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BLOQUE TEMATICO 1:
Empresario
El derecho mercantil como tal aparece en la baja edad media, s.11-12. En ese momento se
produce una transformación del mundo feudal (sistema de los estratos (nobleza, clero, etc.))
que hasta entonces regia la vida. En ese sistema existía mucha diferencia entre las clases de
abajo y las de arriba, pero aparece el intercambio, la compraventa, aparece la figura del
comerciante. La actividad que lleva a cabo implica un riesgo y tiene un componente
especulativo. El comerciante se movía por tierra y mar para buscar cosas que en un sitio eran
más abundantes y las vendía en otro donde no había o eran escasas. El comerciante asume un
riesgo, la ruta, y los que tenían éxito se enriquecían (comprando a bajo precio y vendiendo a uno
más alto).
Cuanto más se intensificaba esta actividad más conflictos había y la resolución de estos
conflictos requería una normativa.
El derecho mercantil empieza por los comerciantes solucionando los problemas según sus usos
y costumbres, estaba hecha por y para los comerciantes, era consuetudinaria (Que se rige por
la costumbre; aplicado especialmente al derecho no escrito).
Surge la jurisdicción Consular, los Tribunales consulares, los Tribunales del comercio, que
solucionaban los problemas.
Los comerciantes no tenían buena prensa, su práctica se consideraba sucia, la nobleza, la iglesia
los miraba con desprecio.
En los s.13-14 una de las primeras y principal contribución de la corona de Aragón tiene lugar en
el s.14 y es el libro del consulado de mar que recoge las costumbres y lo constituyen los cónsules
de la ciudad de Barcelona.
Hasta s. 14 en el renacimiento, cuando se forman los primeros estados que tienen reyes con el
poder absoluto. Se dan cuenta que la actividad comercial aporta dinero y poder. En Francia Louis
14, tiene un primer ministro, Colbert que le dice que para tener poder necesitar poder
económico. Así que el derecho del comercio pasa a ser un derecho legislativo, y surgen las
ordenanzas del comercio terrestre y marítimo. Y se les empieza a ver un poco mejor.
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Napoleón Bonaparte se encargará de agrupar las leyes, escribirlas en códigos para que todos
puedan saber cuáles son, para garantizar la igualdad. Empieza entonces un movimiento
codificador.
El s. 19 es el siglo de los juristas, los códigos que se hicieron están muy bien hechos por eso se
conservan.
Está escrito en 1885 y habla de actos de comercio y de comerciantes, pero la revolución
industrial lo ha transformado todo, aparece la figura del empresario. Va por detrás de la realidad
económica, por eso se editará para seguir la realidad.
El empresario por entonces está muy bien considerado, se ocupa de la actividad empresarial.
Código de comercio de 1885: pero va tarde porque habla de comerciantes y actos de comercio,
pero la realidad es de empresarios. Entramos en el siglo 20 y se dan cuenta de que la realidad
era otra, para solucionarlo promulgan otras leyes complementarias que reflejan mejor la
realidad. Este establecerá su estatus jurídico (derecho y obligaciones) y la regulación de la act
empresarial y el empresario deberá saber las reglas básicas.
El 1 de enero 1986 (se firma en 1985 el tratado de adhesión) se produjo la entrada de España
en la unión europea. Este ingreso nos confiere otro estatus jurídico de ciudadanía europea de
primera categoría. El tratado de funcionamiento de la unión europea (la UE se fundó en 1957),
que nos otorga un estatus jurídico, y una libertad de circulación y de establecimiento (podemos
en cualquier parte de la UE una empresa, y se convalidan las titulaciones.). Si alguien vulnera tus
derechos de ciudadanía europea tienes el tribunal de justicia de la UE que está en Luxemburgo
que te los garantiza, y si no tienes el tribunal europeo de los derechos humanos que tiene su
sede en Estrasburgo.
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Como libertad fundamental se reconoce la libertad de empresa, dentro del ámbito del mercado.
El estado, los poderes públicos nos pueden mirar, pero no tocar.
4. Los reglamentos (decretos, órdenes ministeriales) (los hacen los poderes públicos)
ESTABLECIMIENTO
Libertad de acceso:
Requisitos legales (que dicta la ley por el código de comercio):
- Ser mayor de edad, que se asume a los 18. (Art. 4 del CCo.)
- Plena disponibilidad sobre nuestro propio patrimonio, libre disposición de tus bienes.
(hasta que no soy mayor de edad no tengo patria potestad, y es a partir de la mayoría
de edad cuando asumimos los plenos derechos y pasamos a ser responsables de
nuestras obligaciones, tenemos plena capacidad de obrar). (Art. 4 del CCo.)
- Prohibiciones e incompatibilidades, la prohibición es absoluta, y la incompatibilidad es
relativa, no puedes ser dos cosas, no se pueden compatibilizar (hay personas que no
pueden entrar en el mercado).
(Art.13 del CCo.). Tienen prohibido el acceso al comercio los inhabilitados por una
sentencia (si tu empresa está en quiebra o suspensión de pagos, según como el juez
decida puede decidir inhabilitar al máximo responsable) (ej: SPANAIR (empresa
española de vuelos con sede en el Prat), esta empresa estaba dirigida por el presidente
del consejo de administración (por una persona que estudio en la UB) (aplico un modelo
de negocio del Manchester al Barça y entro en un circulo virtuoso y se validó
profesionalmente) y llego un momento en el que el proyecto se paralizo y entro en
suspensión de pagos por que tenía una deuda muy grande, y lo que hicieron fue
paralizarlo todo, y los trabajadores fueron despedidos, y la empresa entro en un
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concurso de acreedores, y el juez dictamino que el concurso era culpable, con lo que la
junta fue corresponsable del fracaso. (si el empresario está a la altura de las
circunstancias se declara el concurso fortuito, si no lo esta se declara culpable y la
sentencia los inhabilita, quedan inmersos en la prohibición de volver a comandar un
proyecto empresarial por un tiempo dado por la sentencia.) (ej: sanciones de
circulación, que pasa si una persona temerariamente y pierde los puntos y se le aparta
de la circulación).
(Art. 14 del CCo). Es incompatible la entrada en el mercado es decir ser empresario, para
las personas que son funcionarias (no pueden simultáneamente desempeñar sus
funciones en la administración pública y ser empresario, y mucho menos si tiene algo
que ver con su área de trabajo). En el mundo anglosaxson un funcionario es un “civil
servant” es decir un servidor público, es decir que deben servir a los intereses públicos,
y un empresario sirven a un interés privado, obtener ganancias y beneficios. Del mismo
modo un cargo electo (el funcionario accede por oposición), ocupa un lugar político en
la administración de forma transitoria, deben servir también a la administración pública
y no pueden servir a intereses privados, porque si no da lugar a CORRUPCION.
MAYORIA DE EDAD
REQUISITOS LEGALES
DISPONIBILIDAD PATRIMONIAL
CONTROL ADMINISTRATIVO
LIBERTAD DE ACCESO
IDE ART. 38. CE
DERECHO MERCANTIL EMPRESARIO LIBERTAD DE EMPRESA LIBERTAD DE PERMANENCIA
FORMACION CODIGO DE LIBERTAD DE: LIBERTAD DE CESE
COMERCIO
HISTORICA CIRCULACION tratado UE
ESTABLECIMIENTO
controles administrativos:
- Presentar nuestras credenciales:
1. En Hacienda: hacer un alta censal (desde este día el empresario deberá tener
presentes sus obligaciones tributarias).
2. En la TGSS (seguridad social): Darse de alta como autónomo.
3. En el Ayuntamiento: Permisos y licencias. (Muchas normas: prevención
incendios, salubridad, higiene, accesibilidad, etc.) (si un 90% de los requisitos
están cumplidos y los que quedan son de detalles la licencia se ha de conceder)
(tener en cuenta que negar un permiso seria privar de la libertad de acceso, hay
que dar instrucciones para solucionar los problemas) (Si reconocemos la
libertad de empresa hay que hacerlo, lo que no se puede es poner obstáculos
sin parar para obtener la licencia) (si que es cierto que para algunas actividades
que pueden ser peligrosas que tiene sus restricciones correspondientes, pero
hay otras que son inocuas que tiene demasiadas restricciones).
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- El empresario además asume todos los riesgos inherentes al desempeño de la actividad
empresarial, es el responsable último (paga un seguro).
- Su finalidad última es generar ganancias y beneficios.
CODIGO DE
IDE COMERCIO LIBERTAD DE ACCESO
- HABITUALIDAD
- ASUNCION DE RIESGOS CONCEPTO
- AFAN DE GANAR DINERO
Clasificación:
EMPRESARIO O COMPOSICION:
- individual: persona física, autónomo.
- Colectivo: persona jurídica, empresario societario. (La mayoría de empresas son
sociedades mercantiles, estas limitan o acotan la responsabilidad y el riesgo empresarial
(S.L; S.A)
TITULARIDAD DE LOS RECURSOS: (el art 31 CE, garantiza que una persona con su dinero pueda
invertirlos en un proyecto empresarial)
- Privada: Una persona pone el dinero y la empresa es suya (art 38)
- Publica: El dinero que se pone en la empresa sale de las administraciones públicas. (art
128. Toda la riqueza, con independencia de su titularidad está subordinada al interés
general)
- Mixta: Combinan capital publico y capital privado. Hay ámbitos donde existe
compatibilidad entre ambas cosas (aparcamiento: zona azul, verde, etc. Las calles son
competencia del ayuntamiento y una empresa decide lucrarse con la necesidad de
aparcamiento, y tiene la tecnología y la capacidad de hacerlo. Se ponen de acuerdo
ambos ponen algo dinero y calles uno y el otro la tecnología y el dinero también. Esto
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beneficia a todos) (los empleados no son funcionarios) (empresa mixta que da unos
beneficios enormes: la que explota los servicios funerarios, los cementerios son
competencia de los ayuntamientos (su cuidado, y cuando alguien muere el
ayuntamiento está obligado a respétalo en la muerte, ¿qué hacen las funerarias?
Asociarse con el ayuntamiento para regentar el cementerio, vender los ataúdes, las
lapidas, etc. Pero a cambio también han de dar sepultura a los que no tienen a nadie).
Paréntesis histórico: John algo Kane: Cuando los particulares no aportan recursos al mercado,
son los poderes públicos los que han de tirar de la economía, tirar de ella y reactivarla. Por eso
se crearon muchas empresas públicas (telefónica, iberia, etc.) y más tarde se privatizaron,
porque no se quiere que los poderes públicos metan mano a la economía (liberalismo
económico).
Muchas empresas publicas generaban perdidas, pero no se desmantelaban por que daban lugar
a puestos de trabajo, (ej: HUNOSA (Asturias, sector minero, carbón) año tras año perdidas, con
45 años se jubilan los mineros (enfermos). ¿Quién la cierra? ¿Qué hacemos con ese colectivo?)
CODIGO DE
COMERCIO COMPOSICION
IDE
DERECHO MERCANTIL EMPRESARIO EMPRESA TITULARIDAD (recursos:
CLASIFICACION
privada, publica, mixta)
TAMAÑO
ORIGEN
¿Cualquier ciudadano del país tiene derecho a acceso a los servicios telefónicos, de
internet y de televisión?
El gobierno te da una licencia a condición de que todo ciudadano del país pueda si lo
quiere tener internet, televisión, y teléfono. Para que no haya fracturas en la sociedad,
y haya algunos que sean analfabetos tecnológicos.
TAMAÑO:
Se tiene en cuenta el tamaño de las empresas para aplicar con mayor o menor medida
las normas.
De pendiendo del tamaño se puede presentar La normativa contable (abreviado), La
normativa fiscal (simplificada), La normativa laboral, La normativa sindical.
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ORIGEN:
(Antes la distinción era entre Nacionales y Extranjeras, pero con el ingreso en la U.E se
hace otra distinción)
- Europeas: Que operan en el marco europeo.
- No europeas: Multinacionales (opera en varios países) o mejor, empresas globales, que
opera en todo el mundo, su mercado es el mundo (Coca-Cola, Windows, etc.)
ABOGADOS
DEPORTISTAS
COMERCIANTE
AGRARIAS, GANADERAS Y PESQUERAS
INTERMEDIARIO
O ARTESANOS
Los arquitectos, los médicos, los abogados son profesiones liberales que pueden ejercer en
sociedades mercantiles, y estos que inicialmente no eran empresarios hoy en día ya tienen este
estatus y operan en el mercado bajo estas restricciones.
Algunas de las actividades artísticas actúan empresarialmente.
Las actividades ganaderas, agrarias y pesqueras se han empresarializado.
EMPRESARIO INDIVIDUAL:
AUTONOMO
IDE FISICA
SUJETO DEL
DERECHO MERCANTIL EMPRESARIO PERSONA
DERECHO EMPRESARIO SOCIETARIO:
- S.A
JURIDICA - S.L
- S.COOP
EMPRESA
TITULAR DE
EMPRESA OBJETO DEL DERECHO ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
FONDOS DE COMERCIO
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EL EMPRESARIO COMO TITULAR DE UNA EMPRESA:
EMPRESA:
Definición: conjunto de elementos patrimoniales que se organizan y se movilizan para el
desarrollo de una actividad económica.
Bienes patrimoniales (activos)
ESTABLECIMIENTO MERCANTIL:
Definición: hace referencia a un lugar.
- Establecimiento PRINCIPAL
- Establecimientos complementarios o secundarios: SUCURSAL
FONDO DE COMERCIO:
Definición: un valor añadido a la empresa, un valor del negocio en sí mismo y este valor añadido
procede de la fama y el buen nombre que se gana mediante la confianza que generas en el
cliente, el servicio que das y el producto de calidad. La marca engloba este buen nombre, el
“goodwill”.
La forma de hacer de cada marca, como presentan, como producen, esto le aporta un valor
añadido que se integra en el fondo de comercio.
IDE EMPRESARIO
DERECHO MERCANTIL
COMPRAVENTA
EMPRESA: OBJETO LAU:
ARRENDAMIENTO -
-
VIVIENDA
DIFERENTE DE
VIVIENDA
USUFRUCTO
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▪ Uso distinto de la vivienda (locales, negocios, naves industriales,
espacios físicos que albergaran empresas) (el arrendamiento de
empresas está regulado por el código civil, también hay uno para el
arrendamiento de vivienda para uso turistico)
Tendrán esta consideración los arrendamientos en fincas urbanas
dedicados a una actividad docente, artesanal, comercial, industrial, etc.
En este caso la ley presupone una igualdad entre las partes, empresario
y propietario tienen la misma consideración jurídica.
Arrendamiento de un local es distinto de una empresa.
(Ej: pongo un bar restaurante en un bar-restaurante Gol, el negocio es
mío pero el local no, por algún motivo no me apetece seguir y decido
arrendar el negocio. Y si un día me quiero deshacer del negocio puedo
traspasar el negocio. En este caso es una operación a tres bandas: el
propietario del local, arrendatario empresario del local y el adquisidor
(nuevo arrendatario y nuevo propietario del negocio).
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- ¿QUE PASA CUANDO EL TITULAR DEL NEGOCIO MUERE O SE JUBILA?
o JUBILACION:
▪ Si la empresa es vendible se vende.
▪ Si se jubila el propietario se lo puede quedar un familiar. (si hemos
convertido la empresa en una sociedad mercantil si transmitimos las
participaciones fácilmente transmitimos la propiedad)
o MUERTE:
▪ Fenómeno hereditario:
• La sucesión puede ser testada (con testamento) el destino de la
empresa entonces será uno.
• La sucesión puede ser o intestada (sin testamento) la herencia
se conduce por otros caminos.
DERECHO MERCANTIL
COMPRAVENTA
EMPRESA: OBJETO LAU:
ARRENDAMIENTO -
-
VIVIENDA
DIFERENTE DE
VIVIENDA
USUFRUCTO
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“El patrimonio bajara” en este orden:
o Hijos
o Línea colateral: pareja, hermanos, sobrinos, etc.
Usufructo: Derecho por el que una persona puede usar los bienes de otra y disfrutar
de sus beneficios, con la obligación de conservarlos y cuidarlos como si fueran
propios.
Ejemplo:
un piso que heredan los hijos, pero la pareja tiene usufructo de ese edificio. La
pareja tiene derecho a vivir en ese piso.
ESTATUTO
EMPRESARIO ESPECIALIDADES
JURIDICO
DES
EMPRESARIAL
ESTATUS
POSICION JURIDICA
- REPRESENTACION (COLABORADORES):
o Factores (gerente)
o Dependiente
ESTATUS CIVIL O o Mancebo
DE CUIDADANIA - PUBLICIDAD LEGAL (REGISTRO MERCANTIL)
- CONTABILIDAD
- RESPONSABILIDAD
- INSOLVENCIA (DERECHO COMERCIAL)
ESTATUTO JURÍDICO: aplica una serie de normas a todo el mundo que nos confiere el estatus de
ciudadanía y existe otro conjunto de normas que se aplican exclusivamente a los empresarios
están conforman el ESTATUTO JURÍDICO EMPRESARIAL.
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o inscribir una empresa, cuando se inscribe en el registro mercantil la empresa
empieza su vida, y las actividades se irán registrando en su hoja personal, en la
que constara su disolución, liquidación y extinción y una vez extinta se cancela
su registro. es a legalización de libros de empresarios.
o legalización de libros de la empresa, ahora se hacen de forma digital.
o Nombramiento de expertos: contables y auditores. Los auditores pueden
inspeccionar una empresa. También pueden nombrar mediadores.
o Depósito de las cuentas anuales: todos los empresarios que ejercen de forma
societaria mercantil han de hacen unas cuentas anuales y depositarlas en el
registro mercantil.
- CONTABILIDAD:
- RESPONSABILIDAD
- INSOLVENCIA (DERECHO COMERCIAL)
- NOCION (CONCEPTO)
- ESTRUCTURA ORGANIZATIVA
- FUNCIONES
REGISTRO - NORMATIVA
MERCANTIL o CODIGO DE COMERCIO
o REGLAMENTO DEL REGISTRO MERCANTIL
- PRINCIPIOS REGISTRALES
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EMPRESARIO
REPRESENTACION
1. OBLIGATORIEDAD
2. TITULACIÓN PÚBLICA
PRINCIPIOS REGISTRALES 3. LEGALIDAD
4. LEGITIMACIÓN
5. BUENA FE
6. OPONIBILIDAD
7. PRIORIDAD
8. TRATO SUCESIVO
9. PUBLICIDAD FORMAL
PRINCIPIOS REGISTRALES:
- Conjunto de normas/reglas que guían y modulan la actuación del Registro Mercantil
- Son 9 y se encuentran en art 4 – 12 del Reglamento Registro Mercantil
- Se han de saber:
o Principio de obligatoriedad:
Todas las empresas y empresarios se han de inscribir en el Registro Mercantil
▪ Excepciones:
• Para el empresario individual la inscripción es potestativa.
(El empresario individual si quiere se inscribe y sino no)
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o Principio de titularidad pública:
La inscripción en el Registro Mercantil se hace mediante documento público
(estos son: documentos notariales (firmados por un facultativo público (son los
más relevantes), administrativos (firma un funcionario público), judiciales
(firmado por jueces, magistrados o letrados))
o Principio de legalidad:
El registrador ha de analizar, supervisar, etc. de los documentos, esto quiere
decir mirar las formas extrínsecas (la presentación (pulido), las faltas) y las
formas intrínsecas (legitimación de los que la otorgan, si lo que quieren hacer
es licito.)
Examina la calificación (si son mayores de edad y mentalmente están bien), si
tienen poder sobre lo que quieren hacer (vender un piso, has de ser
propietario), esto lo hace el notario. Después el registrador ha de hacer una
segunda comprobación y lo cualifica, y si está conforme lo inscribe y lo inscrito
pasará a publicarse y será la verdad oficial (se presume exacta y jurídicamente
valida; si se quiere tumbar.
o Principio de legitimación:
Las inscripciones registrales se encuentran bajo la salvaguarda de las
instituciones judiciales. La inscripción solo se puede modificar si hay una
sentencia judicial.
o Principio de oponibilidad:
Ante terceros de buena fe, las inscripciones solo son oponibles desde su
publicación en el BORME. (a partir de que se publica no podeos decir que no lo
sabíamos) (ej: un administrador destituido que sigue operando en un banco,
cuando la destitución se publica en el BORME la culpa de que siga operando
será del banco)
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Si quieres nombrar un nuevo administrador, has de inscribir la destitución del
anterior y en ese momento podremos inscribir el nuevo administrador.
Si compras una casa no la puedes registrar si el que te a ha vendido no la ha
registrado antes.
CONTABILIDAD:
Obligación del empresario (a pesar de que te lo hagan otras personas, el responsable de que se
haga bien es del empresario) legar de levar a cabo una contabilidad ordenada, limpia, pulida,
cierta y adecuada a la actividad de su empresa (para que se pueda hacer un seguimiento
económico cronológico de la empresa). No se puede hablar de una empresa si no lleva una
contabilidad al día.
La noción de contabilidad está en el código de comercio, en los artículos 25-49, estos 25 artículos
están distribuidos en tres secciones:
- 1ª sección: Libros de los empresarios, artículos 25-33.
- 2ª sección: Cuentas anuales de la empresa, artículos 34-41.
- 3ª sección: Cuentas consolidadas, Contabilidad consolidada (las cuentas de empresas
que forman un grupo, que pueden tener independencia jurídica pero que operan
juntas), artículos 42-49.
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del empresario, un empresario ha de despedir gente porque su empresa
ha dado perdida.
▪ Interés del crédito, interés del crédito, interés bursátil. Una empresa
pide un crédito a un banco y le presenta su contabilidad para que
decidan si es una buena inversión. Pero también pueden pedir en la
bolsa, a inversores, que también querrán saber si es una buena
inversión, y para eso necesitan ver la contabilidad.
Si la contabilidad está bien hecha esto concede a las empresas confianza, tanto en el crédito, las
grandes empresas al final del trimestre las empresas ya por si mismas aportan su contabilidad,
porque aporta transparencia y esta aportara confianza en el mercado.
Los defraudadores piensan que no se notara porque solo lo hacen ellos, pero lo hacen muchos
y se nota que falta dinero. Al final se pierde la confianza.
REPRESENTACIÓN
LIBROS SOCIETARIOS, a parte de los libros contables, las sociedades mercantiles, han de
presentar unos libros obligatorios extras llamados libros societarios (que también se han de
legalizar).
- Libro de actos: puntos tratados, votados, discutidos y/o decididos
- Libro de registro de socios (solo sociedades limitadas)
- Libro de registro de acciones nominativas/ tipos de acciones (solo S.A)
Los libros se han de conservar, sea en formato digital o físico. El deber de conservación es de 6
años, tienen valor probatorio.
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REPRESENTACIÓN
Las cuentas anuales son muy importantes, el código de comercio ocupa del articulo 34 a 41.
Estas cuentas anuales se han de desarrollar a partir del Plan General de Contabilidad (PGC).
Las cuantas anuales se han de formular una vez al año, un ejercicio económico (un año natural).
A partir de que acaba un año, es decir un ejercicio económico, se deberán formular las cuentas
anuales del año anterior.
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Informe de gestión: (es propio de las sociedades mercantiles grandes)
Elaborado por los administradores y dan parte, rinden cuentas de sus decisiones.
- Memoria: explicativa
Concretará, ampliará, detallará información sobre el resto de documentos. Es un
documento escrito y redactado, se expresa en palabras lo que pone en cifras en los
otros documentos
LA FIRMA DE LAS CUENTAS ANUALES: (art 37 CCo) (la idea de la empresa es facturar)
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AUDITORIA DE LAS CUENTAS: (viene de la cultura inglesa)
Supone una medida profiláctica, higiénica. La contabilidad la hago yo y la firmo yo, pero para
aportarle veracidad la llevas a un experto. Es examinar la contabilidad, verificarla. (ej. KPNG,
PwC, DELOITTE, ERNST & YOUNG (mayores empresas auditoras, también aportan otros
servicios).
Los auditores son responsables de que las cuentas están bien, si estan mal se les puede juzgar.
Hay empresas muy grandes que se han de auditar obligatoriamente (todas las sociedades
anónimas cotizadas, que cotizan en bolsa, esta auditoria ha de ser proporcionada a los socios, al
mercado y a los accionistas).
antes había una líder mundial en auditorias ARTHUR ANDERSEN (EN LOS AÑOS
(80-90), auditaron las cuentas de la empresa eléctrica estadounidense ENRON,
dijeron que las cuentas eran perfectas, la empresa 3 meses después quebró con
un agujero financiero enorme, la empresa auditora se hundió y nadie confió
nunca más en ellos.
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EMPRESARIO ESTATUTO JURIDICO RESPONSABILIDAD
ACTIVIDAD MATERIAL
o Especial:
Tendencialmente objetiva.
▪ Consumidores y usuarios: Culpa exclusiva de la víctima, si el usuario a
pesar de todas las advertencias mantiene una conducta temeraria
Concurrencia de culpas, una parte de culpa es del usuario y otra es del
fabricante.
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▪ Fabricante: La responsabilidad civil del fabricante es la más objetiva, y
si su producto es defectuoso y causa algún daño el fabricante es
responsable pase lo que pase.
ART 1911 CC: aclara que cualquiera responde de sus obligaciones con sus bienes presentes y
futuros. Responsabilidad civil patrimonial
Con el paso del tiempo los comerciantes y posteriormente los empresarios, quisieron pedir una
responsabilidad limitada. Desde el punto de vista socioeconómico, la responsabilidad limitada
es un BENEFICIO para los empresarios. Para acotar el riesgo empresarial, tendrían que recurrir
a la creación de una S.L o una S.A sociedades mercantiles de responsabilidad limitada. Por
tanto la responsabilidad civil es ilimitada pero las sociedades S.L y S.A limitan esta
responsabilidad. La mayoría de los empresarios gozan de responsabilidad limitada.
INSOLVENCIA:
Privilegio del empresario (privilegioley privada no para todos)
Se da cuando la actividad empresarial entra en crisis o en colapso. FALLIDA
Si estamos en una situación de insolvencia, los empresarios pueden pedir un trato especial,
diferenciado. Se va a un concurso de acreedores ley concursal 2003
Esta situación aparece cuando la empresa deja de pagar a sus acreedores.
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Si la diferencia entre las deudas y el patrimonio es baja se puede llegar a un convenio, un pacto,
un acuerdo entre los empresarios y los acreedores.
Ejemplo: deuda de 400€ el trato sería, por ejemplo: si se reduce la deuda a 300€ y me
das 6 años te pagare 50€ al año cada año y finalmente te pagare 300€ de los 400€ que
te debía. Si esto se cumple, los deudores pueden salir beneficiados ya que pagan menos
de lo que tendrían que pagar totalmente en el momento de la liquidación empresarial.
Por otro lado, los acreedores pueden conseguir más dinero que la distribución de activo
que recibirían a la hora de la liquidación total de la empresa.
Un concurso de acreedores bien gestionado puede llegar a dar una segunda oportunidad a los
empresarios, pero solo si los trabajadores y no empresarios acceden.
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BLOQUE TEMATICO 2:
Art 38 CE
PRACTICAS RESTRICTIVAS/
CONDUCTAS COLUSORIAS
(art 1 LDC)
FAIR PLAY
CONDUCTAS
PROHIBIDAS EXPLOTACION ABUSIVA
PERMANENCIA DERECHO DE LA
EMPRESARIO DEFENSA POSICION DE DOMINANCIA
EN EL MERCADO COMPETENCIA
(art 2 LDC)
PRACTICAS
REGLAS DEL
AUTORIZADAS CONCENTRACIONES ECONOMICAS
JUEGO LEY 2007
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DERECHO DE LA COMPETENCIA: 1989
Es una obligación de los poderes públicos garantizar la libre competencia, el mercado ha de
tener un ambiente competitivo por eso hay prácticas que se prohíben. El mantenimiento de esta
libre competencia también es una obligación de los empresarios
Ley 2007 en defensa de competencia. La defensa de la competencia parte de que la competencia
ha de ser un juego limpio, los empresarios han de actuar con “fair play”.
- CONDUCTAS PROHIBIDAS:
Para defender la libre competencia, la ley prohíbe ciertas conductas.
o Conductas colusorias o prácticas restrictivas de la competencia (art 1 LDC (de la
ley de defensa de la competencia)). Son aquellas que se basan en acuerdos,
practicas, recomendaciones y decisiones que producen un efecto (tienen la
fuerza de producir un efecto) de distorsionar, entorpecer, o influir en la libre
competencia. El incumplimiento de la prohibición conlleva una sanción.
o Explotación abusiva posición de dominio (art 2 LDC) (se parece mucho a las
conductas colusorias)
Ejemplo: En las conductas colusorias se hable de fijación de precios,
aquí, hablamos de imposición de precios.
La posición de dominio la ostenta una empresa que por sí solo puede
obstaculizar el mantenimiento de la competencia efectiva, imponer el precio. La
explotación de esta posición de dominio es la que comporta una infracción de
la ley de libre competencia, o detienen más del 25-30% de la cuota de mercado
o facturan más de 240 millones de euros.
(la existencia de monopolios desde la perspectiva macroeconómica distorsiona
la libre competencia coste social del monopolio (por eso está la ley antitrust),
el monopolista tiende a reducir la producción, los precios suben y ellos trabajan
menos y ganan más, la sociedad es la que pierde. El hecho de que subiendo o
bajando su producción pueda cambiar las condiciones del mercado).
Hay que distinguir entre el ámbito de la oferta y el de la demanda. En el de la
oferta se habla de monopolio u oligopolio (varios, pero pocos). En el ámbito de
la demanda, si hay solo un demandante, se habla de monopsonio y si hay varios,
pero pocos, se habla de oligopsonio.
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- CONDUCTAS AUTORIZADAS:
Actividades que estarían prohibidas (cono efectos distorsionadores de la libre competencia),
pero dan más beneficios que inconvenientes:
Ejemplo: Concesionarios, Estaciones de servicio (gasolineras (carburantes)),
Patentes, etc)
CONDUCTAS
ABUSO DE DOMINIO
PROHIBIDAS
ART 38 CE FAIR PLAY
- 30% CUOTA DE MERCADO
CONCENTRACIONES - 240 M DE VOLUMEN DE
EMPRESARIO LIBERTAD DE PERMANENCIA DEFENSA DE LA EMPRESA GRANDE FACTURACION
ECONOMICAS
EMPRESA EN EL MERCADO COMPETENCIA
AYUDAS PUBLICAS
A LAS EMPRESAS
LIBERTAD/OBLICACION
DE COMPETENCIA
- CONCENTRACIONES ECONOMICAS:
Se vehicula a través de procesos de adquisición o de fusión, cuando una empresa que es
muy grande absorbe a una más pequeña y se vuelve aún más grande, o dos iguales se juntan
y crean una más grande. Dos empresas grandes se juntan creando una mucho más grandes
y pueden crear un monopolio o formar parte de un oligopolio. Esta empresa grande se
puede dar gracias a fusiones de empresas y fusiones de sociedades, estas fusiones pueden
ser de una empresa grande absorbe a otra más pequeña (banco Santander se come a una
más pequeña banco popular) con el resultado que el empresa se vuelve mucho mas grande,
o que dos empresas de envergadura similar se fusionan (banco Bilbao y banco Vizcaya) con
el resultado de que se crea una empresa en términos económicos mas grande y si esta
asume una cuota de mercado igual o superior del 30% o un volumen de facturación igual o
superior a 240 millones de euros. Si esto ocurre la ley de defensa de la competencia pide
que se le notifique, y la LDC les dice que les seguirá de cerca por que se convertirán en un
operador muy grande y pueden caer en la tentación de ejercer un abuso de su posición de
dominio en el mercado relevante.
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LEY DE COMPETENCIA DESLEAL: se mantiene el texto desde 1991
No es lo mismo que LDC que tiene un enfoque mas macroeconómico, esta tiene un enfoque más
microeconómico. Es una ley que se promulga en interés de todos los que participan en el
mercado.
Definición: se consideran desleales los actos que resulten objetivamente contrarios a las
exigencias de la buena fe. Un acto objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe:
En las relaciones con el consumidor y usuarios se entiende contrario a las exigencias de la buena
fe lo que sea contrario a las exigencias de la diligencia profesional, es decir se presume que el
empresario es un profesional y actuar con un estándar de profesionalidad. Entendida la
profesionalidad como el respeto de las practicas honestas del mercado. El nivel de exigencia
recae sobre el empresario, el que coloca un producto o servicio en el mercado.
ACTOS DE DENIGRACION
CLAUSULA
ART 38 CE ACTOS DE COMPARACIÓN
GENERAL
CONTRA
ACTOS DE IMITACIÓN
EMPRESARIO LIBERTAD DE PERMANENCIA LEY DE COMPETENCIA COMPETIDORES
EMPRESA EN EL MERCADO DESLEAL ACTOS DE EXPLOTACIÓN AJENA
LEY 1991
ACTOS
ACTOS DE ENGAÑO
CONCRETOS
LIBERTAD/OBLICACION CONTRA
DE COMPETENCIA ACTOS DE CONFUSION
CONSUMIDORES
ACTOS DE PRACTICAS AGRESIVAS
CLAUSULA GENERAL:
Cualquier acción objetiva delante de la buena fe es una conducta correcta, profesional. Buena
fe profesional.
Se considera desleal toda conducta que se considere objetivamente contrario a las exigencias
de la buena fe, lo que significa que no actúa de manera profesional, no actúa de manera
adecuada en el mercado.
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ACTOS CONCRETOS:
Hay 15 actos de competencia desleal y todos son contrarios a las exigencias de la buena fe y en
función del interés concreto más especialmente dañado lo colocaremos en uno de los tres:
- Contra competidores
- Contra consumidores
- Contra el buen funcionamiento del mercado
- ENTRE COMPETIDORES:
1. ACTOS DE DENIGRACION: (art 9 LCD)
Desacreditar a alguien, menoscabar el crédito en el mercado, haciéndolo en
términos que hagan este efecto.
Excepción: si lo que dices es cierto, aun que te desacredite si es cierto te lo tienes
que “tragar” es “EXCEPCIO VERITATIS”.
2. ACTOS DE COMPARACION: (art 10)
Se puede comparar si los bienes o servicios comparados tengan la misma finalidad
y la comparación tendrá que ser objetiva.
Ejemplo: zumo de naranja Minute Maid y Don Simón, comparaba la composición
de los dos zumos, era una comparación objetiva.
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- CONTRA CONSUMIDORES Y USUARIOS:
Fija como estándar el consumidor medio (no es el consumidor con formación universitaria),
también tiene en cuenta al consumidor vulnerable (menores, muy poca formación, con
alguna deficiencia, etc.). Estos consumidores son dignos de tutela.
8. ACTOS DE CONFUSION:
Seria como un acto de imitación y un acto de imitación de la reputación ajena, y esto
provoca una alteración en el comportamiento económico del consumidor. Esto es
un acto de confusión ante el consumidor.
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12. ACTOS DE TRATO DISCRIMINATORIO DEL CONSUMIDOR Y EXPLOTACIÓN DE
DEPENDENCIA ECONOMICA:
o Trato discriminatorio: Si estamos abiertos al público hemos de tratar a todos
por igual.
o Explotación de situación de dependencia (art 16): ejemplo de Mercadona: que
primero trata bien a sus proveedores y cuando solo les suministra a ellos se
aprovechan.
ACCIONES DERIVADAS DE LA COMPETENCIA DESLEAL (que puedes tomar para denunciar una
conducta desleal): (art 32)
Estas acciones las pueden tomar los perjudicados es decir los consumidores o las asociaciones
(ejemplo: Asociaciones de defensa de los derechos de los consumidores) cuando resulten
perjudicados los derechos de sus miembros. Tienes 1 año para interponer la demanda
(eventualmente 3 años), sino el hecho prescribe.
o ACCIONES CIVILES:
1. Acción declarativa de deslealtad
2. Acción de cesación de la conducta desleal o de prohibición de su reiteración futura.
Asimismo, podrá ejercerse la acción de prohibición, si la conducta todavía no se ha
puesto en práctica.
3. Acción de remoción de los efectos producidos por la conducta desleal. Deshacer
los efectos perjudiciales que han sido provocados por la conducta desleal.
(ejemplo: retirar un producto del mercado)
4. Acción de rectificación de las informaciones engañosas, incorrectas o falsas.
5. Acción de resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados por la conducta
desleal, si ha intervenido dolo o culpa del agente.
6. Acción de enriquecimiento injusto, que solo procederá cuando la conducta desleal
lesione una posición jurídica amparada por un derecho de exclusiva u otro de
análogo contenido económico.
DERECHO DE AUTOR
INTELECTUAL
CREACIONES
PROPIEDAD
PUBLICITARIAS
MARCAS
INDUSTRIAL
-
DERECHO DE EXCLUSIVA PATENTES
PROPIEDAD INDUSTRIAL:
Existen bienes materiales e intangibles, en los intangibles encontramos lo derechos. Son
creaciones del intelecto, creaciones artísticas (derecho de autor) es propiedad intelectual, y en
los casos de creaciones industriales estas son propiedades industriales. En el mundo anglosajón
la propiedad intelectual y la industrial hablan de lo mismo, son creaciones del intelecto
“intelectual property rights”, cuando hablan de los derechos de copia hablan de “copyright”. El
“copyright” te da derecho a ser reconocido como el autor de la obra y el derecho de explotarlo.
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Las marcas y patentes son muy importantes, pueden llegar a ser el principal activo de la
empresa.
LEY DE PATENTES:
Instrumento legal que pretende fomentar la investigación y la búsqueda en el ámbito de la
industria, es un premio. Lo que han encontrado se considera una invención, y quien obtiene un
invento lo puede patentar. Esta patente te ofrece el derecho que se te reconozca la invención
como autor y el derecho de explotación en exclusiva, se concede esta explotación en exclusiva
durante 20 años. Con este proceso se consigue acelerar la carrera tecnológica y la socialización
de las invenciones. La fecha relevante es la fecha en que se presenta la solicitud de patente.
La patente es un título de propiedad industrial, es un derecho de exclusiva sobre
una invención, un invento. Un invento es una regla técnica que permite solucionar
un problema.
REQUISITOS DE PATENTABILIDAD:
Que requisitos ha de satisfacer la invención para poder ser registrada. Hay tres.
- Novedad: Que sean nuevas, novedad absoluta: se considera que una invención es nueva
cuando no está comprendida en el estado de la técnica.
- Actividad inventiva: Impliquen actividad inventiva, supone un salto cualitativo en la
técnica. Debe ser evaluado por un experto en la materia.
- Aplicación industrial: Susceptibilidad de aplicabilidad industrial. Su objeto puede ser
fabricado o utilizado en cualquier clase de industria, incluida la agrícola.
EXCEPCIONES A LA PATENTABILIDAD:
o Los procedimientos de clonación de seres humanos
o los procedimientos de modificación de identidad genética germinal.
o La utilización de embriones humanos con fines industriales
o Los procedimientos de modificación de la identidad genética de los animales
que supongan para estos sufrimientos sin utilidad médica o veterinario
sustancial para el hombre o el animal, y los animales resultantes de tales
procedimientos
INVENCIONES LIBRES
PERSONALES PERSONALES
INVENCIONES
CONCESION EFECTOS
CONJUNTAS
ECONOMICOS EXPLOTACION
LICENCIA DE EXPLOTACION
CONCESION DE LA PATENTE:
La concesión de una patente tiene dos tipos de efectos:
- Efectos personales: reconocimiento de la paternidad del invento
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- Invención personal: La propiedad de esta patente pertenece a la persona y se puede
trasladar a sus herederos.
- Co-invención: Copropiedad de una patente, se puede dar la propiedad de la patente a
varias personas.
- Invenciones laborales:
o Invenciones de encargo: las invenciones que se hagan fruto de relaciones
contractuales, el fruto de su búsqueda le pertenece a la empresa. Se llaman
invenciones de encargo. El autor de la invención no tendrá derecho a una
retribución suplementaria, salvo que sea una invención extraordinaria en este
único caso tendré derecho a una retribución suplementaria.
o Invenciones libres: si se realiza una invención fuera del trabajo.
o Invenciones de servicio: si el empleado realiza una invención fuera de la
empresa, pero implica conocimientos adquiridos en la empresa o implica
tecnología propiedad de la empresa (es decir fruto de su actividad o experiencia
lleva a cabo una invención), en este caso la empresa podrá solicitar la propiedad
de la patente.
- Efectos patrimoniales o económicos: te lucras:
o La patente tiene 20 años de duración (tienes 5 años para explotarla, si no lo
haces te puede caducar el derecho y no tener la exclusiva o alguien te puede
pedir una licencia de explotación y estas obligado a concederla), es decir de
producción en exclusiva, después es de dominio público (no se puede renovar,
y demás se ha de mantener viva (pagar impuestos, explotarla).
o La patente otorga el derecho de prohibición “IUS PROHIBENDI”, prohibir al resto
del mundo a que lo haga.
o El propietario de la patente puede explotarla, venderla, transmitirla, pero lo más
característico es la licencia de explotación de una patente. La licencia permite
al propietario explotar la patente y tener licenciatarios, estos deberán pagar un
canon periódico para explotar la patente. Pagan los ROYALTIS (viene de la
cultura inglesa, ya que antiguamente las patentes las concedía el rey) para
obtener la producción en exclusiva para un determinado territorio.
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Están protegidas durante periodo de 10 años (no se pueden renovar). Es como una
patente, se registra en el mismo sitio y también son títulos.
MODELOS
Y DIBUJOS
o Función identificadora: nos permite saber que hace o que produce o que servicios
da cada empresa en el mercado.
o Función de garantía: garantía de la procedencia y de su nivel de calidad. “GOOD
WILL” de la marca, fama, reputación y buen nombre que la empresa ha obtenido en
el mercado a través de sus servicios.
o Función publicitaria: la marca por si sola ya vende, el nombre.
Nombre comercial: signo distintivo, nos permite distinguir entre empresas que se dedican a la
misma actividad (no tiene por que coincidir con las denominaciones societarias, ni con las
marcas).
Rotulo del establecimiento: (vigencia municipal) ejemplo: restaurante la masía (permite que en
tu municipio no se habrá ningún otro con este nombre). (no se incluye en la ley de marcas)
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Definición marca: Se entiende por marca todo signo susceptible de representación gráfica que
sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otras. Son
de uso en exclusiva, otorgan el derecho de explotación en exclusiva de usar este signo distintivo
en el mercado. Tales signos podrán, en particular, ser:
a. Las palabras o combinaciones de palabras, incluidas las que sirven para identificar a las
personas. (apellidos,
d. Las formas tridimensionales entre las que se incluyen los envoltorios, los envases y la
forma del producto o de su presentación.
Debate: una marca quería registrar el olor de sus pelotas de tenis verdes con
olor a hierba fresca. Primero se lo negaron y luego se lo concedieron por que es
un signo diferencial y característico. Cualquier combinación de los signos que,
con carácter enunciativo, se mencionan en los apartados anteriores.
f. La marca ha de pasar por dos filtros, hay prohibiciones absolutas y relativas. Cuando
registras la marca los de la oficina del registro miran:
- Prohibiciones absolutas:
o No se admiten marcas que se hayan vuelto genéricas, por que pierde su marca
distintiva. (ejemplo: panties, clínex, donuts, etc. estas se han convertido en
marcas, pero no puedes registrar como marca una categoría)
o Induzcan al público a error (ej: no puedes registrar como marca una indicación
geografía protegida, como “automóviles Barcelona”)
o Símbolos idénticos a una marca anterior que designe a una marca anterior que
produjese productos iguales, que puedan inducir a error al consumidor.
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como marca, en este caso aun siendo productos diferentes, al ser la
marca tan notoria, se le prohibió.
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