Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
II.- El número, expresado con letras, de las acciones suscritas; su naturaleza, categoría y valor.
IV.- La determinación de los bienes distintos del numerario, cuando las acciones hayan de pagarse con
éstos.
V.- La manera de hacer la convocatoria para la asamblea general constitutiva y las reglas conforme a las
cuales debe celebrarse.
1) Siendo que el capital es una cifra numérica de valor constante, su modificación sólo es
posible observando las formalidades previstas en la Ley. (Art.22 Código de Comercio)
2) Se fija un mecanismo de valuación de los aportes en bienes distintos del numerario
(artículo 24 reformado), cuyo propósito fundamental es evitar que se licúe el capital, a
través de la supervaloración de los bienes aportados
3) Se otorga a los acreedores sociales la facultad de oponerse a la reducción del capital
social, a menos que se les paguen sus créditos, se les garantice su pago, o se declare
infundada la oposición (artículo 22);
4) Se prohíbe la distribución de utilidades, hasta tanto no se cubran las pérdidas de
ejercicios anteriores (artículo 30);
5) La distribución de utilidades está condicionada a que realmente se hubieren obtenido
conforme al balance general (artículo 31);
6) Se impone la obligación de constituir y mantener
un capital de reserva, que es la reserva legal: quinta
parte del capital social (artículo 32);
7) Se prohíbe la emisión de acciones por debajo de
la par, o lo que es lo mismo por una cifra inferior a
su valor nominal (artículo 115);
8) Se prohíbe la emisión de nuevas acciones
mientras las anteriormente emitidas no hayan sido
totalmente pagadas (artículo 241);
9) Se prohíbe que la sociedad anónima pueda
6) Se impone la obligación de constituir y mantener un capital de
reserva, que es la reserva legal: quinta parte del capital social
(artículo 32);
7) Se prohíbe la emisión de acciones por debajo de la par, o lo que
es lo mismo por una cifra inferior a su valor nominal (artículo 115);
8) Se prohíbe la emisión de nuevas acciones mientras las
anteriormente emitidas no hayan sido totalmente pagadas (artículo
241);
9) Se prohíbe que la sociedad anónima pueda adquirir sus propias
acciones, salvo por adjudicación judicial, en pago de créditos
(artículo 122); y,
10) La prohibición de establecer beneficios a favor de los
fundadores o promotores que menoscaben el capital social (artículo
110).
PRINCIPIOS O NORMAS PROTECTORAS DEL CAPITAL
SOCIAL
c) Restricción de los derechos de los fundadores; se
consideran fundadores de una sociedad anónima, al
tenor de lo dispuesto en el artículo 108 del Código
de Comercio: Los firmantes del programa y los
otorgantes de la escritura de constitución de la
sociedad.
El artículo 110 del Código de Comercio que
consagra: “Los fundadores no pueden estipular a su
favor beneficios que menoscaben el capital social, ni
en el acto de la constitución, ni para lo porvenir.
Todo pacto en contrario es nulo”.
En lo que hace a su participación en la distribución de utilidades,
que es una de las formas de reconocer su trabajo creativo, el
artículo 111 del mismo Código establece una limitante, cuando
estipula que la participación concedida a los fundadores no podrá
exceder del diez por ciento, ni podrá exceder los diez años, a partir
de la constitución de la sociedad; siendo en todo caso entendido
que primero habrá de cubrirse a los accionistas un dividendo de
cuando menos el cinco por ciento, si bien sobre el valor exhibido de
las acciones.
A los fundadores se les hará entrega de los denominados “bonos de
fundador”, que servirán para acreditar su participación en la
distribución de utilidades que expresen y por el tiempo que
indiquen
d) De la Intervención privada; Este principio se fundamenta en la controvertida realidad
que nadie está más interesado, autorizado y legitimado que los propios accionistas para
cuidar de la correcta y recta administración de la sociedad; es decir, que todas las
actuaciones están encaminadas al cumplimiento de la finalidad para la cual la misma fue
constituida.
De esa manera los accionistas intervienen en la administración de la sociedad,
adoptando las decisiones que se estimen pertinentes para la mejor marcha de la misma,
vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones, así como de los acuerdos
asamblearios, y del respeto irrestricto a los derechos de los accionistas tanto de orden
político como patrimonial, que por de la más alta trascendencia.
Es importante destacar que en las sociedades anónimas es obligatorio el funcionamiento
del órgano de vigilancia unipersonal o colegiado, que en el fondo se viene a convertir en
los ojos de los accionistas, pues a dicho órgano por definición corresponde ejercer el
contralor, supervisor o vigilancia de la administración de la sociedad y se le otorgan
facultades muy especiales o exclusivas.
e) De la intervención pública.
Con el propósito de proteger los derechos de los accionistas y fundamentalmente de los
terceros en general, el ordenamiento jurídico incorpora una serie de disposiciones con
miras a ejercer un cierto control en la vida de la sociedad, si bien debemos reconocer
que en nuestro medio ello es insuficiente, tal vez con la excepción de las instituciones
financieras, campo en donde la Comisión Nacional de Bancos y Seguros tiene facultades
bien definidas.
En este campo la intervención del Estado nos parece cardinal, por cuanto no cabe la
menor duda que el esquema societario presenta algunos inconvenientes, debido a que
al amparo del mecanismo de responsabilidad limitada, se recurre a las mismas para la
realización de ciertos fines que no podrían realizarse si se tratase de una persona
natural. Se recurre a la constitución de sociedades con una aparente independencia
jurídica y económica, cuando en realidad se trata de simples seccionales de empresas
gigantescas que se convierten en un poder dentro del Estado, y de otra se recurre mucho
a la constitución de sociedades de maletín, constituidas por testaferros, prestanombres
u hombres paja, con propósitos nada convencionales.
ver. art. 334 Constitución de la Republica.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Tal como lo expresa el jurista Hondureño Gutiérrez Falla nuestra norma mercantil
establece tres formas diferentes de imperfección de los acuerdos asamblearios:
(a) Acuerdos inexistentes, regulados en el artículo 172 del Código de Comercio;
(b) Acuerdos nulos, regulados en artículo 193 de la misma norma; y
© Acuerdos impugnables o anulables, tal lo previsto en el artículo 195 de ley mercantil.
Dos, son los objetivos fundamentales que se persiguen con el derecho de opción:
El derecho de opción tiene un término para ser ejercitado y al efecto el propio artículo
139 del Código de Comercio establece un término que es, dentro de los quince días
siguientes a la publicación del acuerdo respectivo.
¿Qué ocurre si se desconoce al accionista el derecho de suscripción preferente?. El
artículo 243 expresa literalmente: “El acuerdo de aumento de capital deberá publicarse.
El accionista a quien la sociedad desconociere el derecho de suscripción preferente a
que se refiere el Artículo 139, podrá exigir que aquélla cancele y emita a su favor el
número debido de acciones de las suscritas por quienes las adquirieron sin derecho.
Derecho a la Cuota de Liquidación.
.
Establecido que compete a la asamblea ordinaria, la determinación de la
distribución de dividendos, corresponde analizar que sucede en el caso de
que tal decisión sea tomada en sentido positivo, originando de esa manera,
el derecho al dividendo declarado o acordado.
Este derecho afecta la parte proporcional del beneficio que la asamblea ha
decidido distribuir, en concordancia con el importe exhibido de las acciones.-
La aprobación del dividendo por la asamblea modifica sustancialmente la
posición del socio, quién, a partir de ese momento, adquiere un derecho de
crédito irrevocable con abstracción del día fijado para el pago, de manera
que el mismo, una vez que ocurre tal determinación, puede comportarse
como un tercero frente a la sociedad, ceder su derecho, transmitirlo, gravarlo
e incluso, en caso de quiebra, actuar como acreedor ya que el dividendo
acordado no puede efectuarse a las pérdidas posteriores.
Se trasforma en una obligación pura e incondicional, líquida
y exigible - tiene importantes consecuencias prácticas, entre
otras:
En caso de mora en el pago, da lugar a devengar intereses.
Además, téngase presente que la depreciación monetaria
puede conllevar al pago de un dividendo muy por debajo del
inicialmente declarado;
Puede oponerse compensación por las cuotas insolutas por
acciones no integradas;
Los hechos que dificultan o impiden la marcha de la caja
social o de fuerza - incluso - no autoriza a suspender el pago
como no lo autoriza respecto a cualquier otro acreedor
Plazo de Prescripción de la Acción para el Cobro de Dividendos.
La prescripción tiende a mantener un orden jurídico estable, que
entraña la disposición de los derechos a los efectos de asegurar la
firmeza y estabilidad de los negocios.
De ahí, dimana para la sociedad la importancia de establecerse en
que período se convierte en no exigible una obligación, que, como
en el caso de los dividendos acordados, puede importar por el
transcurso del tiempo, la prescripción de la obligación de efectuar el
pago.
En materia mercantil los plazos de prescripción son más cortos que
los establecidos en materia civil, de consiguiente es de aplicación el
precepto contenido en el artículo 1706 del Código de Comercio,
primera parte, en cuya virtud el plazo de prescripción sería de dos
años.
Derechos de las minorías
Pedir Convocatoria a Asamblea.
En efecto de conformidad con lo establecido en el artículo 175 del Código de Comercio, tienen derecho a
pedir por escrito y en cualquier tiempo, a los administradores o a los comisarios, la convocatoria de una
asamblea general de accionista, para tratar de los asuntos expresamente así señalados. Por supuesto que
si los administradores o los comisarios rehusaren hacer la convocatoria o no la hicieren dentro de los
quince días siguientes a la petición, la misma podrá ser hecha por el Juez de Letras del domicilio de la
sociedad, a petición de los interesados.
Solicitar el Aplazamiento de la Votación.
El artículo 189 del Código de Comercio, consagra que a petición de las minorías, se aplazará, para dentro
de tres días y sin necesidad de nueva convocatoria, la votación de un asunto sobre el cual no se
consideren suficientemente informados. El propósito central es hacer efectivo el derecho de información
para las minorías, en el entendido que no se trata de una nueva asamblea, sino simplemente de la
continuidad de la misma, circunstancia que deberá quedar expresamente consignada en el acta
respectiva.
Elegir un Tercio de los Miembros del Consejo de Administración.
Este derecho procede de conformidad con lo establecido en el artículo 211 de la norma societaria, sólo
que la condición básica y necesaria, que el órgano administrativo sea colegiado y que obviamente sean
tres o más sus miembros. Los administradores son esencialmente revocables; sin embargo,
categóricamente establece dicha norma: “Sólo podrá revocarse el nombramiento del consejero o
consejeros de las minorías cuando se revoque igualmente el nombramiento de todos los demás”
Elegir un Tercio de los Miembros del Consejo de Vigilancia.
Al igual que el anterior, procede cuando sean tres o más los miembros del
órgano de vigilancia, tal lo estipulado en el artículo 239 con relación al
artículo 211 del Código de Comercio
Ejercitar la Acción de Responsabilidad contra Administradores y Comisario.
los casos previstos en el artículo 226 del Código de Comercio, la minoría
puede ejercitar directamente la acción, siempre que se cumplan dos
requisitos:
• Que la demanda comprenda el monto total de la responsabilidad a favor de
la sociedad; y,
• Que no hayan votado a favor del acuerdo que decide no deducir
responsabilidad en contra de los administradores; puesto que sería
contraproducente que si con su voto han contribuido a la aprobación de la
gestión de los administradores, luego ellos mismo estén ejercitando una
acción de tal naturaleza. Ello en aplicación de lo dispuesto en el artículo 228
del Código de Comercio.
Organización
En la sociedad anónima advertimos en forma clara que
existe un órgano destinado a crear y emitir la voluntad de
la sociedad en lo interno (asamblea), otro que se ocupa
de realizar actos y negocios con terceros, con la finalidad
de dar cumplimiento a la finalidad para la cual fue
constituida la sociedad (administración), y un tercero que
se encarga de la fiscalización (vigilancia) del cumplimiento
de la ley y los estatutos por parte de los restantes
órganos, velando simultáneamente porque el contenido
de los actos de estos últimos no sólo se ajusten a los
requisitos formales, sino que no sean contrarios a la
consecución de la finalidad.
Asamblea general de accionistas
El artículo 178 del Código de Comercio expresa literalmente en su primer párrafo: “En el
orden del día deberá contenerse la relación de los asuntos que serán sometidos a la
discusión y aprobación de la asamblea general, y será redactada por quien haga la
convocatoria”.
Si este artículo lo relacionamos con el 193 (II) llegamos a la conclusión que cualquier
acuerdo adoptado sobre materias no incluidas en la orden del día, sería nulo, salvo que
se tratase de una asamblea ordinaria que habrá de deliberar los asuntos expresamente
mencionados en el artículo 168.
Dividendos Intercalarios.
• Entiéndase por dividendos o intereses
intercalarlos el por ciento sobre el capital
suscrito que se abona al accionista durante el
tiempo que transcurra desde la suscripción
del capital fundacional hasta la puesta en
funcionamiento de las instalaciones
necesarias para iniciar el ciclo productivo,
independientemente de que la sociedad,
durante ese lapso, tenga o no beneficios
distribuibles como utilidades”
Dividendos en especie
El pago de dividendos en especie ha sido condenado
por la doctrina, aseverándose que constituyen una
negación del principio de la realización y liquidez de
las ganancias o utilidades distribuibles, ya que la
entrega de bienes del activo para hacer frente a
tales situaciones, no constituye un valor disponible y
líquido.
Los dividendos en especie como su nombre lo
indica, es todo pago de dividendos en bienes
distintos de dinero. Véase sobre el particular, la
terminante disposición contenida en el artículo 145
del Código de Comercio
Vice Rectoría Académica
© Universidad José Cecilio del Valle, todos los derechos
reservados