LAS MEDIDAS

CAUTELARES EN EL
PROCESO PENAL
JAUME ANTICH SOLER.
ABOGADO Y DOCTOR EN DERECHO
LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL
PROCESO PENAL

1) CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES: PERSONALES Y REALES

2) CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
3) PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
4) EL JUICIO DE PROPORCIONALIDAD
5) LAS MEDIDAS CAUTELARES A PERSONAS JURÍDICAS
6) LAS MEDIDAS CAUTELARES A PARA VÍCTIMA MENOR DE EDAD O CON
CAPACIDAD JUDICIALMENTE MODIFICADA
7) LAS MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS
8) LA COMPENSACIÓN POR APLICACIÓN DE UNA MEDIDA CAUTELAR PERSONAL
 1) CLASES DE MEDIDAS PROVISIONALES:
PERSONALES Y REALES

1.1) MEDIDAS CAUTELARES PROVISIONALES PERSONALES

1.1.1) DETENCIÓN
1.1.2) PRISIÓN PROVISIONAL
1.1.3) LIBERTAD PROVISIONAL
1.1.4) ORDEN ALEJAMIENTO Y/O PROHIBICIÓN DE COMUNICACIÓN
1.1.5) ORDEN DE PROTECCIÓN
1.1.6) OTRAS MEDIDAS: COMPARECENCIA APUD ACTA, RETENCIÓN DEL PASAPORTE,
PRIVACIÓN DEL PERMISO DE CONDUCCIÓN.
1.1.1) LA DETENCIÓN

 Art. 17 CE:

1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado
de su libertad, sino con la observancia de lo establecido en este artículo y en los casos
y en la forma previstos en la ley.
2. La detención preventiva no podrá́ durar más del tiempo estrictamente necesario
para la realización de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos,
y, en todo caso, en el plazo máximo de setenta y dos horas, el detenido deberá́ ser
puesto en libertad o a disposición de la autoridad judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea comprensible, de sus derechos y de
las razones de su detención, no pudiendo ser obligada a declarar. Se garantiza la asistencia de abogado al detenido en las
diligencias policiales y judiciales, en los términos que la ley establezca.
4. La ley regulará un procedimiento de «habeas corpus» para producir la inmediata puesta a disposición judicial de toda
persona detenida ilegalmente. Asimismo, por ley se determinará el plazo máximo de duración de la prisión provisional.
Recordatorio supuestos de
detenciones

Detención por Particular (art. 490 LeCrim)

Detención Policial (arts. 490, 492, 420, 487 i 684 LeCrim)
Detención Judicial (arts. 492, 420, 487 i 684 LeCrim)
Detención por delictes Levess (art. 495 LeCrim)
Recordatorio detención

Art. 490 LeCrim: “Cualquier persona puede detener:

1.º Al que intentare cometer un delito en el momento de ir a cometerlo.
2.º Al delincuente in fraganti.
3.º Al que se fugare del establecimiento penal en que se halle extinguiendo condena.
4.º Al que se fugare de la cárcel en que estuviere esperando su traslación al establecimiento
penal o lugar en que deba cumplir la condena que se le hubiese impuesto por sentencia
firme.
5.º Al que se fugare al ser conducido al establecimiento o lugar mencionado en el número
anterior.
6.º Al que se fugare estando detenido o preso por causa pendiente.
7.º Al procesado o condenado que estuviere en rebeldía.”
La detención por la Policía

 Obligación de detener.
 Cuando;
 - Mismos supuestos que un particular supòsits que un particular
 - Supuestos específicos del 492 LeCrim
 - ordenado por Autoridad Judicial (art. 491, 420 i 487, i 684 LeCrim)
 Regulación jurídica: Arts. 492 LeCrim (y concordantes)
Obligación de detener por la Policía

Art. 492 LeCrim: “La Autoridad o agente de Policía judicial tendrá obligación de detener:
1.º A cualquiera que se halle en alguno de los casos del artículo 490.
2.º Al que estuviere procesado por delito que tenga señalada en el Código pena superior a la de
prisión correccional.
3.º Al procesado por delito a que esté señalada pena inferior, si sus antecedentes o las
circunstancias del hecho hicieren presumir que no comparecerá cuando fuere llamado por la
Autoridad judicial.
Se exceptúa de lo dispuesto en el párrafo anterior al procesado que preste en el acto fianza
bastante, a juicio de la Autoridad o agente que intente detenerlo, para presumir racionalmente
que comparecerá cuando le llame el Juez o Tribunal competente.
4.º Al que estuviere en el caso del número anterior, aunque todavía no se hallase procesado, con
tal que concurran las dos circunstancias siguientes: 1.ª Que la Autoridad o agente tenga motivos
racionalmente bastantes para creer en la existencia de un hecho que presente los caracteres de
delito. 2.ª Que los tenga también bastantes para creer que la persona a quien intente detener tuvo
participación en él.
LOPSC

Artículo 16. Identificación de personas.

“1. En el funciones de indagación y

cumplimiento de sus
prevención delictiva, así como para la sanción de infracciones
penales y administrativas, los agentes de las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad podrán requerir la identificación de las personas en los siguientes supuestos: (…)
2. Cuando no fuera posible la identificación por cualquier medio, incluida la vía telemática o
telefónica, o si la persona se negase a identificarse, los agentes, para impedir la comisión de
un delito o al objeto de sancionar una infracción, podrán requerir a quienes no pudieran ser
identificados a que les acompañen a las dependencias policiales más próximas en las que
se disponga de los medios adecuados para la práctica de esta diligencia, a los solos efectos
de su identificación y por el tiempo estrictamente necesario, que en ningún caso podrá
superar las seis horas.”
DETENCIÓN JUDICIAL

 Acordada por Juez o Magistrado competente:

 Supuestos del artículo 492 LeCrim
 Incomplimiento de la orden de comparecencia de los arts. 420 y 487
LeCrim.
 Incomplimiento del orden en la sala de vistas del art. 684 LeCrim.
Detención por delitos leves

 Art. 495 LeCrim: No se puede detener por delitos leves salvo cuando el
presunto autos:
- no tenga domicilio conocido
- no dé fianza suficiente
 Regulación jurídica a tener en cuenta en casos de
detención:

- Art. 17 CE (mín. tiempo imprescindible, máx. 72h)

- Art. 496 LeCrim (24h poner en libertat o entregarlo al Juez más próximo)
- Art. 520.1 LeCrim (mín. tiempo imprescindible, máx. 72h)
- Art. 520 bis en relació amb l’article 384 bis LeCrim (“bandas armadas o individuos terroristas o
rebeldes”): 72h máx. + 48h (soliictadas dentro de las primeras 48h y acordadas por el Juez o
Magistrado dentro de las 24h siguientes). Requiere de comunicación motivada y resolución
motivada.
- Art. 520 Ter. LeCrim (“buque o aeronave”) 72 h máx.
- Menores de edad (14 a 18 anys): Art. 17 LORPM (mín. imprescindible per aclarar hechos, máx.
24h en libertad o a disposición del Ministeri Fiscal).
 Directiva 2010/64/UE de 20 de octubre. Derecho a la interpretación y
traducción en los procesos penales. LO 5/2015.
Directiva 2012/13/UE de 2 de mayo, derecho a la información en los
procesos penles. LO 5/2015
Directiva 2013/48/UE dek derecho a la asistencia letrada. LO 13/2015

LO 6/1984 de 24de mayo del Procedimiento de Habeas Corpus

La detención

A) La detención es una medida Precautelar (Barona Vilar,S.):

a.1) Instrumentalidad
a.2) Temporalidad (no provisionalidad)
a.3) Jurisdiccionalidad

B) Es una medida Personal en tanto que incide en el Derecho fundamental a la libertad

consagrada en el artículo 17 CE y otras normes Internacionales.
C) Tiene un un fundamento legal, que encontramos en los arts. 489 a 501 LeCrim.
D) Hay excepciones al régimen general de las detenciones para determinados sujetos: solo
serán detenidos en caso de flagrante delito o por la gravedad del mismo
ACCESO AL ATESTADO POR EL
ABOGADO EN LOS SUPUESTOS DE
DETENCIÓN
 En la práctica solo se facilita al Letrado que asiste lo que la Comisión
Nacional de Coordinación de Policía Judicial consideró que constituyen
los “elementos esenciales para impugnar la legalidad de la detención”
(Reunión de 15 de julio de 2015, sobre interpretación de la Directiva
2012/13/UE). Estos elementos suelen ser lugar y fecha de la detención, el
delito imputado y circunstancias en las que éste se habría cometido
recogiendo lugar, fecha y breve resumen de los hechos ocurridos.
Debería constar si hay o no testigos -sin designarlos-, huellas dactilares, o
una grabación de una cámara de vigilancia por ejemplo.
EL ACCESO AL ATESTADO EN LA
DETENCIÓN

 Excepción: si se entiende que las actuaciones van a ser secretas, o para evitar
riego grave para la vida, libertad o integridad de un tercero o de prevenir una
situación que pueda perjudicar la investigación.
 En contraposición el TC declara que “el acceso al expediente del art. 7.1 de
la Directiva 2013/48/UE supone la entrega del atestado, no que la policía
facilite simplemente los datos que ellos consideren esenciales (pág. 30), y que
dicha entrega debe hacerse antes de la entrevista reservada (pág. 31), que
la infracción de dicho derecho a la información es denunciable por la vía del
habeas corpus). STC 5-3-2018
 También vid la STC de 30 de enero de 2017 que entendió que la negativa a la
entrega del material obrante en el atestado conlleva vulneración del derecho
a la asistencia letrada (Art. 17.3 CE) que incluye el derecho del detenido y de
su letrado a acceder a los elementos fundamentales para impugnar la
situación privativa de libertad.
 1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

Artículo 503 LECRIM.

1. La prisión provisional sólo podrá ser decretada cuando concurran los siguientes requisitos:

1.º Que conste en la causa la existencia de uno o varios hechos que presenten caracteres de delito sancionado con pena cuyo máximo sea igual o superior a dos años de prisión, o bien con pena privativa de
libertad de duración inferior si el investigado o encausado tuviere antecedentes penales no cancelados ni susceptibles de cancelación, derivados de condena por delito doloso.

Si fueran varios los hechos imputados se estará a lo previsto en las reglas especiales para la aplicación de las penas, conforme a lo dispuesto en la sección 2.a del capítulo II del título III del libro I del Código
Penal.

2.º Que aparezcan en la causa motivos bastantes para creer responsable criminalmente del delito a la persona contra quien se haya de dictar el auto de prisión.

3.º Que mediante la prisión provisional se persiga alguno de los siguientes fines:

a) Asegurar la presencia del investigado o encausado en el proceso cuando pueda inferirse racionalmente un riesgo de fuga.

Para valorar la existencia de este peligro se atenderá conjuntamente a la naturaleza del hecho, a la gravedad de la pena que pudiera imponerse al investigado o encausado, a la situación familiar, laboral y
económica de éste, así como a la inminencia de la celebración del juicio oral, en particular en aquellos supuestos en los que procede incoar el procedimiento para el enjuiciamiento rápido regulado en el
título III del libro IV de esta ley.

Procederá acordar por esta causa la prisión provisional de la persona investigada cuando, a la vista de los antecedentes que resulten de las actuaciones, hubieran sido dictadas al menos dos requisitorias para
su llamamiento y busca por cualquier órgano judicial en los dos años anteriores. En estos supuestos no será aplicable el límite que respecto de la pena establece el ordinal 1.º de este apartado.

b) Evitar la ocultación, alteración o destrucción de las fuentes de prueba relevantes para el enjuiciamiento en los casos en que exista un peligro fundado y concreto.

No procederá acordar la prisión provisional por esta causa cuando pretenda inferirse dicho peligro únicamente del ejercicio del derecho de defensa o de falta de colaboración del investigado o encausado
en el curso de la investigación.

Para valorar la existencia de este peligro se atenderá a la capacidad del investigado o encausado para acceder por sí o a través de terceros a las fuentes de prueba o para influir sobre otros investigados o
encausados, testigos o peritos o quienes pudieran serlo.

c) Evitar que el investigado o encausado pueda actuar contra bienes jurídicos de la víctima, especialmente cuando ésta sea alguna de las personas a las que se refiere el artículo 173.2 del Código Penal. En
estos casos no será aplicable el límite que respecto de la pena establece el ordinal 1.º de este apartado.
ART. 503 LECRIM

 2. También podrá acordarse la prisión provisional, concurriendo los requisitos

establecidos en los ordinales 1.º y 2.º del apartado anterior, para evitar el
riesgo de que el investigado o encausado cometa otros hechos delictivos.
 Para valorar la existencia de este riesgo se atenderá a las circunstancias del
hecho, así como a la gravedad de los delitos que se pudieran cometer.
 Sólo podrá acordarse la prisión provisional por esta causa cuando el hecho
delictivo imputado sea doloso. No obstante, el límite previsto en el ordinal 1.º
del apartado anterior no será aplicable cuando de los antecedentes del
investigado o encausado y demás datos o circunstancias que aporte la
Policía Judicial o resulten de las actuaciones, pueda racionalmente inferirse
que el investigado o encausado viene actuando concertadamente con otra
u otras personas de forma organizada para la comisión de hechos delictivos o
realiza sus actividades delictivas con habitualidad.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD:
 1) Legalidad, previsibiliad e idoneidad. Que la prisión provisional sea apta
y eficaz para alcanar el fin legítimo perseguido.
 2) Necesidad y excepcionalidad. Que sea imprescidible, esto es, cuando
no existan otras medidas menos gravosas para el derecho a la libertad a
través de las cuales puedan alcanarse los mismos fines que con la prisión
provisional.
 3) Juicio de proporcionalidad. Que el sacrificio que a la libertad de la
persona se impone sea razonable en comparación con la importancia
del fin de la medida.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 PRESUPUESTOS
 1) Existencia de un hecho con caracteres de delito sancionado con pena
de 2 años o más.
 Excepción delito con pena inferior a dos años si el investigado o
encausado tiene antecedentes penales no cancelados ni cancelables
derivados de condena por delito doloso.
 2) “Motivos bastantes” para creer responsable al sujeto.
 3) Que con la prisión provisional se persiga alguno de los fines legítimos
recogidos en el art. 503.3º) LeCrim.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 Fines de la medida:
 1) Asegurar la presencia del investigado en el proceso cuando exista
riesgo de fuga.
 2) Evitar la ocultación, alteración o destrucción de fuentes de prueba
relevantes. Valorando la capacidad del investigado para por sí mismo o
por otros destruir fuentes de prueba o influir en testigos, peritos, u otros
investigados.
 3) Evitar que el investigado pueda actuar contra bienes jurídicos de la
víctima.
 4) Evitar el riesgo de que la persona investigada cometa otros hechos
delictivos.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 DURACIÓN:
 El tiempo imprescindible si subsisten sus motivos.
 A) No podrá exceder de 1 año: si el delito está castigado con pena de prisión
de 3 años o menos. Para conseguir cualquier fin salvo el de evitar la
destrucción de fuentes de prueba (6 meses). Se puede prorrogar una sola vez
hasta 6 meses.
 B) No podrá exceder de 2 años: si el delito está castigado con pena de prisión
de más de 3 años. Para conseguir cualquier fin salvo el de evitar la destrucción
de fuentes de prueba. Se puede prorrogar una sola vez hasta 2 años.
 C) En caso de condena por sentencia definitiva y se hubiera interpuesto
recurso de apelación o casación: se puede prorrogar hasa el límite de la
mitad de la pena efectivamente impuesta.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 Forma para adoptarla, la “vistilla de prisión” o comparecencia del art. 505

LeCrim.
1) Ante el Juez.
2) Dentro de las 72 h desde que el detenido es puesto a disposición judicial.
3) Asistencia del Ministerio Fiscal, acusaciones si las hubiera, el investigado y su
Letrado.
4) Necesidad de petición de parte. No la puede adoptar el Juez de oficio.
5) Exige Auto motivado. Se forma pieza separada.
6) Caben recursos de Reforma y/o apelación. Su tramitación es preferente.
7) Notificación en casos de secreto. Art. 506.2 LeCrim
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 Derechos de los detenidos y presos. Art. 520 LeCrim.

a) A guardar silencio.
b) A no declarar contra sí mismo y no confesarse culpable.
c) A designar abogado.
d) A ser informado de forma inmediata en lenguaje comprensible de los hechos y razones de su detención y acceder a lo
esencial de las actuaciones para poder impugnar la legalidad de su prisión.
e) A poner en conocimiento de un familiar o persona que desee su situación.
f) A comunicar por teléfono con quien quiera.
g) A ser visitado por las autoridades consulares de su país.
h) A un interprete.
i) A ser reconocido por el forense.
j) A solicitar asistencia jurídica gratuita
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 Pueden ser privados de los algunos derechos en casos de preso

incomunicado por:
 - necesidad urgente de evitar graves consecuencias que puedan poner
en peligro la vida, la libertad o la integridad física de una persona o
 - necesidad urgente de una actuación inmediata de los jueces para
evitar comprometer de modo grave el proceso penal.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 Derechos de los que pueden ser privados:

a) Designar un abogado de su confianza.
b) Comunicarse con todas o alguna de las personas con las que tenga
derecho a hacerlo, salvo con la autoridad judicial, el Ministerio Fiscal y el
Médico Forense
c) Entrevistarse reservadamente con su abogado.
d) Acceder él o su abogado a las actuaciones, salvo a los elementos
esenciales para poder impugnar la legalidad de la detención.
1.1.2) LA PRISIÓN PROVISIONAL

 CONTENIDO DE LA ACTUACIÓN LETRADA ANTE DETENIDO/PRESO

1) Solicitar se informe a su cliente de todos sus derechos y que sea visitado por
un médico.
2) Intervenir en diligencias de declaración, reconocimiento y reconstrucción de
hechos.
3) Informar al detenido de las consecuencias de la prestación o denegación
de consentimiento a la práctica de diligencias que se le soliciten.
4) Entrevistarse reservadamente con el detenido, incluso antes de que se le
reciba declaración por la policía, el fiscal o la autoridad judicial.
5) Las comunicaciones entre el investigado o encausado y su abogado
tendrán carácter de confidencial.
1.1.3) LA LIBERTAD CONDICIONAL

 Concepto: medida cautelar personal de carácter intermedio entre la prisión

provisional y la completa libertad. Puede ser con y sin fianza.
 ART. 505 LeCrim
 Presupuestos: No riesgos que se conjuran con la prisión provisional, o control
mediante esta medida menos gravosa.
 Condiciones a imponer posibles:
 A) Fianza
 B) Apud acta
 C) Retención del pasaporte. Art. 530 LeCrim
 D) Privación provisional del permiso de conducir. Art. 529 y 764.4 LeCrim.
1.1.3) LA LIBERTAD CONDICIONAL

 A) LA FIANZA:
a.1) Acordada por resolución judicial motivada y siguiendo juicio de
razonabilidad.
a.2) Comparecencia del art. 505 LeCrim.
a.3) Constitución de la fianza y régimen. Art. 591 y ss LEC.
a.4) Realización de la fianza. Capítulo IV, Título IV, Libro III LEC.
a.5) Impago de la fianza. El hecho de no presentar la fianza determina que el
sujeto va a prisión o continúa en ella.
1.1.4) LA ORDEN DE ALEJAMIENTO Y
PROHIBCIÓN DE COMUNICACIÓN

 Medida cautelar personal para casos en que se investigue delitos de los

mencionados en el art. 57 del CP.
 Contenido: Prohibición de residir, acudir a lugares, aproximarse o
comunicarse con personas.
 Puede ser adoptada in audita parte:
- Cuando está en ignorado paradero.
- Cuando por causas no imputables al denunciado no puede celebrarse
la comparecencia del art. 544.Ter LeCrim.
 ART. 544 BIS LECRIM

Artículo 544 bis.

En los casos en los que se investigue un delito de los mencionados en el artículo 57 del Código Penal, el Juez o
Tribunal podrá, de forma motivada y cuando resulte estrictamente necesario al fin de protección de la víctima,
imponer cautelarmente al inculpado la prohibición de residir en un determinado lugar, barrio, municipio, provincia u
otra entidad local, o Comunidad Autónoma.
En las mismas condiciones podrá imponerle cautelarmente la prohibición de acudir a determinados lugares, barrios,
municipios, provincias u otras entidades locales, o Comunidades Autónomas, o de aproximarse o comunicarse, con
la graduación que sea precisa, a determinadas personas.
Para la adopción de estas medidas se tendrá en cuenta la situación económica del inculpado y los requerimientos
de su salud, situación familiar y actividad laboral. Se atenderá especialmente a la posibilidad de continuidad de esta
última, tanto durante la vigencia de la medida como tras su finalización.
En caso de incumplimiento por parte del inculpado de la medida acordada por el juez o tribunal, éste convocará la
comparecencia regulada en el artículo 505 para la adopción de la prisión provisional en los términos del artículo 503,
de la orden de protección prevista en el artículo 544 ter o de otra medida cautelar que implique una mayor
limitación de su libertad personal, para lo cual se tendrán en cuenta la incidencia del incumplimiento, sus motivos,
gravedad y circunstancias, sin perjuicio de las responsabilidades que del incumplimiento pudieran resultar.
 1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

 ÁMBITO: para víctimas de Violencia doméstica.

Medidas penales:
1) Salida del domicilio, alejamiento o prohibición de las comunicar con víctima. En orden de
alejamiento hay que concretar distancia.
2) Suspensión de la patria potestad o de la custodia de menores (art. 65)
3) Suspensión del régimen de visitas, estancia, relación o comunicación con menores.
4) Suspensión del derecho a la tenencia, porte y uso de armas.
5)En general cualquiera admitida en el ámbito procesal penal.
 1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

MEDIDAS CIVILES:
1) Atribuir uso y disfrute de la vivienda familiar.
2) Régimen de custodia, visitas, comunicaciones y estancia con los hijos.
3) Régimen de prestación de alimentos.
4) Medidas del art. 158 del Cc.
a) Las medidas convenientes para asegurar la prestación de alimentos y proveer a las futuras necesidades del
hijo, en caso de incumplimiento de este deber, por sus padres.
b) Las disposiciones apropiadas a fin de evitar a los hijos perturbaciones dañosas en los casos de cambio de titular
de la potestad de guarda.
c) Las necesarias para evitar la sustracción de los hijos menores por alungo de sus progenitores o terceras
personas.
d) En general, las que se consideren oportunas a fin de apartar al menor de un peligro e de evitarle perjuicios.
e) Vigencia de 30 días.
1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

PROCEDIMIENTO:
1) Solicitud por víctima, Ministerio Fiscal, persona que tenga relación familiar
con la víctima, cualquier entidad u organismo asistencial que tuviera
conocimiento de los hechos.
2) Dónde se solicita la orden de protección: en el Juzgado, en la fiscalía, en
Comisaría en cualquier oficina de atención a la víctima o en los servicios
sociales o instituciones asistenciales públicas.
3) Celebración de la comparecencia: Con asistencia de la víctima o su
representante legal, el solicitante, el supuesto agresor asistido de letrado y el
fiscal.
4) Plazo: dentro de las 72 horas. Puede celebrarse junto con la del art. 505 y/o
del 798 LeCrim
1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

 La comparecencia del art. 544Ter LeCrim:

- Ratificación la petición del solicitante.
- Concreción de hechos que denuncia y las medidas que solicita, penales
y en su caso civiles.
- Comparecencia de la presunta víctima. Se suele hacer antes de la
comparecencia del art. 544 Ter. Importante: apercibimiento art. 416
LeCrim.
- Audiencia del investigado.
- Práctica de la prueba.
1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

 Se evita siempre la confrontación entre las partes. Obligaciones de los

Letrados.
 Hay trámite de alegaciones a las partes.
 Se resuelve por Auto motivado que determine en qué consiste el riesgo y
como se conjura con las medidas adoptadas. Las medidas han de estar
concretas y fijar el plazo de duración.
 Se debe notificar.
 Cabe recurso de reforma y/o apelación.
1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

 PRESUPUESTOS:
1) Indicios fundados de la comisión de delito contra la vida, integridad
física o moral, libertad sexual, libertad o seguridad de alguna de las
personas mencionadas en el art. 173 del CP.
2) Sujeto pasivo. Victima de violencia doméstica o ejercida en el entorno
familiar. Sujetos del art. 173.2 CP.
3) Es imprescindible que exista una situación objetiva de riesgo para la
víctima que necesite de la adopción de la medida o medidas.
1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

 Factores de Riesgo que favorecen su adopción:

A) Víctima embarazada.

B) Anuncio de la víctima del fin de la relación.

C) Inicio de nueva relación sentimental por la víctima.

D) Antecedentes penales por Violencia de Género.

E) Antecedentes policiales por Violencia de Género u otros delitos violentos.

F) Problemas de dependencia al alcohol o drogas.

G) Víctimas especialmente vulnerables.

H) Mujeres extranjeras en situación ilegal.

I) Adolescentes.

J) Patrones culturales de sumisión del varón.

K) Integrismo religioso.

L) Pertenencia a grupos extremistas o bandas organizadas.

M) Reanudación de la convivencia pese a existir una orden o pena de alejamiento.

1.1.5) LA ORDEN DE PROTECCIÓN

 LA VALORACIÓN DEL RIESGO:

1) Las reglas de la experiencia del Juez. Principio de inmediación.
a) La declaración de la víctima. Valoración cautelas garantizadoras veracidad del testimonio.
b) Declaración detenido/investigado. Su valoración.
2) Atestado policial. Diligencia de VPR.
3) Partes médicos de asistencia.
4) Valoración forense del riesgo.
5) Informes de las oficinas de atención a las Víctimas del Delito.
6) Informes de Centro Mujer.
7) Informes emitidos por los puntos de Encuentro Familiar.
Incidencias o informes remitidos por el Centro Cometa.
ART. 544 TER

 Artículo 544 ter LeCrim:

1. El Juez de Instrucción dictará orden de protección para las víctimas de violencia
doméstica en los casos en que, existiendo indicios fundados de la comisión de un delito o
falta contra la vida, integridad física o moral, libertad sexual, libertad o seguridad de alguna
de las personas mencionadas en el artículo 173.2 del Código Penal, resulte una situación
objetiva de riesgo para la víctima que requiera la adopción de alguna de las medidas de
protección reguladas en este artículo.
2. La orden de protección será acordada por el juez de oficio o a instancia de la víctima o
persona que tenga con ella alguna de las relaciones indicadas en el apartado anterior, o
del Ministerio Fiscal.
Sin perjuicio del deber general de denuncia previsto en el artículo 262 de esta ley, las
entidades u organismos asistenciales, públicos o privados, que tuvieran conocimiento de
alguno de los hechos mencionados en el apartado anterior deberán ponerlos
inmediatamente en conocimiento del juez de guardia o del Ministerio Fiscal con el fin de
que se pueda incoar o instar el procedimiento para la adopción de la orden de protección.
 Art. 544 Ter (continuación)

3. La orden de protección podrá solicitarse directamente ante la autoridad judicial o el Ministerio Fiscal, o bien ante las Fuerzas y
Cuerpos de Seguridad, las oficinas de atención a la víctima o los servicios sociales o instituciones asistenciales dependientes de
las Administraciones públicas. Dicha solicitud habrá de ser remitida de forma inmediata al juez competente. En caso de
suscitarse dudas acerca de la competencia territorial del juez, deberá iniciar y resolver el procedimiento para la adopción de la
orden de protección el juez ante el que se haya solicitado ésta, sin perjuicio de remitir con posterioridad las actuaciones a
aquel que resulte competente.
Los servicios sociales y las instituciones referidas anteriormente facilitarán a las víctimas de la violencia doméstica a las que
hubieran de prestar asistencia la solicitud de la orden de protección, poniendo a su disposición con esta finalidad información,
formularios y, en su caso, canales de comunicación telemáticos con la Administración de Justicia y el Ministerio Fiscal.
4. Recibida la solicitud de orden de protección, el Juez de guardia, en los supuestos mencionados en el apartado 1 de este
artículo, convocará a una audiencia urgente a la víctima o su representante legal, al solicitante y al presunto agresor, asistido,
en su caso, de Abogado. Asimismo será convocado el Ministerio Fiscal.
Esta audiencia se podrá sustanciar simultáneamente con la prevista en el artículo 505 cuando su convocatoria fuera
procedente, con la audiencia regulada en el artículo 798 en aquellas causas que se tramiten conforme al procedimiento
previsto en el Título III del Libro IV de esta Ley o, en su caso, con el acto del juicio de faltas. Cuando excepcionalmente no fuese
posible celebrar la audiencia durante el servicio de guardia, el Juez ante el que hubiera sido formulada la solicitud la
convocará en el plazo más breve posible. En cualquier caso la audiencia habrá de celebrarse en un plazo máximo de setenta
y dos horas desde la presentación de la solicitud.
 Art. 544 Ter (continuación)

Durante la audiencia, el Juez de guardia adoptará las medidas oportunas para evitar la
confrontación entre el presunto agresor y la víctima, sus hijos y los restantes miembros de la familia. A
estos efectos dispondrá que su declaración en esta audiencia se realice por separado.
Celebrada la audiencia, el Juez de guardia resolverá mediante auto lo que proceda sobre la
solicitud de la orden de protección, así como sobre el contenido y vigencia de las medidas que
incorpore. Sin perjuicio de ello, el Juez de instrucción podrá adoptar en cualquier momento de la
tramitación de la causa las medidas previstas en el artículo 544 bis.
5. La orden de protección confiere a la víctima de los hechos mencionados en el apartado 1 un
estatuto integral de protección que comprenderá las medidas cautelares de orden civil y penal
contempladas en este artículo y aquellas otras medidas de asistencia y protección social
establecidas en el ordenamiento jurídico.
La orden de protección podrá hacerse valer ante cualquier autoridad y Administración pública.
 Art. 544 Ter (continuación)

 6. Las medidas cautelares de carácter penal podrán consistir en cualesquiera de las previstas en la legislación
procesal criminal. Sus requisitos, contenido y vigencia serán los establecidos con carácter general en esta ley. Se
adoptarán por el juez de instrucción atendiendo a la necesidad de protección integral e inmediata de la víctima.
 7. Las medidas de naturaleza civil deberán ser solicitadas por la víctima o su representante legal, o bien por el
Ministerio Fiscal cuando existan hijos menores o personas con la capacidad judicialmente modificada,
determinando su régimen de cumplimiento y, si procediera, las medidas complementarias a ellas que fueran
precisas, siempre que no hubieran sido previamente acordadas por un órgano del orden jurisdiccional civil, y sin
perjuicio de las medidas previstas en el artículo 158 del Código Civil. Cuando existan menores o personas con
capacidad judicialmente modificada que convivan con la víctima y dependan de ella, el Juez deberá
pronunciarse en todo caso, incluso de oficio, sobre la pertinencia de la adopción de las referidas medidas.
 Estas medidas podrán consistir en la atribución del uso y disfrute de la vivienda familiar, determinar el régimen de
guarda y custodia, visitas, comunicación y estancia con los menores o personas con la capacidad judicialmente
modificada, el régimen de prestación de alimentos, así como cualquier disposición que se considere oportuna a fin
de apartarles de un peligro o de evitarles perjuicios.
 Las medidas de carácter civil contenidas en la orden de protección tendrán una vigencia temporal de 30 días. Si
dentro de este plazo fuese incoado a instancia de la víctima o de su representante legal un proceso de familia
ante la jurisdicción civil, las medidas adoptadas permanecerán en vigor durante los treinta días siguientes a la
presentación de la demanda. En este término las medidas deberán ser ratificadas, modificadas o dejadas sin
efecto por el Juez de primera instancia que resulte competente.
Art. 544. Ter (continuación)

8. La orden de protección será notificada a las partes, y comunicada por el Secretario judicial
inmediatamente, mediante testimonio íntegro, a la víctima y a las Administraciones públicas competentes
para la adopción de medidas de protección, sean éstas de seguridad o de asistencia social, jurídica,
sanitaria, psicológica o de cualquier otra índole. A estos efectos se establecerá reglamentariamente un
sistema integrado de coordinación administrativa que garantice la agilidad de estas comunicaciones.
9. La orden de protección implicará el deber de informar permanentemente a la víctima sobre la situación
procesal del investigado o encausado así como sobre el alcance y vigencia de las medidas cautelares
adoptadas. En particular, la víctima será informada en todo momento de la situación penitenciaria del
presunto agresor. A estos efectos se dará cuenta de la orden de protección a la Administración
penitenciaria.
10. La orden de protección será inscrita en el Registro Central para la Protección de las Víctimas de la
Violencia Doméstica y de Género.
11. En aquellos casos en que durante la tramitación de un procedimiento penal en curso surja una
situación de riesgo para alguna de las personas vinculadas con el investigado o encausado por alguna de
las relaciones indicadas en el apartado 1 de este artículo, el Juez o Tribunal que conozca de la causa
podrá acordar la orden de protección de la víctima con arreglo a lo establecido en los apartados
anteriores.
1) CLASES DE MEDIDAS PROVISIONALES:
PERSONALES Y REALES

1.2) MEDIDAS CAUTELARES PROVISIONALES REALES (ORTELLS):

1.2.1) MEDIDAS CAUTELARES REALES DEL PROCESO PENAL: MULTA,
CONSECUENCIA ACCESORIA DEL COMISO Y COSTAS PROCESALES.

1.2.2) MEDIDAS CAUTELARES DEL PROCESO CIVIL ACUMULADO AL PENAL:

RESTITUCIÓN DE COSAS DETERMINADAS Y LA INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y
PERJUICIOS.
1.2) MEDIDAS CAUTELARES REALES

 Conservar efectos e instrumentos del delito

 Asegurar las responsabilidades pecuniarias
 Medios: incautación y depósito de piezas de convicción, constitución de
fianza o embargo de bienes.

- Artículos 589 a 621 LeCrim. Para asegurar responsabilidades pecuniarias.

- Fianzas y embargos
- Decomiso cautelar de bienes, medios, instrumentos y efectos del delito
intervenidos. Art. 127 octies CP.
2) CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

 A) JURISDICCIONALIDAD: Solo por Autoridad Judicial competente y mediante Auto motivado.

Excepción: detención policial preventiva.
 B) INSTRUMENTALIDAD: Al servicio de la efectividad de la sentencia que en su día se dicte.
 C) PROVISIONALIDAD: Desde el inicio del proceso hasta sentencia firme. Aunque si se dicta
Sentencia absolutoria en primera instancia es difícil mantenerla (STC 13-2-2012).
 D) VARIABILIDAD: Susceptibles de ser modificadas, dejadas sin efecto, o adoptarse nuevamente
a lo largo del proceso si varian presupuestos que justifiquen adopción, mantenimiento,
sustitución o supresión. [Autos sobre situación personal no efecto de res iudicata, STC de 29-5-
2008]
 E) HOMOGENEIDAD: tipología similar a las que ejecutivamente imponga la sentencia en su día.
3) PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

 A) FUMUS BONI IURIS, la ”apariencia de buen derecho” = indicios de la

existencia de un hecho delictivo imputable al investigado.

 B) PERICULUM IN MORA, el “peligro en la demora” = conjurar peligros,

básicamente:
 Fuga del investigado
 Destrucción fuentes de prueba
 Ocultación patrimonial
 Riesgo de reiteración delictiva
4) EL JUICIO DE PROPORCIONALIDAD

 A) Intervención adecuada al fin perseguido.

 B) Intervención necesaria, siendo que no puede aplicarse una medida

menos gravosa.

 C) Intervención proporcionada en sentido estricto. Atender al caso y la

situación del investigado.
 5) LAS MEDIDAS CAUTELARES A
PERSONAS JURÍDICAS

5.1) MEDIDAS CAUTELARES A PERSONAS JURÍDICAS NO SUJETOS ACTIVOS DE DELITOS. NO RESPONSABILIAD PENAL DE LA PERSONA JURÍDICA.
Artículo 129 CP
 1. En caso de delitos cometidos en el seno, con la colaboración, a través o por medio de empresas, organizaciones, grupos o cualquier
otra clase de entidades o agrupaciones de personas que, por carecer de personalidad jurídica, no estén comprendidas en el artículo 31
bis, el juez o tribunal podrá imponer motivadamente a dichas empresas, organizaciones, grupos, entidades o agrupaciones una o varias
consecuencias accesorias a la pena que corresponda al autor del delito, con el contenido previsto en las letras c) a g) del apartado 7
del artículo 33. Podrá también acordar la prohibición definitiva de llevar a cabo cualquier actividad, aunque sea lícita.
 2. Las consecuencias accesorias a las que se refiere en el apartado anterior sólo podrán aplicarse a las empresas, organizaciones, grupos
o entidades o agrupaciones en él mencionados cuando este Código lo prevea expresamente, o cuando se trate de alguno de los
delitos por los que el mismo permite exigir responsabilidad penal a las personas jurídicas.
 3. La clausura temporal de los locales o establecimientos, la suspensión de las actividades sociales y la intervención judicial podrán ser
acordadas también por el Juez Instructor como medida cautelar durante la instrucción de la causa a los efectos establecidos en este
artículo y con los límites señalados en el artículo 33.7.

STS 737/2017 de 23-2-2017.

5) LAS MEDIDAS CAUTELARES A PERSONAS
JURÍDICAS

5.2) MEDIDAS CAUTELARES APLICABLES A LA PERSONAS JURÍDICAS

PENALMENTE RESPONSABLES.
Art. 31 BIS del CP + artículo de la parte especial
Art. 33.7 del CP

Procedimiento: Art. 544 quáter LeCrim: “Cuando se haya procedido a la

imputación de una persona jurídica…”
6) MEDIDAS CAUTELARES A MENORES DE
EDAD O CON CAPACIDAD JUDICIALMENTE
MODIFICADA

 ART. 544 Quinquies

 Sujeto pasivo: menor de edad o persona con capacidad judicialmente
limitada.

 Supuestos: delitos recogidos en el art. 57 del CP.

 Presupuestos: Situación objetiva de riesgo o desamparo del menor.
 7) LAS MEDIDAS CAUTELARES
INNOMINADAS

 Cuestión controvertida si tienen encaje legal.

 Jurisprudencia del TC , del TS y del TEDH ha venido a cuestionar su legalidad.
STC 169/2001 de 16 de julio. Prohibición de salida del territorio nacional y retirada del
pasaporte. Aunque matiza que “no implica por sí misma necesariamente la ilegitimidad
constitucional de la actuación de los órganos jurisdiccionales, siempre que éstos hubieran
actuado en el caso concreto respetando las exigencias dimanantes del principio de
proporcionalidad”.
STS, Sala 2ª, 2/2999, de 15 de octubre (que se recurrió en amparo y se denegó por el TC).
Condenó por prevaricación al Juez de Instrucción que acordó la prohibición de salida de
España de algunos de los inculpados sin motivación ni razonamiento jurídico alguno. ((…)
Cuando no existan razones para ordenar su detención en los términos del artículo 486 y ss
LeCrim, una prohibición de salir del territorio. Sin embargo, no obsta la adopción de la
medida que la ley estricta no la completa con todo detalle” (FJ 2º)
7) LA COMPENSACIÓN POR APLICACIÓN DE UNA MEDIDA CAUTELAR
PERSONAL

 Art. 34 CP
 Art. 58.1 CP
 Art. 59 CP
 STS 17-3-2015, res. 154/2015
 Acuerdo del Pleno no jurisdiccional Sala Penal del Tribunal Supremo de 19 de
diciembre de 2013: compensada atendiendo al grado de aflictividad que su
efectivo y acreditado cumplimiento haya comportado.
 En general 10 apud acta= 1 día de prisión
 Cabría la compensación de otras medidas como la prohibición de conducir,
de aproximación, etc.