de la actividad empresarial que
realiza. Esto es importante, sobre todo si hablamos del emp. Individual, porque no hay un
patrimonio adscrito a la actividad comercial. Entra de lleno en el juego de la responsabilidad.
El empresario social es una persona jurídica distinta a los socios que la han constituido.
Hoy, la ley permite a un socio único constituir una sociedad mercantil. Se crean DOS personas, la
persona física socia única de otra persona: el empresario social, con personalidad jurídica diferente.
OJO: se excluye actividades de los artesanos y agricultores. SI bien ponen servicios y productos en el
mercado, es una actividad que cae en el ámbito de lo civil, por disposición legal.
¿Acaso no hay industrias agrícolas? Eso es porque están constituidas a través de sociedades
mercantiles. En el caso de individuos, a estos no se les considera empresarios.
Actividad de los profesionales liberales, como un abogado, médico, dentista, ingeniero. Abogado
ofrece servicios jurídicos. NO se consideran actividad mercantil. Hay una ley 2/2007 que define qué
se entiende como actividad profesional. Un profesional puede contratar laboralmente a otros para
que le auxilien.
Concepto empresario
Art. 1 CCom -> Son comerciantes para los efectos de este código:
1.º los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él
habitualmente.
2.º las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este código.
Empresario puede ser persona física (emp. Individual) o persona jurídica (empresario
social).
Art. 2 -> no hace falta tener un estatuto de empresario para ejecutar un acto de comercio.
Ante un supuesto práctico, hay que preguntarse: ¿a qué se dedican? ¿qué tipo de actividad
es? ¿Un acto de comercio/actividad mercantil?
En el caso de la práctica 1 (tres amigos), ninguno realiza acto de comercio alguno.
Solo ejercen su actividad profesional. No tienen el estatuto de empresario (con sus
derechos y obligaciones que conlleva).
Actos de comercio más comunes (no los define el CCom):
.- fabricación y producción de bienes y servicios
.- servicio de transporte relacionado con el acto de comercio.
.- contrato de seguro relacionado con el acto de comercio.
.- La publicidad en sí es una profesión liberal pero la publicidad relacionada con bienes y
servicios, para promoción en mercado,
Ej: promocionar en un blog unos productos del mercado a cambio de retribución (en especie
o dinero).
.- actividad financiera (fondos), contratos de servicios bancarios.
Según el art. 1.1 de la ley de sociedades profesionales, ni siquiera habría una
sociedad profesional ya que no hay una actividad común (simplemente los tres
trabajan por libre y se dividen gastos del alquiler).
Recordatorio: la constitución de una sociedad civil siempre exige más de 1 persona,
por definición según el CCesp.
También hay que preguntarse por su situación personal -> art. 4 Ccom: exige capacidad
legal + libre disposición de los bienes (pues se ponen en la sociedad para responder a
los riesgos de la actividad comercial).
Art. 5 -> favorece la continuidad del negocio (importante para el mercado). Ejemplo: padres
comerciantes dueños de una tienda fallecen.
Art. 1.1 ley soc. profesionales -> tienen por objeto una actividad profesional, no son actos de
comercio -> no está sujeta a lo mercantil. En el ejemplo, el informático ejerce una actividad
profesional.
La ley de sociedades profesional define lo que es actividad profesional: suelen ser
las de titulación universitaria, con colegios profesionales donde inscribirse para
ejercer y conocimientos técnicos.
Obviamente son servicios que se ofertan en el mercado pero no están comprendidos
per se en la regulación del CCom. Por ejemplo: dentistas, abogados, ingenieros,
informáticos.
Art. 1.2 LSP -> Las sociedades profesionales podrán constituirse con arreglo a cualquiera
de las formas societarias previstas en las leyes, cumplimentando los requisitos establecidos
en esta Ley.
Como se observa, estos profesionales pueden optar por una fórmula civil o mercantil
(de sociedad). ¿Pueden usar una sociedad mercantil pese a no ejercer actos de
comercio? Sí, por conveniencia.
Y si se trata de empresarios con actividad mercantil, ¿pueden optar por una
sociedad civil? NO. Se rige en todo caso por ley mercantil. No puede eludir
responsabilidad como empresario (un plus de diligencia).
La sociedad mercantil, excepcionalmente y por disposición legal, puede ser
unipersonal (solo 1 socio). La sociedad civil siempre exige más de 1 socio.
¿Por qué tiene responsabilidad con distinto régimen jurídico un comerciante que un
médico?
OJO: ambos son responsables, solo que de distinto modo. Al comerciante se le reclama por
la vía mercantil, su régimen de responsabilidad se regula por el Derecho mercantil.
La responsabilidad de los profesionales se regula en art. 3 LSP. Tienen un compromiso con
la praxis profesional. La ley en el caso de abogados obliga a un seguro de responsabilidad
civil (para negligencia en los servicios jurídicos que ofrecen y eventuales reclamaciones por
responsabilidad).
Profesionales no tienen el estatuto de empresario pero sí sujetos a leyes civiles, en caso de
reclamación. Su régimen de responsabilidad está regulado por normas civiles. Reclamación
por la vía civil.
No toda actividad en el mercado son actos de comercio. El CCom excluye
expresamente a artesanos y agricultores en todo caso, jamás serán empresarios.
Hay que atender a requisitos personales y el tipo de actividad que realiza la persona.
Una cosa son actos de comercio y otra la actividad profesional.
Ahora hablemos del empresario SOCIAL -> persona jurídica.
Cualquier compañía constituida bajo una fórmula mercantil -> adquiere la categoría de
empresario la persona jurídica, NO LOS SOCIOS QUE LA CONSTITUYEN.
OJO: “Constituidas con arreglo a este Código” -> y también en leyes especiales, como la ley
de sociedades de capital.
¿Y las sociedades personalistas? Sí las regula el CCom, se dedican a la industria, su
actividad es mercantil.
Sea una sociedad de capital o personalista -> son empresario. Ya no importa tanto el tipo
de actividad que realice. Ejemplo: para montar un despacho de abogados, se adopta
la fórmula mercantil de la sociedad limitada profesional. Es posible, el despacho como
entidad es empresario (no los socios).
Se suele constituir sociedades mercantiles para separar el patrimonio.
Responsabilidad del empresario individual: responde con todo su patrimonio, bienes
presentes y futuros. Es una carga tan pesada para el emp. Individual, podría incluso
arrastrar a cónyuge bajo régimen de gananciales).
No es obligatorio ser + de 1 socio para constituir una sociedad mercantil -> existe la
sociedad anónima o limitada UNIPERSONAL -> la compañía adquiere estatuto de
empresario, responde con todos sus bienes presentes y futuros, no es empresario el
socio único. Se paga impuesto de sociedades. Obviamente, constituir una sociedad exige
ciertos requisitos legales.
OJO: la sociedad civil no puede ser unipersonal. Art. 1670 CCesp: además, aunque no
realice actividad mercantil, sí puede usar fórmulas mercantiles -> se aplicará el CCom.
Las sociedades civiles son libres de elegir fórmulas societarias. Un grupo de abogados
puede usar una u otra fórmula, según quiera.
Definición de sociedad del art. 1665 CCesp -> Una sociedad per se, sea civil o mercantil,
siempre tiene ánimo de lucro, como se observa de su concepto general.
En el caso de los profesionales, hay un registro en colegios para el ejercicio. OJO: no es
necesario agruparse para realizar actividad mercantil ni profesional.
Art. 1.2 ¿Cuáles son?
Sociedad colectiva.
Sociedad comanditoria.
Sociedades de capital: soc. anónima, soc. limitada y sociedad comanditaria por
acciones.
.- S.A: capital social se divide en acciones.
.- S.L: capital social se divide en participaciones.
Constituir una sociedad colectiva o comanditoria -> no conlleva una separación tan tajante
del patrimonio/responsabilidad (se parece a la sociedad civil).
En la sociedad colectiva, además de los socios ordinarios, se permite la figura del socio
industrial -> no aporta bienes a la sociedad pero sí si trabajo (tiene menos ganancias).
Sociedad comanditaria (simple) -> hay socios ordinarios y otros comanditarios.
También hay otras entidades mercantiles como cooperativas, sociedades mutualistas…
Todas estas siempre tendrán estatuto de empresario, por disposición legal.
El art. 2.2 CCom habla de “actividades análogas” -> por ejemplo, actividades económicas
que realiza una fundación o asociación, dirigidas a su finalidad, como por ejemplo una
gestión de derechos. Esos son actos de comercio.
Por ejemplo, actividades económicas que lleva a cabo una fundación para recaudar
fondos con los que cumplir su finalidad de interés general, que es una institución de
Derecho civil, pero que se reputan como actos de comercio y por lo tanto se rigen
por el CCom.
OJO: una cosa es la actividad de la sociedad y otra cosa es su fórmula jurídica.
Sobre los grupos de sociedades
Para limitar también la responsabilidad surgida por la explotación de una empresa,
cuando una misma persona explota distintas empresas, una práctica habitual
es la de constituir diversas sociedades con limitación de responsabilidad para
la explotación de cada una de las empresas por separado, de modo que los
socios no responden de las deudas sociales.
La titularidad de cada empresa corresponde a una sociedad con personalidad jurídica
propia (un empresario social), y es el patrimonio de esta sociedad el único que responde
del cumplimiento de las obligaciones surgidas de la actividad empresarial correspondiente.
Esta técnica que tiende a independizar la gestión de distintas empresas y la
responsabilidad resultante de la explotación de las mismas es la que da lugar a la
creación de los grupos de sociedades.
____
Art. 122
Por regla general, no es lista cerrada:
Las sociedades mercantiles se constituirán adoptando algunas de formas siguientes:
S.A
S.R.L
Art. 124 -> entidades que no son per se sociedades mercantiles. Hecho definitorio que le da
categoría de mercantil.
Para saber si se tiene estatuto es empresario -> podemos atender a la persona como si es
una S.A, será automáticamente empresario. En otro caso, podemos utilizar el criterio de
actividad para aplicar el CCom en caso realicen actos de comercio.
Una empresa inmobiliaria que está constituida en S.L es empresario, por su fórmula
jurídica, dando igual la actividad que ejerza (recordemos artículo del CCom). La
inmobiliaria tiene estatuto de empresario social.
Una sociedad que se dedique a una actividad mercantil tiene que adoptar
necesariamente la forma mercantil (problema: que adopte una fórmula mercantil). El
sujeto que nace del contrato de sociedad es siempre “comerciante”, porque
desarrolla de forma habitual una actividad mercantil.
Una sociedad que desarrolla una actividad civil (auditoría, consultaría, explotación
artesanal), puede optar por la forma civil o mercantil. Son sociedades mixtas las
que tienen forma mercantil (SL- objetivamente mercantil) pero están formadas
por sujetos que no son comerciantes y no ejercen el comercio. Por ejemplo,
dentistas asociados S.L, que es el empresario; los dentistas serán los socios.
Son siempre comerciantes independientemente de cuál sea su actividad las
personas jurídicas que nacen de los siguientes tipos societarios: S.A, S.R.L,
Agrupación de interés económico, sociedad de garantía recíproca, sociedad
comanditaria por acciones.
FORMAS SOCIETARIAS MERCANTILES:
Sociedad colectiva
Sociedad comanditaria
Sociedades de capital: S.R.L, S.A. y Comanditaria por acciones. En general, se necesita
más de 1 socio para formar una sociedad pero excepcionalmente la S.R.L y S.A. admiten la
unipersonalidad.
Otros tipos:
.- Agrupación de interés económico.
.- Cooperativas (excluidas las agrícolas por disposición legal).
Práctica 2
Objeto del proyecto común es DAR SERVICIO a visitantes, como promocionar turística. Ha
cambiado su actividad. Independientemente de que tienen roles y estos tienen que ver con
sus conocimientos. Dejaron atrás sus profesiones. Han adquirido el estatuto de empresario.
Asumen riesgo y ventura de su negocio.
Ha cambiado la actividad, los tres van por un mismo objetivo y son actos de comercio.
Lo que hacen es: lanzar oferta en el mercado para atraer mercado (actividades de
intermediación, que es mercantil),
¿Tienen que organizarse bajo una forma societaria para desarrollar el proyecto? Dado que
realizan actos de comercio, solo pueden optar por formas societarias mercantiles (las de la
lista de arriba).
ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO
Consecuencias de asumir dicho estatuto jurídico. Lo estudiamos en base a la práctica 3.
Empresario social: las sociedades mercantiles. Son:
.- PERSONALISTAS: La sociedad colectiva y la sociedad comanditaria
.- SOCIEDADES DE CAPITAL: S.A, S.R.L y comanditaria por acciones.
¿En qué momento adquieren el estatuto jurídico de empresario? Nace cuando se dedica de forma
habitual a los actos de comercio. Actos de comercio + habitualidad. De manera pública además: se
lanza la oferta al mercado (PUBLICIDAD). (+ capacidad legal obviamente).
La publicidad se da de dos maneras: hechos y/o registro mercantil. Actos públicos y notorios. El
factor muchas veces se presume que lo es por la notoriedad de sus hechos (factor notorio).
¿Cuándo nace el empresario social, sea sociedad personalista o capitalista? Nace del contrato
societario, el cual se eleva a público + con su inscripción en el registro mercantil.
Ese pacto que se formaliza hace que nazca la sociedad mercantil. Si no lo elevamos a público y no se
inscribe -> SOCIEDAD IRREGULAR. Sí existe la sociedad, opera (tendrá que responder con sus bienes
por sus obligaciones) pero no adquiere efectos: la limitación de la responsabilidad en el caso de las
de capital -> actuará como las sociedades personalistas.
Art. 6 CCom:
En caso de ejercicio del comercio por persona casada, quedarán obligados a las resultas del mismo
los bienes propios del cónyuge que lo ejerza y los adquiridos con esas resultas (adquiridos por la
actividad), pudiendo enajenar e hipotecar los unos y los otros. Para que los demás bienes comunes
queden obligados, será necesario el consentimiento de ambos cónyuges. PERO OJO -> SE
PRESUME:
Art. 7: Se presumirá otorgado el consentimiento a que se refiere el artículo anterior cuando se ejerza
el comercio con conocimiento y sin oposición expresa del cónyuge que deba prestarlo.
Art. 8. También se presumirá prestado el consentimiento a que se refiere el artículo 6.º cuando al
contraer matrimonio se hallare uno de los cónyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin
oposición del otro.
Art. 9. El consentimiento para obligar los bienes propios del cónyuge del comerciante
habrá de ser expreso en cada caso. AQUÍ YA NO HABRÁ DE BIENES COMUNES sino de
bienes propios del cónyuge del comerciante.
Art. 10. El cónyuge del comerciante podrá revocar libremente el consentimiento expreso o presunto
a que se refieren los artículos anteriores.
Art. 11. Los actos de consentimiento, oposición y revocación a que se refieren los artículos 7.º, 9.º y
10 habrán de constar, a los efectos de tercero, en escritura pública inscrita en el Registro Mercantil.
Los de revocación no podrán, en ningún caso, perjudicar derechos adquiridos con anterioridad.
Art. 12. Lo dispuesto en los artículos anteriores se entiende sin perjuicio de pactos en contrario
contenidos en capitulaciones matrimoniales debidamente inscritas en el Registro Mercantil. Por
ejemplo, la separación de bienes.
Art. 6, 7 y 8 CCom: El consentimiento del cónyuge se presume y la renuncia tiene que ser expresa y
pública.
Art. 11 -> los actos de consentimiento, oposición y revocación para que tengan efectos ante
terceros, deberán constar en escritura pública e inscribirse en el registro mercantil.
Puede constituir una sociedad para salvaguardar y separar entre patrimonio personal y
patrimonio resultado de la actividad. Esto especialmente en las sociedades de capital: los
socios nunca responden de deudas de la sociedad.
Empresario individual -> Responder de sus obligaciones con todos sus bienes y futuros.
Otra obligación es la llevanza de la contabilidad: ordenada (libro diario de operaciones, ahora se
hace en hojas de cálculo. Se llevan al registro mercantil para validar las cuentas. Son importantes
las cuentas anuales) y adecuada
Debe inscribirse el empresario social en el registro -> Sociedad de capital no inscrita en el registro
mercantil -> punición: no podrá crear separación de responsabilidad. ES IRREGULAR: EXISTENTE
PERO SIN SEPARACIÓN DEL PATRIMONIO.
Si no cumple con diligencia del buen empresario -> es posible llegar a ser sujeto de un
procedimiento concursal.
Empresario individual -> en caso de incumplimiento, responde de sus obligaciones con todos sus
bienes y futuros.
Responsabilidad contractual
Responsabilidad derivada de actuaciones de los colaborades -> aunque hizo algo que no le pedí
que hiciera -> de momento respondes frente a terceros por su actuación (luego se podrá despedir
o demandar).
OJO: El CCom indica que los trabajadores subordinados, es decir, con contrato laboral (incluso
personal de alta dirección) -> su actuación dentro de la actividad mercantil compromete el
patrimonio del empresario.
No lugar donde vive la persona física sino donde realiza la actividad mercantil.
Domicilio del empresario social -> el que se fija en los estatutos pero debe ser donde esté
la sede principal o sucursal con actividad esencial.
Art. 281 CCom -> el empresario podrá constituir apoderados generales o singulares para que hagan
el tráfico en su nombre y por su cuenta en todo o en parte, o para que le auxilien en él. -> sus
actuaciones se reputan como hechas por el “principal” (el empresario).
Si firma contrato podrá hacerlo en nombre del empresario -> debe expresar que lo hace en
nombre de la persona o sociedad que representen.
Consecuencias jurídicas de dichos contratos recaen sobre el principal -> una reclamación se
dirigirá contra el principal.
Representación: cuando los auxiliares actúan en nombre del empresario. Puede haber casos de
EXTRALIMITACIÓN: van más allá de su apoderado o sin seguir sus órdenes. Punición: todo lo que se
gane es para el empresario y lo que se pierda es para el factor.
Por defecto -> obligación de no competir, abstenerse de participar en actividad mercantil salvo pacto
en contrario. Incluso en algunos casos se da una cláusula de no competencia: se le paga un extra (a
parte del salario) a cambio de una cláusula que impide que vaya a trabajar con otro competidor->
pero debe ser remunerado y debe ser de un máximo de 2 años, se relacionan más con el derecho
laboral.
Art. 288.
Los factores no podrán traficar por su cuenta particular, ni interesarse en nombre propio ni
ajeno en negociaciones del mismo género de las que hicieren a nombre de sus principales, a
menos que éstos los autoricen expresamente para ello.
Si negociaren sin esta autorización, los beneficios de la negociación serán para el principal, y
las pérdidas, a cargo del factor.
Normativa que regula la libertad de mercado. Este es el sistema que se establece en la Constitución
española y es imperante en sociedades del entorno.
Cuando España se une a la entonces Comunidad económica europea, debe hacer una revisión
profunda de su sistema de competencia. Es requisito para la adhesión tener normas equivalentes.
El principio de libertad de empresa se relaciona con las 4 libertades del mercado interior de la UE.
Una vez ingresa por cualquiera de las fronteras de un Estado miembro, no se pagan aranceles por
pasar la mercancía de un Estado miembro a otro, lo que evita el encarecimiento de precios . Esto
facilita el comercio fuera de las fronteras nacionales. Se prohíbe cualquier impuesto o medida
equivalente que obstruya la libertad de mercancías.
Al estudiar el sistema de libertad de empresa, debemos ver en qué consisten estas libertades.
Principio de eficiencia -> el mercado se autorregula. Significa mayor oferta y abanico de precios para
los consumidores, quienes tienen posibilidad de elegir.
Artificiales:
NORMATIVA DE LA COMPETENCIA -> Pretende intervenir cuando hay conductas en el mercado que
están falseando a la libre competencia.
+ Ley que defiende la lealtad, tipificando y sancionando las conductas desleales entre
competidores o de competidores hacia el consumidor.
Objetivo: libertad para elegir de los consumidores, que va a dar un bienestar en general.
.- Tratado de funcionamiento de la UE, arts. 101 a 109. Más reglamentos y directivas que vaya
aprobando.
Hay cooperación entre los organismos. Los organismos tienen total independencia para hacer un
control y seguimiento de la normativa de competencia, hasta el punto de que pueden abrir un
procedimiento sancionador e imponer multas por haber puesto obstáculos a la libertad de
empresa. Por ello es importante identificar las conductas proscritas.
OJO: no son los únicos medios para controlar la competencia -> se puede llevar a las jurisdicciones.
Ley estatal de defensa de la competencia viene a ser una reproducción del TFUE.
OJO: El reglamento 1/2003 del Consejo de 2002, que desarrolla los artículos del TFUE. OJO:
recordemos que el reglamento es directamente aplicable en los Estados miembros de la UE.
Primacía del DUE -> cuando hay problema de interpretación entre una norma nacional o reglamento
comunitario, en el caso concreto, los jueces muchas veces tienen dudas sobre como aplicar la norma
nacional/reglamento -> puede elevar al TJUE una cuestión prejudicial: pregunta cómo se ha de
aplicar dicha norma conforme al DUE.
Por eso es importante no solo la jurisprudencia del TS, resoluciones de los órganos
administrativos así como resoluciones del TJUE en casos sobre derecho de la competencia.
ORGANISMOS
Los derechos de exclusiva suponen un monopolio dentro del mercado interior. Se permite. T ambién
fragmentan el mercado -> a lo mejor, se exige un contrato de franquicia para vender un producto. Si
se detecta ABUSO (por ejemplo, del titular de la marca), allí ya se puede actuar.
COMISIÓN NACIONAL
Funciones principales:
También supervisa que las leyes que se dicten no perjudiquen a la libre competencia.
Coopera con organismos de UE y regionales. Incluso con tribunales en caso de que conozcan
asuntos relacionados con la libre competencia.
Existen otro tipo de obstáculos a la libertad de empresa por la incorrección que pueden incurrir
dentro del mercado -> se exige que las prácticas sean LEALES -> Ley de competencia desleal. Esta
se completa con la ley de publicidad, secretos empresariales y las que rigen los derechos de
exclusiva (que son monopolios sobre determinados inventos).
Ejemplo: violación a una marca. Ello puede significar que también haya una violación de
competencia desleal -> uso no autorizado de marca registrada. A esa infracción se le puede añadir
otras: engaño, confusión, etc.
La empresa afectada puede demandar por infracción de marca y competencia desleal -> allí entra el
juego el PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD.
Es usual que cuando haya infracción de derechos de exclusiva, se solape con conductas de
competencia desleal. Hay que saber delimitar cada conducta.
OJO: Sus efectos pueden acabar falseando a la libre competencia -> son conductas prohibidas.
Antes, se limitaba a la lealtad entre competidores, ahora se regula en beneficio de todos los que
operan en el mercado. También protege a los consumidores . Faculta a las asociaciones de
consumidores para poder ejercer acciones en caso se produzca una conducta tipificada.
En la ley hay una cláusula con conductas tipificadas específicas y otra cláusula con una conducta
general (cajón de sastre, siempre que produzca unos efectos en el mercado, efectos descritos en la
ley).
CASO EVALUABLE 2
CARTA DE REQUERIMIENTO
Remitente – destinatario
Respuesta: puntos objeto de la reclamación y justificar si se acepta o rechaza dicha reclamación (con
ajuste a la ley, el ius prohibendi). A lo mejor hay excepciones a las que podemos acogernos o
directamente la conducta reclamada no encaja en ningún supuesto de competencia desleal…
Art. 1 finalidad ley competencia desleal
Todos los actos que se realicen en el mercado (OJO: acto de comercio o no) y con fines
CONCURRENCIALES.
Es decir, cualquier tipo de acto dirigido al mercado (no a alguien en concreto). Dirigido al
público en general (difusión pública).
Fin concurrencial: varias personas ofertan el mismo bien, compitiendo entre sí. Viene a ser
parte de la oferta. Acto idóneo para promover/asegurar la difusión en el mercado de la
prestación.
OJO: si haces oferta en el mercado y con fin concurrencial, debes respetar la competencia
desleal. La ley se aplicará desde ese momento. La oferta puede hacerse perfectamente un
profesional o persona privada (particular), no necesariamente un empresario.
La mera oferta, por las circunstancias en que se realice, puede calificarse ya como
competencia desleal, se haga antes durante o después de una operación mercantil o
contrato, independientemente de que este llegue a celebrarse o no.
NO es relevante que exista una competencia. Si lanzas oferta pública, basta. No hace falta
ser competencia directa.
La ley ubica a todos los que deciden actuar en el mercado y les exige los mismos usos de
honestidad y corrección, sean empresarios o no.
Matiz de la ley -> En las relaciones con consumidores y usuarios, se entenderá contrario a las
exigencias de la buena fe el comportamiento de un empresario o profesional contrario a la
diligencia profesional, que distorsione el comportamiento económico del CONSUMIDOR MEDIO ->
incidir en su decisión de compra.
¿Qué ocurre si reclamamos por la cláusula general y la conducta desleal ya estaba tipificada? Se
pueden solapar pero hay que saber delimitar cada conducta.
OJO: para valorar la ilicitud las conductas cuyos destinatarios sean consumidores, se
tendrá en cuenta AL CONSUMIDOR MEDIO.
CONDUCTAS TIPIFICADAS
ACTOS DE ENGAÑO (art. 5): se relaciona con el bien o servicio objeto de la oferta.
Información falsa o información que, aun siendo veraz, por su contenido o presentación
induzca o pueda inducir a error a los destinatarios.
5.2: sobre los códigos de cuenta (la empresa se afiliar a una asociación donde acepta libremente
someterse a unos códigos) -> cuando el empresario o profesional indique en una práctica comercial
que pertenece a un código de conducta (garantía para el consumidor) e incumple los compromisos
asumidos en dicho código.
5.3:
Sin decir algo necesario para que el destinatario adopte o pueda adoptar una decisión relativa a su
comportamiento económico con el debido conocimiento de causa.
Ejemplo: el boycot
______________________
El secreto empresarial como objeto del derecho de propiedad -> ese conocimiento inmaterial que
surge de la actividad empresarial se trata como algo protegido.
Si deja de ser secreto, pierde valor ya que todos lo saben. Menor precio económico del know-how.
Muchas veces la licencia de la patente lleva un conocimiento aparejado para su uso. Esto último
también es transmisible pero es algo aparte.
Habrán de observarse, cuando resulten aplicables por la naturaleza del secreto empresarial,
los reglamentos de la UE relativos a la aplicación del apartado 3 del art. 101 del TFUE a
determinadas categorías de acuerdos de transferencia de tecnología.
Evitar conductas colusorias a través de la transmisión de secretos. El secreto empresarial no
ampara conductas ilícitas contrarias a Derecho.
Cotitularidad -> en principio se rige por lo acordado entre las partes, en su defecto por normas de la
ley de secretos y subsidiariamente por las normas de la comunidad de bienes del Derecho civil.
Licencia puede ser exclusiva o no exclusiva. Por norma general, la licencia no es exclusiva, salvo
pacto en contrario. Licencia exclusiva -> el transmitente se excluye del uso y no puede seguir dando
licencias a terceros.
.- El titular de una licencia contractual no podrá cederla a terceros, ni conceder sublicencias a no ser
que hubiera convenido lo contrario.
.- El licenciatario o sublicenciatario estará obligado a adoptar las medidas necesarias para evitar la
violación del secreto empresarial.
Transmisión o licencia sin titularidad o facultades -> la persona que haya adquirido un secreto
lícitamente a sabiendas de que es un secreto tiene el deber de reserva, incluso si no hay licencia de
por medio, porque igual es responsable.
Quien transmita a título oneroso un secreto empresarial u otorgue una licencia sobre el
mismo responderá frente al adquirente de los daños que le cause, si posteriormente se
declarara que carecía de la titularidad o de las facultades necesarias para la realización del
negocio de que se trate. Responderá siempre cuando hubiera actuado de mala fe.
La publicidad en general se regula por dicha ley, la ley de competencia desleal y normas especiales
de determinadas actividades especiales (tabaco, alcohol, medicamentos….).
Publicidad: es toda forma de comunicación por una persona física o jurídica, pública o privada, en el
ejercicio de una actividad comercial o profesional con el fin de promover de forma directa o
indirecta la contratación de bienes muebles o inmuebles, servicios, derechos y obligaciones.
- Con carácter general, la que atente contra la dignidad de la persona y vulnere los derechos
en la CE, especialmente arts. 14, 18 y 20.
- Dirigida a menores que les incite a la compra de un bien o de un servicio, explotando su
inexperiencia o credulidad, o en la que aparezcan persuadiendo de la compra a padres o
tutores. No inducir a error sobre las características, seguridad o capacidad necesarias para su
uso sin daños.
- La publicidad SUBLIMINAL. Afectan al subconsciente, no está percibida por sí. Sin ser
conscientes. Producen reacciones sin estar preparado para ello. Lo normal es que el
destinatario filtre la exageración inherente a la publicidad pero eso no es posible en la
publicidad subliminal.
NO es publicidad con emplazamiento. En principio, esto es lícito salvo que sea ella misma
subliminal.
- La que infrinja lo dispuesto en la normativa que regula la publicidad de determinados
productos, bienes, actividades o servicios.
- La publicidad engañosa, la publicidad desleal y la publicidad agresiva, que tendrán el
carácter de acto desleal, en los términos contemplados en la ley de competencia desleal.
Definición legal de publicidad subliminal -> aquella que mediante técnicas de producción de
estímulos de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o análogas, pueda actuar
sobre el destinatario sin ser conscientemente percibida.
Organismo AUTOCONTROL -> hacer denuncia pública sobre la publicidad ilícita. Para todo tipo de
publicidad. Tiene contacto con agencias publicitarias y muchas de ellas le piden dictamen sobre
licitud de la publicidad.
OJO: Marcas, nombres comerciales, diseños, patentes… -> son acumulable e independientes como
derechos de propiedad industrial.
MARCAS
Derechos concedidos por una marca registrada en España se limitan al territorio español, fuera de
eso no tienen ningún efecto. Ámbito de aplicación territorial: se protege al signo única y
exclusivamente en España.
Es válida en 27 Estados miembros. Con una sola solicitud la marca es válida en 27 estados miembros:
amplio ámbito de protección.
Para facilitar el mercado interior. Ya no se tiene que pasar por la normativa nacional de los
Estados, lo que facilita el tráfico económico.
Oficina de propiedad intelectual de la UE.
(A DIFERENCIA DEL Convenio europeo de patentes -> no es UE. Se limita a Estados contratantes)
Marca internacional
Principio de primero en tiempo primero en derecho. Por eso son relevantes los datos referentes a
fechas. No se pueden repetir marcas: conflictos de coexistencia marcaria.
Solicitud: en ella se hace referencia a los países que le interesa. Esa solicitud se tramita
donde la ha presentado y luego se envía a las oficinas nacionales de los países. Para que sea
válida en cada país, tendrá que pasar todos los requisitos de las normativas nacionales. Se
fracciona y depende de la suerte que corra en cada país, a diferencia de la marca de la UE:
una vez concedida, es válida para todos los EE.MM.
En casos de conflictos sobre marcas -> estas pueden llegar a ser anuladas: la concesión del derecho
no significa que sea inmutable. Igual con las patentes y diseños.
Art. 1
Para proteger signos distintivos se concederán los siguientes derechos de propiedad industrial:
MARCAS: distinguen a productos y servicios -> función esencial: identificación del origen
empresarial.
Problema -> se crea nombre de dominio igual a un derecho de propiedad industrial registrado, como
un nombre comercial. No es conflicto marcario entre dos marcas sino una infracción marcaria.
Ejemplo: www.zara.eu -> nombre de dominio infringe marca. OJO: Normativa de nombre de
dominio prohíbe dominios que afecten derechos de terceros.
Concesión de derechos y demás actos jurídicos que los afecten se inscribirán en el registro
de marcas.
Art 2
Adquisición de un derecho con mala fe -> Cuando el registro de una marca se solicita con
fraude de los derechos de un tercero o con violación de una obligación legal o contractual ->
ACCIÓN REIVINDICATORIA para anular el registro y recuperar la marca para sí el legítimo
titular.
Plazo -> cinco años desde la publicación del registro o desde el momento en que la marca registrada
hubiera comenzado a ser utilizada conforme el art. 39.
Cualquier persona física o jurídica puede pedir una marca española. Podrán invocar la aplicación en
su beneficio de las disposiciones de cualquier tratado internacional que resulte de aplicación en
España, en todo lo que le sea más favorable que la ley española.
Concepto legal de marca (art. 4) : todos los signos, especialmente las palabras, incluidos nombres de
personas, los dibujos, letras, cifras, colores, forma del producto o su embalaje o los sonidos, siempre
que concurran DOS REQUISITOS:
.- Carácter distintivo: sean apropiados para distinguir los productos o servicios de una empresa de
otras (+)
No se puede denominar al producto de una forma que lo describa o sea evocativo del
servicio que quiero dar. Ya que no es distintivo sino que genérico o evocativo.
.- Carácter representativo: ser representados en el registro de marcas de manera tal que permita a
las autoridades competentes y al público en general determinar el objeto claro y preciso de la
protección otorgada a su titular.
Que yo pueda mostrar el signo. En caso de conflicto, se debe poder saber de qué se habla y
analizar el signo. NO se limita a la representación gráfica: hay marcas de sonido, táctiles,
gustativa, de posición, etc pero hay que describirlo (hay alguna más fáciles de describir que
otras). Por ejemplo: una partitura o grabación si es marca de sonido.
La marca de la UE admite muchas cosas objetos de protección. Por eso se suele preferir
este registro. Por ejemplo, la marca patrón: el patrón ya no se protege como un diseño sino
que se protege como marca (no hay límite temporal).
OJO: si carece de estos elementos puede ser anulada al ser una marca débil.
Art. 5 -> prohibiciones absolutas (signos que no pueden registrarse como marca; pero si llegan se
pueden anular):
.- los genéricos.
.- marcas tridimensionales.
Se evita que por la vía de la marca se puede registrar diseños, que protegen la forma y
tienen una duración limitada de 25 años.
.- los que sean contrarios a la ley, al orden público o a las buenas costumbres.
.- los que puedan inducir al público a error sobre la naturaleza, calidad o el origen geográfico del
producto o servicio. Todavía no existe protección a la denominación de origen.
.- los excluidos del registro que confieran protección a denominaciones de origen e indicaciones
geográficos, en virtud de legislación nacional, comunitaria o por acuerdos internacionales. Aquí ya
existe la protección.
Etcétera.
OJO -> artículos 5.b, c y d -> SON CONVALIDABLES. Si adquiere carácter distintivo, Si se demuestra
que en el momento del registro no era lenguaje común…
Obras de teatro, películas, libro -> si el título es original, se protege como derecho de autor.
Si registran la marca, les sirve para hacer merchandising y explotar derechos derivados.
Si hay prohibiciones absolutas -> examen de oficio por las oficinas (la que sea). Se deniega
directamente, sin entrar en fase de publicidad.
Si el signo pasa esta fase -> se produce la publicación en el boletín oficial de propiedad
industrial o el boletín de la EUIPO. La publicación sirve para facilitar que terceros hagan valer
su derecho.
En las relativas -> fase de oposición: las partes interesadas solicitan la aplicación de la prohibición
para que no se registre el signo. Es importante conocer derechos anteriores que puedan acabar
impidiendo el registro.
La oficina deniega o acuerda la marca. Contra ella cabe recurso de alzada ante la misma oficina de
patentes y marcas.
Contra esta resolución puede haber otro procedimiento -> el procedimiento contencioso-
administrativo en los tribunales de justicia.
Nulidad y caducidad -> por ejemplo marca registrada incurre en prohibición absoluta, pasará a
resolverse en última instancia por órganos administrativos.
En caso de marca de la UE, se puede recurrir primero ante la oficina de recursos, después ante el
tribunal general de Luxemburgo. Además, y solo para controversias estrictamente jurídicas, el
tribunal de justicia.
PROHIBICIONES RELATIVAS
.- Doble identidad: Signo idéntico a una marca anterior que designe productos o servicios idénticos.
.- Que por ser idénticos o semejantes a una marca anterior y por ser idénticos o similares los
productos o servicios que designan, exista un riesgo de confusión en el público, que incluye el riesgo
de asociación con la marca anterior.
La semejanza puede ser gráfica, conceptual (a nivel de significado) o fonética. Esa semejanza
se debe ver en conjunto, si la marca tiene varios elementos.
Examen: se hace una comparativa entre signos y también entre productos/servicios. Si estos son
diferentes, pueden coexistir ambas marcas.
Regla de la especialidad -> el signo distingue productos o servicios. Si los signos son iguales
pero los productos o servicios son distintos , no puede haber confusión, se distingue el
origen empresarial pese a similitud/identidad de los signos.
Un producto distinto del otro puede coincidir en la CLASE. Cuando se hace el registro de la marca,
se señala la clase correcta (con ayuda de la nota explicativa, siendo específico). Y es que de esa
manera se puede salvar la identidad aplicativa pese a que estén en la misma clase. Las clases pueden
ser las mismas para ambos productos pero no necesariamente son los mismos productos y servicios,
descartando el riesgo de asociación.
El signo debe estar correctamente representado y también se debe identificar correctamente los
productos y servicios a los que se aplica el signo.
A veces el producto puede solaparse en dos clases -> se ha de mencionar ambas pero solo el
apartado que concierne a mi producto, siendo específico.
Nombres comerciales anteriores -> también son obstáculos para registro de la marca.
.- Que sean idénticos a un nombre comercial anterior que designe actividades idénticas a los
productos o servicios para los que se solicita una marca.
.- Que por ser idénticos o semejantes a un nombre comercial anterior y por ser idénticas o similares
las actividades que designa a los productos o servicios para los que se solicita la marca, exista un
riesgo de confusión en el público que incluye el riesgo de asociación con el nombre comercial
anterior.
Nombres registrados con fecha de presentación de solicitud anterior a la que es objeto de examen.
No puede registrarse como marca un signo idéntico o similar a una marca anterior, con
independencia de los productos o servicios para los cuales se haga la solicitud sean idénticos o
sean o no similares a aquellos a los que se haya registrado la marca anterior -> cuando la marca
anterior goce de renombre en España COMPLETAR.
Se evitar aprovechar la reputación ajena, que colinda con la deslealtad. El signo sirve no solo para
distinguir entre competidores sino también para informar al consumidor del origen empresarial del
producto.
¿Cómo consultar si el signo que pretendo registrar se parece o es idéntico a otras marcas?
Las oficinas tienen base de datos donde buscar marcas registradas o solicitadas. Incluye marcas
mixtas.
.- Nombre civil o imagen que identifique a una persona distinta del solicitante de la marca.
.- Nombre o seudónimo o cualquier otro signo que para la generalidad del público identifique a una
persona distinta del solicitante.
.- Los signos que reproduzcan, imiten o transformen creaciones protegidas por un derecho de autor
o por otro derecho de propiedad industrial distinta de los contemplados en los arts .6 y 7 (como el
diseño).
.- El nombre comercial, denominación o razón social de una persona jurídica que antes de la fecha
de presentación de la marca solicitada identifique en el tráfico económico a una persona distinta del
solicitante si existe un riesgo de confusión en el público por tratarse de signos idénticos.
Derechos de propiedad industrial -> Para obtener una marca, el registro es obligatorio. Sin registro
no hay derecho.
Derecho de autor -> hay un registro pero este no crea el derecho. Menos trabas para su protección.
No existe un título acreditativo de la autoría.
Art. 11: se acude al órgano competente de la Comunidad Autónoma donde se hace la presentación +
la solicitud se envía y se tramita ante la oficina española de patentes y marcas.
Artículo 12. Requisitos de la solicitud.
c) Una representación de la marca que cumpla los requisitos establecidos en el artículo 4, letra b).
1. La fecha de presentación de la solicitud será la del momento en que el órgano competente, conforme a lo
previsto en el artículo 11, reciba los documentos que contengan los elementos establecidos en el apartado 1
del artículo 12.
1. Quienes hubieran presentado regularmente una solicitud de registro de marca en alguno de los Estados
miembros del Convenio de París o en algún miembro de la Organización Mundial del Comercio o sus
causahabientes gozarán, para la presentación en España de una solicitud de registro de la misma marca, del
derecho de prioridad establecido en el artículo 4 del Convenio de París.
Artículo 15. Prioridad de exposición.
1. El solicitante de una marca que hubiera designado con ella productos o servicios en una exposición oficial u
oficialmente reconocida gozará del derecho de prioridad de la fecha de la primera presentación de los
productos o servicios con la marca solicitada en la exposición, siempre que la solicitud de registro de la marca
se presente en el plazo de seis meses a partir de aquella fecha.
Los agentes van “cazando” las solicitudes para ver que no colisionen a sus derechos
anteriores.
Art. 18.4: Asimismo, la Oficina Española de Patentes y Marcas, en la forma que reglamentariamente se
determine, comunicará la publicación de la solicitud a que se refiere el apartado 1, a efectos simplemente
informativos, a los titulares de los signos anteriores registrados o solicitados que hubieran sido detectados
como consecuencia de una búsqueda informática realizada por dicha Oficina de acuerdo con sus
disponibilidades técnicas y materiales, y que en virtud de lo dispuesto en los artículos 6 y 7 pudieran formular
oposición al registro de la nueva solicitud.
.- Para oponerse por prohibiciones relativas debe tenerse un “derecho anterior” (concepto amplío
definido en la ley).
1. Una vez publicada la solicitud de marca, podrán oponerse al registro de la misma invocando las prohibiciones
de registro previstas en el Título II:
a) En los casos previstos en el artículo 5.1, cualquier persona física o jurídica que se considere perjudicada.
b) En los caso previstos en los artículos 6.1, 7.1 y 8, los titulares de las marcas o nombres comerciales anteriores
contemplados en los artículos 6.2 y 7.2, así como los licenciatarios facultados por los titulares de dichas marcas o
nombres comerciales.
c) En los casos previstos en el artículo 9, apartado 1, los titulares de los derechos anteriores contemplados en
dicho apartado o las personas facultadas para ejercer esos derechos.
d) En los casos previstos en el artículo 9, apartado 3, las personas autorizadas a ejercer en virtud de la legislación
aplicable los derechos que se derivan de la correspondiente denominación de origen o indicación geográfica
protegida.
e) En el caso previsto en el artículo 10, apartado 1, los titulares de las marcas contempladas en dicho apartado
2. La oposición deberá formularse ante la Oficina Española de Patentes y Marcas mediante escrito motivado y
debidamente documentado, en la forma y plazo que reglamentariamente se establezcan, y sólo se tendrá por
presentada si en este plazo se abona la tasa correspondiente.
Una simple denominación geográfica difícilmente podrá ser registrado como marca y si se registra,
difícilmente se tiene ius prohibendi.
Artículo 20. Examen de fondo.
1. Transcurrido el plazo fijado para la contestación al suspenso, o en su caso los plazos previstos en
el artículo 21.4, hayan contestado o no los interesados, la Oficina Española de Patentes y Marcas
acordará la concesión o denegación del registro de la marca, especificando sucintamente los motivos
en que se funda dicha resolución.
2. Si la causa de denegación del registro de la marca sólo existiere para parte de los productos o
servicios, la denegación del registro se limitará a los productos o servicios de que se trate.
1. Los actos y resoluciones dictados por los órganos de la Oficina Española de Patentes y Marcas
serán recurribles de conformidad con lo dispuesto en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de
Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.
1. Los expedientes relativos a solicitudes de registro todavía no publicadas sólo podrán ser
consultados con el consentimiento del solicitante. No obstante, cualquiera que pruebe que el
solicitante del registro ha pretendido hacer valer frente a él los derechos derivados de su solicitud,
podrá consultar el expediente antes de la publicación de aquella y sin el consentimiento del
solicitante.
2. Una vez publicada la solicitud, los expedientes podrán ser consultados, previa petición y con
sujeción a las limitaciones que reglamentariamente se establezcan
El registro de una marca se otorga por diez años contados desde la fecha de presentación de la
solicitud y podrá renovarse por períodos sucesivos de diez años (pago de tasas)
Falta de uso -> caducidad. Se suele exigir prueba de uso en una reconvención a una demanda por
violación de marca. Es decir, que dicha marca no se utiliza para lo que se registró.
Artículo 39. Uso de la marca.
1. Si en el plazo de cinco años contados desde la fecha de su registro, la marca no hubiere sido
objeto por parte de su titular de un uso efectivo en España para los productos o servicios para los
cuales esté registrada, o si tal uso hubiere sido suspendido durante un plazo ininterrumpido de cinco
años, la marca quedará sometida a los límites y las sanciones previstos en el artículo 21, apartados 3 y
5, el artículo 41, apartado 2, el artículo 54, apartado 1, letra a) y el artículo 59, apartados 4 y 5, salvo
que existan causas que justifiquen la falta de uso.
2. La fecha de cinco años a que se refiere el apartado anterior, se iniciará a partir del día en que el
registro de la marca sea firme. Esta fecha se anotará en el Registro de Marcas.
a) el uso de la marca en una forma que difiera en elementos que no alteren el carácter distintivo de la
marca en la forma bajo la cual esta haya sido registrada, con independencia de si la marca está o no
registrada asimismo a nombre del titular en la forma en que se use.
Muy importante conocerlo si queremos interponer una demanda por violación de marca. Art. 34 y
ss. ley de marcas.
2. Sin perjuicio de los derechos adquiridos por los titulares antes de la fecha de presentación
de la solicitud de registro o de la fecha de prioridad de la marca registrada, el titular de dicha
marca registrada estará facultado para prohibir a cualquier tercero el uso, sin su
consentimiento, en el tráfico económico, de cualquier signo en relación con productos o
servicios, cuando:
a) El signo sea idéntico a la marca y se utilice para productos o servicios idénticos a aquellos
para los que la marca esté registrada.
b) El signo sea idéntico o similar a la marca y se utilice para productos o servicios idénticos o
similares a los productos o servicios para los cuales esté registrada la marca, si existe un
riesgo de confusión por parte del público; el riesgo de confusión incluye el riesgo de
asociación entre el signo y la marca.
b) Ofrecer los productos, comercializarlos o almacenarlos con dichos fines u ofrecer o prestar
servicios con el signo.
d) Utilizar el signo como nombre comercial o denominación social, o como parte de un nombre
comercial o una denominación social.
Depende de estos supuestos la reclamación por violación de marca y cómo se objetivizan los daños.
Obligación de reparar por el uso no autorizado de la marca. OJO: no todo uso supone un
daño y no supone daño en la misma medida.
2. El apartado 1 no se aplicará cuando existan motivos legítimos que justifiquen que el titular se
oponga a la comercialización ulterior de los productos, en especial cuando el estado de los mismos
se haya modificado o alterado tras su comercialización.
1. Una marca no permitirá a su titular prohibir a un tercero hacer uso en el tráfico económico:
c) De la marca, a efectos de designar productos o servicios como correspondientes al titular de esa marca o de
hacer referencia a los mismos, en particular cuando el uso de esa marca sea necesario para indicar el destino
de un producto o de un servicio, en particular como accesorios o piezas de recambio.
1. El derecho conferido por el registro de la marca sólo se podrá hacer valer ante terceros a partir de la
publicación de su concesión. No obstante, la solicitud de registro de marca confiere a su titular, desde la fecha
de su publicación, una protección provisional consistente en el derecho a exigir una indemnización razonable y
adecuada a las circunstancias, si un tercero hubiera llevado a cabo, entre aquella fecha y la fecha de
publicación de la concesión, un uso de la marca que después de ese período quedaría prohibido.
c) La adopción de las medidas necesarias para evitar que prosiga la violación y, en particular,
que se retiren del tráfico económico los productos, embalajes, envoltorios, material publicitario,
etiquetas u otros documentos en los que se haya materializado la violación del derecho de marca y el
embargo o la destrucción de los medios principalmente destinados a cometer la infracción. Estas
medidas se ejecutarán a costa del infractor, salvo que se aleguen razones fundadas para que no sea
así.
d) La destrucción o cesión con fines humanitarios, si fuere posible, a elección del actor, y a
costa siempre del condenado, de los productos ilícitamente identificados con la marca que
estén en posesión del infractor, salvo que la naturaleza del producto permita la eliminación del
signo distintivo sin afectar al producto o la destrucción del producto produzca un perjuicio
desproporcionado al infractor o al propietario, según las circunstancias específicas de cada caso
apreciadas por el Tribunal.
1. Quienes, sin consentimiento del titular de la marca, realicen alguno de los actos previstos
en la letra a) del apartado 3 y en el apartado 4 del artículo 34, así como los responsables de
la primera comercialización de los productos o servicios ilícitamente marcados, estarán
obligados en todo caso a responder de los daños y perjuicios causados.
2. Todos aquellos que realicen cualquier otro acto de violación de la marca registrada solo
estarán obligados a indemnizar los daños y perjuicios causados si hubieran sido advertidos
suficientemente por el titular de la marca o, en su caso, por la persona legitimada para
ejercitar la acción acerca de la existencia de esta, convenientemente identificada, y de su
violación, con el requerimiento de que cesen en la misma, o cuando en su actuación hubiere
mediado culpa o negligencia o la marca en cuestión fuera renombrada.
-> Importante: acreditar que uso infractor ha producido un daño a efectos de obtener la
indemnización.
FALTA
PATENTES
DISEÑOS
DERECHOS DE AUTOR
Son compatibles y acumulables
LEY DE PATENTES
.- Patentes de invención.
.- Modelos de utilidad.
.- Nacional
.- Patente europea (solo aplica a Estados parte del convenio de Munich). Una sola solicitud y patente
para los países firmantes del convenio. Cuando finaliza el proceso en la oficina de Munich, se ha de
dirigir la solicitud a los Estados designados para una validación posterior (a diferencia de la marca
comunitaria).
Entre todas, se respeta el derecho de prioridad temporal -> primero en tiempo, primero en derecho.
Por ejemplo, si solicito patente española, tengo 1 año para solicitar otras patentes de otro
nivel con el beneficio con la fecha de prioridad (tomando como referencia la fecha de
solicitud en el Estado español).
OBTENCIÓN
En el registro de la OEPM.
Al igual que las marcas, la mera solicitud ya proporciona una protección provisional.
Si alguien perturba el derecho antes de obtener el registro, cuando ya tenga el registro puedo
defenderlo por todo lo hecho desde la fecha de solicitud. Art. 2.3 ley patentes.
Novedad exigible -> novedad mundial, por lo que es útil un informe del estado de la técnica -> si ya
hay una publicación sobre el invento, no hay novedad y no se concede el derecho de patente.
Actividad inventiva -> que haya un proceso de investigación y desarrollo, comprobación. Si el
proceso es de deducción lógica para un experto en la materia, no hay actividad incentiva. Si no está
claro que se haya realizado este proceso -> fuente de litigiosidad.
Susceptibles de aplicación industrial -> el invento sirve para resolver un problema y se produce de
manera industrial.
Software no son patentables (sí es protegibles como derecho de autor) -> salvo que se incluya en
una máquina para su funcionamiento y dicha máquina sí se pueda patentar. El software como tal no
se patenta. Forman parte dentro de un mecanismo integrado para resolver una cuestión técnica. Art.
4.5 ley.
El art. 4 de la Ley 24/2015 de Patentes (LP), reguladora de la propiedad industrial, parece admitir la posibilidad
de patentar aplicaciones informáticas “incrustadas” en el hardware patentado, posición que confirma el
art. 96.3 LPI. Sin embargo, excluye expresamente la patentabilidad de los “programas de ordenadores”.
En sentido contrario, El RDLeg 1/1996, que regula la Propiedad Industrial (LPI) incluye un Título VII
específicamente dedicado a los programas de ordenador. Además, estas aplicaciones constituyen el objeto
de la ley según su art. 10.1.i).
Por tanto, no cabe duda de que la ley de propiedad intelectual es la que protege el software en España.
Ej: en el marco de una feria tecnológica, se recomienda hacer una solicitud de patente antes.
EL DISEÑO INDUSTRIAL
Normativa nacional
Protección internacional
No hay un acuerdo común. Se debe hacer tramitaciones en los países donde existe este derecho de
exclusiva.
Plazo de protección -> 5 años, removable por un plazo máximo de 25 años. Al caducar, cualquier
otro lo puede utilizar.
Objeto de la ley
Producto: todo artículo industrial o artesanal, incluidas, entre otras cosas, las piezas
destinadas a su montaje en un producto complejo, el embalaje, la presentación, los símbolos
gráficos y los caracteres tipográficos, con exclusión de los programas informáticos.
Patente y diseño son compatibles. La forma aplicada al product que resuelve el problema técnico
también es una novedad. Es requisite común para ambos la novedad (causa de nulidad en ambos
casos).
Art. 6 -> concepto legal de novedad: ningún otro diseño idéntico haya sido sido hecho accesible al
público antes de la fecha de presentación de la solicitud de registro o, si se reivindica prioridad, antes de la fecha
de prioridad.
Se considerarán idénticos los diseños cuyas características difieran sólo en detalles irrelevantes.
Art. 7 -> concepto legal de carácter singular: Se considerará que un diseño posee carácter singular cuando la
impresión general que produzca en el usuario informado difiera de la impresión general producida en dicho
usuario por cualquier otro diseño que haya sido hecho accesible al público antes de la fecha de presentación de
la solicitud de registro o, si se reivindica prioridad, antes de la fecha de prioridad.
Para determinar si el diseño posee carácter singular se tendrá en cuenta el grado de libertad del autor para
desarrollar el diseño.
2. No se considerará que el diseño ha sido hecho accesible al público por el simple hecho de haber
sido comunicado a un tercero bajo condiciones tácitas o expresas de confidencialidad.
No hay fase de oposición de terceros previo al registro. Se abre fase de oposición luego de publicar
la concesión del derecho.
Si un mismo diseño ha sido creado por distintas personas de forma independiente, el derecho a registrar
el diseño pertenecerá a aquél cuya solicitud de registro tenga una fecha anterior de presentación en
España, siempre que dicho registro llegue a ser concedido
TÍTULO VI
Contenido de la protección jurídica del diseño industrial
EL DERECHO DE AUTOR
Doble dualidad -> Art. 2: la propiedad intellectual está integrada por derechos de carácter personal y
patrimonial.
El derecho de autor tiene una doble naturaleza, moral y patrimonial, como deja claro el Art. 2 ,Ley de
Propiedad Intelectual, cuando establece que “la propiedad intelectual está integrada por derechos de
carácter personal y patrimonial, que atribuyen al autor la plena disposición y el derecho exclusivo a la
explotación de la obra”. De ahí que los derechos que componen el derecho de autor se puedan
agrupar en dos grandes categorías: derechos morales (paternidad, integridad, divulgación…) y
derechos patrimoniales (reproducción, distribución, comunicación pública, transformación).
.- la propiedad y otros derechos que tengan por objeto la cosa (el soporte) material a la que está
incorporada la creación intellectual. Ejmeplo: propiedad exclusive sobre el dvd no me da derecho de
autor sobre la pelicula en sí, no podría explotarla.
Art. 5 -> autor. Se trata de una persona física que crea alguna obra literaria, artística o científica.
PERO hay personas jurídicas que pueden gozar de protección en los casos previstos en la ley.
Duración del derecho de autor -> toda la vida del autor y 70 años post mortem.
Si so nvarios -> hasta la vida del ultimo autor y 70 años post mortem.