DERECHO PROCESAL PENAL:

LA ACCIÓN

CARLOS DÍAZ LANNES

PROFESOR ADJUNTO
 LA ACCIÓN PROCESAL

Relaciones con el derecho subjetivo material

Celso:

Ius persequendi iuditio quod sibi debetur

 ACCIÓN

Dos grupos de teorías:

a) Tradicionales: hasta mediados del siglo XIX.

Privatísticas

No admiten la autonomía de la acción: para

algunos es el derecho sustantivo alegado ante
los tribunales (Planiol y Ripert, Garsonnet,
Demolombe, Aubry et Rau, etc.), para otros es un
elemento o función del derecho material
(Savigny, Glasson, Caravantes).
 ACCIÓN
MEDIOEVO: klagerecht (derecho contra el estado)
SAVIGNY: manifestación del derecho material.
Derecho nuevo que nace a raíz de la violación del
derecho para obligar al adversario a hacer cesar la
violación. No hay acción sin derecho, ni derecho
sin acción

WINDSCHEID: la actio romana es la klagerecht

(der. de querella) – la anspruch (pretensión) es un
derecho autónomo de carácter concreto (quod sibi
debetur). Corresponde a quien tiene razón.
Acción no es otra cosa que la pretensión hecha
valer en juicio contra el demandado.
 ACCIÓN
MUTHER: derecho subjetivo público a la tutela
jurídica que se ejerce frente a los órganos
jurisdiccionales del Estado para que obligue al
obligado.

Es presupuesto la existencia de un derecho privado

y su violación. El Estado debe impartir tutela jurídica
y usar la coacción para que se cumpla la obligación.

BÜLOW: derecho a la sentencia justa

(rechtschutzanspruch) que se ejerce contra el Estado
como pretensión de tutela jurídica del derecho.
 ACCIÓN
WACH: derecho de carácter público y concreto.
Derecho público autónomo contra el Estado y
frente al demandado, como pretensión de tutela
jurídica.

Pertenece a quienes tienen derecho a una

sentencia favorable.

Sin embargo reconoce que hay casos en los que

la actio no tiene como presupuesto un derecho
subjetivo lesionado (declarativas).
 ACCIÓN
b) Modernas: acción y derecho son entidades
jurídicas independientes. Publicísticas
La actio es un derecho abstracto a la tutela
jurídica.
No hay acuerdo acerca de los caracteres del
derecho de acción.
Para algunos es un derecho concreto que
pertenece a los efectivos titulares del derecho
material. Para otros es un derecho potestativo
frente al adversario para que éste soporte el
efecto de la actuación de la ley.
 ACCIÓN

DEGENKOLB: derecho abstracto de obrar, aunque el

actor no sea titular de ningún derecho subjetivo
material.
La actio es un derecho subjetivo público que
preexiste a la demanda judicial y se ejercita mediante
ésta, pero que es independiente de la titularidad
efectiva de un derecho material. El actor debe
invocar una efectiva voluntad abstracta de ley.
Ante las críticas: el actor debe sinceramente afirmar
la existencia de un derecho y más tarde, sostuvo que
es una potestad jurídica de obtener contra el
adversario un éxito favorable en juicio.
 ACCIÓN
CHIOVENDA: derecho potestativo, autónomo del
derecho subjetivo.
Derechos (reales y personales) es correlativo un
deber positivo o negativo a cargo de otro sujeto.
Hay otros derechos potestativos a los que define
como el poder del titular de producir un acto
jurídico en el cual tenga interés, o la cesación de
un estado jurídico desventajoso ante el cual la
otra parte queda sujeta.
Derecho contra el adversario a través del Estado.
 ACCIÓN
CHIOVENDA:
Como las normas no siempre son cumplidas
espontáneamente el derecho debe ser actuado por
un órgano público y la acción es el modo de
expresar esa voluntad.
La define como el poder jurídico de realizar la
condición para la actuación de la ley, en el que no
existe un derecho a la tutela jurídica del Estado,
sino un poder de proponer una demanda judicial.
Acción y derecho (unidos) se apoyan en la
voluntad concreta de la ley (derecho objetivo).
Acciones declarativas
 ACCIÓN
CARNELUTTI: es un derecho público subjetivo de
las partes, independiente del derecho material. Es
un derecho cívico al proceso, al juicio como
sentencia. Función procesal de carácter público.

COUTURE: forma típica del derecho de petición.

Es expresión del derecho constitucional.

Ante la imposibilidad de precisar anticipadamente

si el actor tiene razón, se pregunta si no es uno de
esos derechos inherentes a todo sujeto en cuanto
tal por su simple condición humana, que las
constituciones enumeran en sus programas. Ante
PL y PE perdió vigencia pero gano ante el PJ.
 ACCIÓN

GUASP: derecho a obtener la actividad

jurisdiccional. Este derecho es un puro poder
político o administrativo, supuesto de la
actividad procesal, previo a la misma y fuera del
mundo del proceso.

No depende de estructuras procesales y

funciona respecto de ellas como una variable de
distinto significado.
 ACCIÓN
GUASP:

El concepto de acción es intrascendente para el

derecho procesal y se puede llegar a los mismos
resultados partiendo de conceptos de acción
totalmente distintos.

Reemplazar el estudio de la acción por el de un

acto (pretensión) que remite al objeto del
proceso.

ALSINA: facultad de requerir la intervención del

Estado para la tutela de un derecho
 ACCIÓN
PALACIO: El estudio de la acción no corresponde
al derecho procesal.

Coincide con Guasp. La pretensión es el objeto del

proceso: “acto en cuya virtud se reclama ante un
órgano judicial y frente a una persona distinta, la
resolución de un conflicto”.

Acción: derecho público subjetivo de provocar la

actividad de los órganos judiciales, al cual es
correlativa la obligación de prestar esa actividad.

Derecho cívico o especie del derecho

constitucional de peticionar
 DERECHO DE ACCIÓN
Es considerado como un esquema autónomo de
carácter constitucional conforme a la postura de
los grandes procesalistas, tales como Carnelutti,
Alcalá Zamora y Castillo, Couture, etc.

Esta disciplina en los últimos tiempos y debido a

la influencia social en el campo jurídico ha tenido
una gran transformación. Hoy se ve como un
derecho humano a la justicia (Fix Zamudio).

Se la ve como un derecho autónomo y, por

consecuencia, independiente del clásico de
petición. (CADH)
 ACCIÓN
Sirve de sustento a la pretensión.

La acción es el poder de hacer valer la

pretensión.

Es supuesto de la actividad procesal (previo).

No es el objeto del proceso.

Procesos voluntarios: petición extracontenciosa.

Procesos arbitrales: derecho al arbitraje.

Derecho material judicialmente reconocido.

 PRETENSIÓN
Acción y demanda.

Pretensión y demanda.

Hechos nuevos.

Es el objeto del proceso.

Una demanda puede contener varias

pretensiones.

Acto en cuya virtud se reclama ante un órgano

judicial y frente a otro la resolución de un
conflicto.
 PRETENSIÓN

Es un acto, no un derecho.

Es una declaración de voluntad petitoria.

Procesales y sustantivas.

Frente a persona distinta del actor.

Contiene una afirmación de derecho derivada de

una situación de hecho.
 PRETENSIÓN

ELEMENTOS:

SUBJETIVOS: Sujetos (quién, frente a quién,

ante quién)

OBJETIVOS:

Objeto (petitum). Inmediato y mediato.

Causa (fundamento o título)

ACTIVIDAD: lugar, tiempo y forma

 ACCIÓN PROCESAL PENAL

Ius puniendi

Pretensión punitiva estatal

Criterios de política criminal

 ACCIÓN PROCESAL PENAL

CARACTERES

Publicidad (órganos estatales)

Unidad (penas)

Titularidad (oficialidad y disponibilidad)

Irrevocabilidad

Intransferibilidad (injurias)
 ACCIÓN PROCESAL PENAL

ARTICULO 71.- Sin perjuicio de las reglas de

disponibilidad de la acción penal previstas en la
legislación procesal, deberán iniciarse de oficio todas las
acciones penales, con excepción de las siguientes:

1) Las que dependieren de instancia privada;

2) Las acciones privadas.

(Artículo sustituido por art. 2° de la Ley Nº 27.147 B. O.

18/06/2015))
 ACCIÓN PROCESAL PENAL
ARTICULO 59 CÓDIGO PENAL

La acción penal se extinguirá: 1) … 2)… 3)… 4)

5) Por aplicación de un criterio de oportunidad, de conformidad con

lo previsto en las leyes procesales correspondientes;

6) Por conciliación o reparación integral del perjuicio, de

conformidad con lo previsto en las leyes procesales
correspondientes;

7) Por el cumplimiento de las condiciones establecidas para la

suspensión del proceso a prueba, de conformidad con lo previsto en
este Código y las leyes procesales correspondientes.
(Artículo sustituido por art. 1° de la Ley Nº 27.147 B.O. 18/06/2015)
 ACCIÓN PROCESAL PENAL

ARTICULO 73 CÓDIGO PENAL.-

Son acciones privadas las que nacen de los siguientes
delitos:

1) Calumnias e injurias;

2) Violación de secretos, salvo en los casos de los

artículos 154 y 157;

3) Concurrencia desleal, prevista en el artículo 159;

4) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar,

cuando la víctima fuere el cónyuge.
 ACCIÓN PROCESAL PENAL
ARTICULO 73 CÓDIGO PENAL.-

Asimismo, son acciones privadas las que de conformidad con

lo dispuesto por las leyes procesales correspondientes,
surgen de la conversión de la acción pública en privada o de
la prosecución de la acción penal por parte de la víctima.

La acción por calumnia e injuria, podrá ser ejercitada sólo por

el ofendido y después de su muerte por el cónyuge, hijos,
nietos o padres sobrevivientes.

En los demás casos, se procederá únicamente por querella

del agraviado o de sus guardadores o representantes legales.
(Artículo sustituido por art. 3° de la Ley N 27.147 B.O.
18/06/2015)
 PREJUDICIALIDAD

“Prae judicium” (antes del juicio)

PREJUDICIAL lo “que requiere decisión previa al asunto

o sentencia principal. De examen y decisión preliminar,
referido a ciertas acciones y excepciones”.

FENECH “Existe cuestión prejudicial cuando en un proceso penal,

además de la pretensión punitiva, se pretende la actuación de una
pretensión no punitiva prejudicial a aquella, o cuando se interpone
en el mismo para que se traslade su conocimiento a otro titular no
penal hasta la resolución de la prejudicial. Se ha dicho
acertadamente, que una pretensión es prejudicial respecto a otra
cuando deba decidirse antes que ella, y debe decidirse antes cuando
la resolución que sobre ella recaiga ha de tenerse en cuenta en la
resolución sobre la segunda”.
 PREJUDICIALIDAD
Existe cuando es necesario esperar el pronunciamiento
previo, oficial y definitivo -cosa juzgada- de otros jueces
para poder iniciar la acción penal.

ARTICULO 1774 C.C.C.N.

Independencia. La acción civil y la acción penal

resultantes del mismo hecho pueden ser ejercidas
independientemente. En los casos en que el hecho
dañoso configure al mismo tiempo un delito del derecho
criminal, la acción civil puede interponerse ante los
jueces penales, conforme a las disposiciones de los
códigos procesales o las leyes especiales.
 PREJUDICIALIDAD
ARTICULO 1775.- (Ex 1101 CC)

Suspensión del dictado de la sentencia civil. Si la acción

penal precede a la acción civil, o es intentada durante su
curso, el dictado de la sentencia definitiva debe
suspenderse en el proceso civil hasta la conclusión del
proceso penal, con excepción de los siguientes casos:

a) si median causas de extinción de la acción penal;

b) si la dilación del procedimiento penal provoca, en los

hechos, una frustración efectiva del derecho a ser indem-
nizado;

c) si la acción civil por reparación del daño está fundada

en un factor objetivo de responsabilidad.