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Para el concurso de seleccin y
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C0NV0CATORIAS 001, 002 y 003-2014-SN/CNM

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ASOCIADOS
O BANCODEPREGUNTASDESARROLLADO3
Para el concurso de seleccin y
nombramientos de f ueces y Fiscales

@ UBI LEX Asociados S.A.C.


Av. Paseo de la Repblica No 111 Of. 2)TLima1
Telfono: 69L-7721.

Tiraje: 1000 ejemplares


Edicin: lrnio2014
Derechos de Autor Reservados conforme a Ley
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca
Nacional del Per N': 20'1.4-07 617

ISBN: 9786124574863

Composicin y Diagramacin
UBI LEX Asociados S.A.C
SorucroNARro DE PnrcuNTAS
CNM 2OL41

1. Nota: en este documento se colocan las respuestas al banco de preguntas en concordancia


con la numeracin enlistada en el banco de preguntas publicado en la pgina web del Concejo Nacional
de la Magistratura el 25 de abril de 2014.
t.
DERECHO PENAL,
DERECHO PROCESAL PENAL Y
DERECHO PENITENCIARIO

14. LA RESOLUCIN DE LA FISCALA DE LA NACIN NO 3106.2012-MP.FN,


aprueba la la Directiva No 011-2012-MP-FN, denominada: "Directiva que regula
la intervencin Fiscal en los operativos extraordinarios de seguridad interna en
los Establecimientos Penitenciarios", la misma que en su artculo primero seala
que las Fiscalas de Prevencin del Delito, son competentes para intervenir en los
operativos extraordinarios de seguridad en los Establecimientos Penitenciarios,
de conformidad con el artculo 150 del Cdigo de Ejecucin Penal (que regula
estos operativos), sin embargo en aquellas localidades en las no se hayan
implementado estos Despachos Fiscales, las Fiscalas Provinciales Penales o
Mixtas, asumen dicha competencia.
15. En el artculo artculo 29 del NCPP, se dispone que a este Juez le compete:
1. Conocer las cuestiones derivadas de la constitucin de las partes durante
la lnvestigacin Preparatoria. 2. lmponer, modificar o hacer cesar las medidas
limitativas de derechos durante la lnvestigacin Preparatoria. 3. Realizar el
procedimiento para la actuacin de prueba anticipada. 4. Conducir la Etapa
lntermedia y la ejecucin de la sentencla. 5. Ejercer los actos de control que
estipula el NCPP. 6. Ordenar, en caso de delito con resultado de muerte, si no se
hubiera inscrito la defuncin, y siempre que se hubiera identificado el cadver,
la correspondiente inscripcin en el Registro Nacional de ldentificacin y Estado
Civil. 7. Conocer de los dems casos que el NCPP y las Leyes determinen.
16. Los efectos de la formalizacin de la investigacin preparatoria por excelencia
son 2 y se encuentran ubicados en el artculo 339 del NCPP: 1) La suspensin
del curso de la prescripcin de la accin pen|. 2) El Fiscal perder la facultad
de archivar la investigacin sin intervencin judicial.
'17. La detencin domiciliaria es una medida de coercin personal sustituta de la
prisin preventiva, es decir, para imponerse debe de presentarse el fumus delicti
comissi y el peligro procesal, pero se impone, en vez de la prisin preventiva
cuando el imputado o imputada: a) Es mayor de 65 aos de edad. b) Adolece de
una enfermedad grave o incurable. c) Sufre grave incapacidad fsica permanente
que afecte sensiblemente su capacidad de desplazamiento. d) Es una madre
gestante. Asimismo, esta medida est condicionada a que el peligro de fuga o
de obstaculizacin pueda evitarse razonablemente con la imposicin de esta
medida.
't 8. Teniendo en cuenta que estamos ante un delito de hurto simple, toda vez que
no existe destreza (conceptualizada como aquella habilidad del sujetc destinada
a quebrar las defensas opuestas por el propietario o poseedor del bien -bramot
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENALY DERECHO PENITENCIARIO

y cantzano, p. 298-299-), el fiscal de acuerdo al artculo 2 del Cdigo Procesal


Penal, vigente en todo el pais, podra: 1) Proponer un acuerdo reparatorio (pues
est dentro del supuesto del artculo 2 inciso 6 del NCPP). 2) Promover el
principio de oportunidad (pues no afecta el inters pblico y la pena mnima del
delito es un ao de pena privativa de libertad). 3) Formalizar la investigacin.
19. Como fiscal y teniendo en cuenta los actos de investigacin que se citan,
dispondra formalizar la investigacin preparatoria con Hugo por los delitos
de manipulacin herramienta peligrosa en estado de ebriedad o drogadiccin,
contenido en el artculo 274-A del Cdigo Penal y por delito de tenencia ilegal de
armas contenido en el artculo 279 del Cdigo Penal.
20. El reconocimiento de personas segn el artculo 189 del NCPP es un medio de
prueba que se insta cuando fuere necesaric individualizar a una persona, para
ello, quien reconoce previamente describir a la persona aludida, acto seguido,
se le pondr a la vrsta junto con otras de aspecto exterior semejantes, y en
presencia de todas ellas, y desde un punto de donde no pueda ser visto, se le
preguntar si se encuentra entre las personas que observa aquella a quien se
hubiere referido en sus declaraciones y, en caso afirmativo, cul de ellas es.
Cuando el impuiado no pudiere ser trado, se podr utilizar su fotografia u otros
registros. observando las mismas regias anlogamente.
21, 113 y 310. El actor civil es la figura del sujeto procesal que tiene la accin
reparatoria en el proceso penal. Segn el Cdigo Procesal Penal, lo constitucin
del actor civil tiene las siguientes caractersticas: a) Se constituye el agraviado
o los perjudicados con el delito - a diferencia del Cdigo de Procedimientos
Penales que indicaba que solo se poda constituir en Actoi' Civil el titular del
Bien Jurdico Protegido, b) El criterio para reclamar la reparacin civil es el dao
causado, no constituye un criterio las posibilidades econmicas del obligado, c)
La oportunidad para que un agraviado se constituya en Actor Civil es durante la
investigacin preparatoria (formalizacin y antes de la etapa intermedla), d) Se
presenta un escrito con ciertas formalidades (nombres, hechos, fundamentos de
derecho, monto, medios de conviccin, si fatta uno de ello es inadmisible)-, la
decisin respecto a si se acepta o no la constitucin en actor civil, se toma en
audiencia.
22. En la intervencin policial en casos de delitos de conduccin de vehculos en
estado de ebriedad deben de actuar las diligencias urgentes que reclaman la
naturaleza de este tipo de delitos, de conformidad con la Ley 29439, el registro de
personas, cumpliendo en especial el numerl cuarto del artculo 210 del NCPP
Registro de personas, que seala que antes de iniciar el registro se expresar al
intervenido las razones de su ejecuon, v se le indicar del derecho que tiene de
hacerse asistir en ese acto por una persona de su confianza, siempre que sta
se pueda ubicar rpidamente y sea mayor de edad. Asimismo, se realizar un
examen corporal para prueba de alcoholemia, as podr realizar la comprobacin
de tasas de alcoholemia en aire aspirado. Si el resultado de la comprobacin
es positiva o, en todo caso, si se presentan signos evidentes de estar bajo la
influencia de bebidas alcohlicas u otro tipo de sustancia prohibida, el intervenido
ser retenido y conducidr: al centro de corrtrol sanitario cor"respondiente
para realizar la prueba de intoxicacin en sangre o en otros fluidos segn la
prescripcin del facultativo. Si la polica interviene en operaciones de prevencn
del delito, elaborar un acta de las diligencias realizadas, abrir un Libro-Registro
en el que se harn constar las comprobaciones de aire aspirado realizadas, y
comunicar lo ejecutado al Ministerio Pblico adjuntando un informe razonado
de su intervencin.

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BANCO DE PREGUNTAS DESARROLTADO

43. Que el delito imputado es el de trfico ilcito cle drogas, pcr lo que Ia detencin
tiene un plazo mximo de quince das, por lo que es legal la detencin; sin
embargo, no es proporcional, pues habiendo terminado !as diligencias de Ley en
el da cinco, debi de decidir ah acerca de la libertad del procesado. es decir,
si es que solicita al juez la imposicin de prisin preventva. ccmparecencia
restringida, o comparecencia simple, pues es el juez quen decde sobre la
libertad del procesado a pedido del fiscal.
44. La Polica Nacional del Per^ lo puede detenei legaimenie sn necesidad de
mandato judicial, por existir flagrancia. la ubicada en el rnciscl tres del artculo
259 que seala que existe flagrancia (flagrancia extendida) r:uando ei agente ha
huido y ha sido identificado durante la perpetracion Cel hecho punible, sea por el
agraviado o por otra persona que haya presenciado ei heci-ro, y es encontrado
dentro de las 24 hcras de produciCo el l'iecho puniblt-:.
45. Como seala el artculo 158 del Cdigo Penal el delito de violacin a la
intirnidad es perseguibles por accin orivada. En estcs casos seala el NCPP
que el directamente ofendido por el delito formular qLierella. por s o por sl.t
representante legal ante el Juzgado Penal Unipersonal Sin emDargo, en ei
presente caso no se hizo, sino que se preserrt denuncia y sta lleg al fiscal
como si se tratara de un delito perseguible por accin pblica, de ah que el fiscal
no tenga competencia para seguir conociendo de ste, por lo que debe disponer
la reserva provisional de la investigacin, notificande al dentrnciante sclbre las
razones por las cuales no da trmite a su denuncia.
46. No obstante procede el careo de imputados, testigos o ei agraviado, cuando
surjan contradicciones importantes, se ha establecido de forma expresa la
prohibicin de este medio de prueba entre el imputado y la vctima menor de
catorce aos de edad, salvo que quien lo represente o su defensa lo solicite
expresamente.
47. Formalizar la investigacin preparatoria para determinar si es autcr o cmplice
del delito de fabricacin y falsificacin de moneda de curso legal. regulado en el
artculo 252, que sanciona al que falsifica billetes o monedas con pena privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de doce aos V con ciento veinte a
trescientos das-multa.
48. El artculo 162 dei NCPP seala que toda persona es, en principio, hbil para
prestar testirnonio, asimismo, en virtud del artculo 163 del mismo cuerpo
normativo, toda persona citada corno testigoJiene el deber de concurrir, salvo
las excepciones legaies correspondientes, 'de ah que este requerimiento no
deba ocasionarle consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
De ah que si Juan Constante no asiste a prestar su testimonio se le har
comparecer compulsivamente por la fuerza pblica (Art. 164 NCPP).
49. No procede principio de oporiunidad por tratarse de un reinciciente, Adems se
debe tener en cuenta que 0,3 de alcohol en la sangre constituye delito para los
que realizan servicio de transpode pblico.
55. Se comete delito de estafa, configurado en el adcuk 196 del Cdigo Penal
que exrge que el sujeto activo induzca en error a! agraviado. hacindolo caer
en error en virtud cie un engao (en este caso la firma del Cr:rcunrento porque
supuestamente perdera su domicilio), motivo por el cual este cecie su patrimonio
al sujeto activo o un te!'cero, siendo as perjudicado (lo que se da al queCar
inscritc el inmueble a nombre dei imputarjo, ya no del agraviado).

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DERECI-10 PENAT DERECHO PROCESAL PENAI. Y DERECHO PENITENCIARIO

56. Se ha deterrninado que es inccnstitucional !a norma por vulnerar el derecho


funclamental al libre desarrollo cie la personalidad de los menores de 14 aos de
eda,l a ienos de 18. EI Tribunal Constitucional estima que carece de relevancia
enritir pronunciamiento sobre si dicha disposicin penal vulnera o no el principio
de rgualdad. La sentencia no implica la inrnediata excarcelacin de aquellos
procesados o condenados con base en el inconstitucional artculo 173", inciso
3), del Cdigo Penal, modificado por la Ley No 28704, en los casos de violencia,
agresin o ahuso sexual contra menores de i4 aos a menos de 18 (en los
que no se acredita el consentinriento de dichos rnenores). La declaracin de
inconstiiucionalldad no implica que a dichos procesados o condenados, cuando
corresponda, no se les pueda orocesar nuevamente por el delito de violacin
sexual regulado en elarticulo '170" de| Cdigo Pena) u otrc tipo penal, o aplicar
algunos mecanisrncs alternativos a dicho juzgamiento.
se debe diferenciar dos tipos de efectos que origina la presente declaratoria de
inconstituciorralidad: el primero. respecto de aquellos casos penales en trmite
o terminados en ios que se acredite el consentimiento fehaciente y expreso de
los menores de edad entre 14 aos y menos de 18, que teniendo en cuenta los
efectos retroactivos en materia penal favorable al reo, a partir de la presente
declaratoria de inconstitucionalidad, no resultarn sancionados penalmente;
y el segurrdo, sobre aquellos casos penales en trmite o terminados en los
que no se acredite dicho consentimiento, sino pol. el contrario, se evidencie
que ha existidr violencia, agresin o abuso sexual, o grave amenaza, contra
dichos menores, o casos en los que no se hubiera podido apreciar si existi o
no el aludido consentimiento, , dependiendo de los hechos concretos, podrn
ser susceptibles de "sustitucin de pena", "adecuacin del tipo penal" o ser
procesados nuevamente conforme al artculo'l 70'del Cdigo Penal u otro tipo
oeiral que resultara pertinente. Exhor-ta al Congreso de la Repblica para que,
ct:nforme a siJS competencias, legisie de forma sistemtica y con la gravedad
de la pena que corresponda, ias respectivas disposiciones penales del captulo
s<bre vioiacin de la libertad sexual del cdigo Penal que tengan porfinalidad la
proteccin de los derechos fundamentaies de los menores de edad.
57. La cuestin previa es un medio tcnico de defensa y procede cuarrdo el Fiscal
decide continuar con la lnvestigacin Preparatoi'ia omitiendo un requisito de
procediiiilidad explicitamente previsto en la ["ey. si el rgano jurisdiccional la
declara fundada se anular lo actuado. una vez satisfecho el requisito omitido la
investigacin Preparatorra podr reiniciarse.
58. Se pueden deducir las excepciones de: a) Nafuraleza de juicio. b) lnrprocedencia
de accin. c) Cosa juzgada. d) Amnista. e) Prescripcin. Estn reguladas en el
artculc 6 del Nuevo cdigo Procesal Penal y el procedimiento de tramitacin de
las excepaones se encuentra regulado en el artculo 8 que tiene que ver con el
sealamiento de una audiencia-.
Soio la excepcin de naturaleza de juicio no finiquita el proceso, las dems
impiican qrie el proceso ser sob^esedo definitivamente. Estas se plantean una
vez que el Fiscai haya decidido continuar con las investigaciones preparatorias
o al coritestar la querella ante el Juez y se resolverr necesariamente hasta
culminar la Etapa Intermedia. Pueden ser <jeclarados de oficio. contra el auto
expedtdo por el Juez de ia Investigacin Preparatoria procede recurso de
apelacin.
59. Es la medrda de coercin perrs<.inal ms grave dei ordenamiento jurdico procesal
penal. para su imposicin se requiere que el fiscal !c soiicite al juez, sobre la
bas* de estos requisitos: a) Que exisien funCados y graves elementos de

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BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

conviccin para estimar razonablemente la conrsn de L!n deliio que vincule


al imputado conro autor o partcpe dei nlismo. b) Que la sancin a itnpcnerse
sea superior a cuatro aos de pena privatir,'a de libertad. c) Que el itrputaclo,
en razn a sus antecedentes y otras circunstancias del caso 0articular. permita
colegir razonablemente que tratar de eludir la accin de la lusticia (oeligro de
fuga) u obstaculrzar la averiguacin de la verdad (peligrc Ce obstaculizacin).
El Juez de la lnvestigacin Preparatcria, cienfro de las cuarenta y ccho hcras
siguientes al reqirerimiento del Ministerio Pblico realiz.ar la at-tdiencia para
determinar la procedencia Ce la prisin pi-eventiva. La audiencia se ce iebrar con
la concurrencia obligatoria del Fiscal, dei implriado ),' su defensDr. El defensoi
del imputado que no asista ser reemplazad,: pcr el defensor de oii.:ic. Il auto
de prisin preverrtiva ser especialmente notivado. con e;<pr esirn siirir:ta de
la imputacin, de los fundarenios de hecho ,v de cierecho que il sustente. y
la invocacin de las citas legaies corresponcltentes. Ei Jue de la lttvestigactn
Preparatoria. si t-ro considera fr-nriado el requeriniir,;nto u{r' prisin preventiva
optar por la medida cie cornparecencia relrioiiva o sirnpie :;egn el caso. Lir
prisin preventiva no durar ms de nLteve nre-ces Tratndose de pi'ocescrs
complejos, el plazo lmite de la prisin p!'e','entiva no duar ms r!e Cieciooirc'
meses.
60. La confesin consiste en la admisin por el imputado de los ca'qos o imputacln
formulada en su contra, para que tenga valor probatorio y ienga la entidad ccmo
para disminuir pruclencialmente la :ena hasia en uria tei'cei"a parie por debajo del
mnimo legal debe: a) Esi debidamente corroborada por otro u otros elententos
de conviccin. b) Sea prestada libremente y en estado normal cie las facultades
psquicas. c) Sea prestada ante el luez o e! fiscal err presericia de su abogacJo
d) Sea sincera y espontanea. Sin ernbargo, a pjsar de elio, este bene[icio es
inaplicable en los supuestos de fiagrancia, toda vez que es trnecesari,. ar.rte la
realidad del delito y no importar una ayuda a la investigacin o juicio
61. Como seala el Acuerdo Plenario A4-2007 ICJ-116 el l-ribunal. i;in variar o alterar
sustancialmente el hecho punrble objeto de acusacin. puede plantear la tesis
de desvinculacin. Esta no es necesaria si la nue.,,a circunstancia c la distita
tipificacin, siempre que respete la hoinogeneidaci del bien jurdico protegido. ha
sido propuesta expresa o implicitamente poi'!a defensa. Tanrpccc-r coi'responclr:
plantear ia tesis para !ntroducir una cjrcunstancia atenuante o variar el gradc, del
delito o el ttulo de participacin. ni cuando se esi ante un manifiesto error en !a
tipificacin, fcilmente constatable por la defensa.
62. En este caso a la madre le cabe responsabifdad por el <jelito de encubnriento
personal. regulado en el articuio 404 dei Cdigo Penal, que set,tciona ai que
sustrae a una persona cle la persecucin penal o a la ejecucin cie una pena o
de otra medida ordenada por la justicia.
67. Frente al derecho a la inviolabrlidad del domicilio para ailanilr-una vi'ienda se
requiere autorizacin jurJicial: sin en;bargo, se cla una excepcin que se 'oasa
la situacin particular de Ia urgencra, as resuita iegtirno ei ingr"eso de efectivos
de la Polica Nacional en el dori,;ilio de uir.r pei'sona sin su nrer'ia sutoriza,;ion
siempre que se tenga conocinrierrtc fundado, directo e iirmediato qL,e ilr.je
ccnstancia eviCente de la realizacin de un hecho prinlhie, el gr"v5in"6 peit.qro
de su perpetracin c en caso de la persecucin conunuada del irr6{6r sg
se refugia en 1. Sin ernbargo, la inten,enctri ureente sancionada para ios
casos de flagrancia se justrfica constitucionalmenie respecto de los driitcs c!e
consumacin instantnea, puers en los deiitos Dermtner:tes no se config:rrara,
en principio. la situacin de urgencia que impida recabar la ai;k:rizaoirn iuclicial

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DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

correspondente. Por consiguiente, en los delitos de tenencia de armas, trfico


ilicitc de drogas. contrabando y otros, cuya posesin continuada se indica como
almacenada al interior de un domicilio, se requerir la previa autorizacin judlcial;
pues, aun cuando puedan presentarse de manera concurrente los requisitos de
la flagrancia delictiva, en los delitos permanentes se presenta el decaimiento del
supuesto de la extrema urgencia.
69. No procedera la aplicacin del principio de oportunidad, de acuerdo a lo
estabiecido en el artculo 2, inciso I, NCPP el mismo seala que b) Sin tener
la condicin de reincidente o habitual, se hubiera acogido al principio de
oportunidad o acuerdo reparatorio en dos ocasiones anteriores, dentro de los
cinco aos de su ltima aplicacin, siempre que se trate, en todos los casos, de
oelitos de la misma naturaleza o que atenten contra un mismo bien jurdico.
74. Fara la prisin preventiva se requiere analizar los siguientes elementos: (Artculo
268 NCPP).
Que existan Fundados elementos de conviccin a) Que exsten fundados y
graves elementos de conviccin para estimar razonablemente la comisin de
un delito que vincuie a! imputado corno autor o partcipe del mismo. Prognosis
de la pena b) Que la sancin a mponerse sea sLperior a cuatro aos de pena
privativa de libertad; y Peligro de fuga y obstaculizacin c) Que el imputado,
en razn a sus antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita
colegir razonablemente que tratar de eludir la accin de la justicia (peligro de
fuga) u obstaculizar Ia averiguacin de la verdad (peligro de obstaculizacin).
Peligro de fuga (Artculo 269 NCPP). Para calificar el peligro de fuga, el juez
tendr en cuenta: 1. El arraigo en el pas del imputado, determinado por el
domicilio, residencia habitual, asiento de la familia y de sus negocios o trabajo y
las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer oculto; 2.
La gravedad de la pena que se espera como resultado del procedimiento; 3. La
magnitud del Cao causado y la ausencia de una actitud voluntaria del imputado
para repararlo; 4. El comportamiento del imputado durante el procedimiento o en
otro proceciimiento anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse
a la persecucin penal; y 5. La pertenencia del imputado a una organizacin
criminal o su reintegracin a las mismas. Y Peligro de obstaculizacin (Artculo
270 NCPP) Para calificar el peligro de obstaculizacin se tendr en cuenta el
riesgo razonable de que el imputado 1. Destruir, modificar, ocultar, suprimir
o faisificar elementos de prueba. 2. lnfluir para que coimputados, testigos o
peritos informen falsamente o se comporten,de manera desleal o reticente. 3.
lnducir a otros a realizar tales comportamientos.
71. 24 horas. El artculo 311 de! NCPP, establece en su inciso 1 que: En los delitos
de usurpacin, el juez, a solicitud del fiscal o del agraviado, ordenar el desalojo
preventivo del inmueble ocupado en el trmino de veinticuatro horas, ministrando
pro'risionalrlente la posesin al agravado, siempre que exista motivo razonable
para sostener que se ha cometido el delito y que el derecho del agraviado est
suficientemente acrediiado. El desalojo se ejecuta dentro del trmino de setenta
y dos horas de concedicia.
72. Mediante Resolucin de la Fiscala de la Nacin 798-2010-MP-FN, del 03 10512010
se establece que os delitos de Corrupcirr de funcionarios deben ser conocidos
por' fiscalas especiailzadas, siendo slo estas competentes para conocer las
denuncias y prccesos penales por delitos contra la Administracin pblica,
previstos en las Secciones ll(Concusin), lll, (Peculado) y lV(corrupcin de
funcionarios, que en ei presente caso el art. 390 tipifica el delito de retardo

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BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

injustificado de pago, en la seccin lll. En tal sentido como Fiscal determinara


como competente a la Fiscala especializada en delitos de Corrupcin de
funcionarios.
73. La sancin por excelencia para los actos procesales es la nuiidad, que ser
absoluta cuando se afecte: a) La intervencin, asistencia y representacin del
imputado o de la ausencia de su defensor en los casos en que es obligatoria
su presencia. b) Nombramiento, capacidad y constitucin de Jueces o Salas.
c) La promocin de la accin penal, y a la participacin del Ministerio Pblico
en las actuaciones procesales que requieran su intervencin obligatoria. d)
La inobservancia del contenido esencial de los derechos y gai'antas previstos
por la Constitucin. Ninguno de estos casos se da en el supuesto, pues la
competencia que podra generar nulidad es la de los jueces y no la del Ministerio
Pblico que se rige por el principio de unidad, tal es as que sus miembros
pueden ser reemplazados para garantizar la presencia del funcionario en ciertas
actuaciones, asimismo, tampoco se presenta algn tipo de indefensin.
74. El artculo 10'l del NCPP, seala que la oportunidad de la constitucin en actor
civil deber efectuarse antes de la culminacin de la lnvestigacin Preparatoria.
Sobre este particular, no hay mayor discrepancia en la doctrina, la discrepancia
se suscita respecto a si debe haber o no audiencia para decir la constitucin en
Actor Civil.
75. Hasta la etapa intermedia.
El artculo 154 dei NCPP. Establece los efectos de la nulidad.-
1. La nulidad de un acto anula todos los efectos o actos consecutivos que
dependen de 1. El Juez precisar los actos dependientes que son anulados.
2. Los defectos debern ser subsanados, siempre que sea posible, renovando
el acto, rectificando su error o cumpliendo el acto omitido.
3. La declaracin de nulidad conlleva la regresin del proceso al estado e
instancia en que se ha cumplido el acto nulo. Sin embargo, no se podr
retraer el proceso a etapas ya precluidas salvo en los casos en que asi
correspondiere de acuerdo con las normas del recurso de apelacin o de
casacin.
4. La declaracin de nulidad de actuaciones realizadas durante la lnvestigacin
Preparatoria, no importar la reapertura de sta. Asimismo, las nulidades
declaradas durante el desarrollo deljuicio oral no retrotraern el procedimiento
a la etapa de investigacin o a la etapa inlermedia.
76. Conforme al art. 49' CP, se constituye en delito continuado, Cuando varias
violaciones de la misma ley penal o una de igual o semejante naturaleza
hubieran sido cometidas en el momento de la accin o en momentos diversos,
con actos ejecutivos de la misma resolucin criminal, sern considerados como
un slo delito continuado y se sancionarn con la pena correspondiente al ms
grave. (...)
En tal sentido ambos delitos sern considerados como uno solo. Por ello como
solicitara una sancin con la pena correspondiente al delito ms grave, esto
es, con la pena establecida para el delito de hurto agravado (pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de seis aos).
77. El Artculo 329 del CPP, establece que el Fiscal debe iniciar los actos de
investigacin cuando tenga conocimiento de la sospecha de la comisin de un
hecho que reviste los caracteres de delito. Promueve la investigacin de oficio o
a peticin de los denunciantes.

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DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENI TENCIARIO

Respecto a las diligencias que deba realizar el Artculo 330 del CPP indica que: 1.
Ei Fiscal puede, bajo su direccin, !'equerir la intervencin de la Polica o realizar
por s mismo diligencias prelirninares de investigacin para determinar si debe
formalizar la lnvestigacin Preparatoria, estas diligencias tienen por finalidad
inmediata realizar los actos urgentes o inaplazables destinados a determinar
si han tenido lugar los hechos objeto de conocimiento y su delictuosidad, as
como asegurar ios elernentos materiales de su comisin, individualizar a las
personas involucradas en su comisin, incluyendo a los agraviados, y, dentro
de los lmites de la -ey, asegurarlas debidamente y al tener conocimiento de un
delito de ejercicio pblico de la accin penal, puede constituirse inmediatamente
en el lugar de los hechos con el personal y medios especializados necesarios y
efectuar un examen con la finalidad de establecer la realidad de los hechos y, en
su caso, impedir que el delito produzca consecuencia ulteriores y que se altere
la escena del Celito.
78. Ccmo es Lrn deiito cometid< por un funcionario pblico en incumplimiento de
un deber especial. la Fiscala encargada es la frscala especializada en delitos
de Corrupcin de funcionarios, pues estas son competentes para conocer las
denr-ncias y procesos penales al respecto, as meCiante las resoluciones de
la Fiscala de la Nacin N" 182 y 206-2004-l\,1P-FN, se amplan las facultades
otorgadas a las Fiscalia especializadas para que se avoquen al conocimiento de
los delitos comprendidos en los Ttulos XVlll y XIX del libro segundo del Cdigo
Penal( ste ltimo ttulo los delitos contra la administracin pblica).
79. La etapa intermedia constituye el espacio procesal adecuado dirigido por el
rgano jurisdiccional- eljuez de investigacin preparatoria-para preparar el paso
a la siguiente fase de juzgamiento o tomar la decisin de archivar el proceso,
plantear incidencia, que es el caso de excepciones, sino hubieran producido
antes. (SANCHEZ VELARDE, Pabio. El Nuevo Proceso Penal, Editorial ldemsa,
2009, Lima, p. 158)
El Artculo 29 del NCPP, establece la competencia de los Juzgados de la
lnvestigacin Preparatoria.- Compete a los Juzgados de la lnvestigacin
Preparatoria: 4. Conducir la Etapa lntermedia y la ejecucin de la sentencia.
80. Al juez de rnvestigacin preparatoria. As el arL. 71 del NCPP inciso 4 establece
que "cuando el imputado considere que durante las diligencias Preliminares o en
la lnvestigacin Preparatoria no se ha dado cumplimiento a estas disposiciones,
o que sus derechos no son respetados, o que es objeto de medidas limitativas
de derechos indebidas o de requerimientos ilegales, puede acudir en va de
tutela al Juez de la lnvestigacin Preparatdria para que subsane la omisin o
dicte las medidas de correccin o de proteccin que correspondan. La solicitud
del imputado se resolver inmediatamente, previa constatacin de los hechos y
realizacin de una audiencia con intervencin de las partes".
En Acuerdo Plenario 04-2010 en su fundamento 11 establece que la finalidad
esencial de la audiencia de tutela es, entonces, la proteccin, resguardo y
consiguiente efectividad de los derechos del imputado reconocidos por la
Constitucin y las leyes. Desde esta perspectiva, el Juez de la lnvestigacin
Preparatoria se erige en un Juez de Garantas durante las diligencias preliminares
y la investigacin preparatoria ejerciendo su funcin de control de los derechos
ante la alegacin del imputado de que se ha producido la vulneracin de uno
o varios de sus derechos reconocidos especficamente en el artculo 71o del
NCPP, responsabilizando al Fiscal o a la Polica del agravio. En otras palabras,
su finalidad esencial consiste en que el Juez determine, desde la instancia y
actuacin de las partes, la vulneracin al derecho o garanta constitucional

16
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

prevista en la citada norma y realice un acto procesal dictando una medida de


tutela correctiva ponga fin al agravio-, reparadora lo repare, por
-queuna omisin-
ejemplo, subsanando o protectora. -que
81. Resolver en el desaiojo en el trmino de 24 horas, Aftculo 31 1 . modificado por
la Ley 30076.
Se concede la apelacin con efecto suspensivo. Se eleva en 24 horas al
Superior. 31f .4.
82. La prdida del dedo meique confiere especial gravedad a la lesin, no pr-rdiendo
ser considerado falta sino delito.
El delito que se configura es el de Lesiones graves (Artculo 121 inciso segundo
C.P.): 'El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos. Se
consideran lesiones graves: 2. Las que mutilan un miembrro u rgano principal del
cuerpo o lo hacen impropio para su funcin, causan a una persona incapacidao
para el trabajo, invalidez o anomala psquica permanente o la desfiguran de
rnanera grave y permanente".
83. Por delito de Peculado Agravado (Artculo 387, tercer prrafo C.P.).
Peculado en su modalidad agravada, en razn de que, el administrador
(funcionario) se apropia de los bienes que administra. Esta apropiacin que
supone la relacin funcional entre el sujeto activo, y la cosa constituye la base
sobre la que se articula la comisin de este ilcito, constituyndose en presupuesio
necesario que estos bienes se hallen en posesin del funcionario, bienes que
por estar destinados a programas de apoyo social (PRONAA) se constituye en
agravante (ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin Pblica,
Cuarta edicin, Lima, 2007, pp. 489-490).
84. De conformidad a lo descrito por el artculo 208 del Cdigo Penal, no es posibie
aplicar pena, sin perjuicio de la determinacin de la reparacin civil.
Art. 208 C.P.: La excusa absolutoria: 'No son reprimibles, sin perjuicio de la
reparacin civil, los hurTos, apropiaciones, defraudaciones o danos que se causen:
1. Los cnyuges, concubinos, ascendlenfes, descenciientes y afines en lnea
recta.[...].
87. La Ley 30076, indica que la polica puede hacer recomendaciones sobre la
estratega de investigacin, pues participa operativamente en la investigacin
jurdica que disea el fiscal, indica que puedenalizar los hechos contribuyendo
a la labor que realiza el Ministerio Pblico, que puede informar sobre ias
diligencias que ha realizado, pero que debe abstenerse de calificar jurdicamente
los hechos y pronunciarse respecto a la responsabilidad o irresponsabilidad penal.
93. El inciso 1 del artculo 356, seala que: El juicio es la etapa principal del
proceso. Se realiza sobre la base de la acusacin. Sin perjuicio de las garantas
procesales reconocidas por la Constitucin y los Tratados de Derecho
lnternacional de Derechos Humanos aprobados y ratificados por el Per, rigen
especialmente la oralidad, la publicidad, la inmediacin y la contradiccin en
la actuacin probatoria. Asimismo, en su desarrollo se observan los principios
de continuidad del juzgamiento, concentracin de los actos del juicio, identidad
fsica del juzgador y presencia obligatoria del imputado y su defensor.
94. La prueba anticipada, en la medida que el articulo Artculo 325 del NCPp
seala el carcterde las actuaciones de la investigacin.- Las actuaciones de la
investigacin slo sirven para emitir las resoluciones propias de la investigacin

t7
DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

y de la etapa intermedia. Para los efectos de la sentencia tienen carcter de acto


de prueba las pruebas anticipadas recibidas de conformidad con los artculos
242 y siguientes, y las actuaciones objetivas e irreproducibles cuya lectura en el
juicio oral autoriza este Cdigo.
95. Los recui-sos ccntra las resoluciones judiciales son:
1. Recurso de reposicin, un recurso ordinario, no devolutivo, dirigido contra
resoluciones jurisdiccionales limitadas genricamente por la ley, por el cual
el agraviado reclama al mismo tribunal que dict el pronunciamiento su
revocacin o modificacin por contrario imperio (AYAN, Manuel N. Medios
de impugnacin en el proceso penal. Alveroni ediciones. Crdova. 2007.
P 15.)
2. Recurso de apelacin, la apelacin es un recurso judicial ordinario,
constituye instancia. en consecuencia se pueden revisar los hechos, y
abrirse a o agregarse pruebas a los intereses de las partes.
3. Recurso de casacin, que procede contra las sentencias definitivas, los
autos de sobreseimiento, y los autos que pongan fin al procedimiento,
extingan la accin penal o la pena o denieguen la extincin, conmutacin,
reserva o suspensn de la pena, expedidos en apelacin por las Salas
Penales Superiores.
4. Recurso de queja, su objeto es, en esencia, el que los rganos jurisdiccio-
nales se ajusten a los trminos o plazos dentro de los cuales deben resolver,
cumplan con las formalidades y despachen los asuntos ajustndose a lo or-
denado por la ley. (BARRAGN SALVATIERRA, Carlos. Derecho Procesal
Penal, Tercera edicin, Editorial Mc Graw Hill, Mxico, p. 665).
96. 1. Quienes hayan interpuesto un recurso pueden desistirse antes de expedirse
resolucin sobre el grado, expresando sus fundamentos.
2. El defensor no podr desistirse de los recursos interpuestos por l sin
mandato expreso de su patrocinado, posterior a la interposicin del recurso.
3. El desistimiento no perjudicar a los dems recurrentes o adherentes, pero
cargarn con las costas.
97. La Constitucin Poltica, en el artculo 'l 39, seala que- Son principios y
derechos de la funcin jurisdiccional: 5. La motivacin escrita de las resoluciones
judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con
mencin expresa de la Iey aplicable y de los fundamentos de hecho en que
se sustentan. As tambin el EXP. N.' 00037-2012-PA/TCLIMA, fundamento
33: "La jurisprudencia de este Tribunal ha sido constante al establecer que la
exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas "garantiza que los
jueces, cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan, expresen el proceso
mental que los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio
de la potestad de administrar justicia se haga con sujecin a la Constitucin y a
la ley; pero tambin con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho
de defensa de los justiciables" [Expediente N.o 01230-2002-HC/TC, fundamento
'l 11. De este modo, la motivacin de las resoluciones judiciales se revela tanto
como un principio que informa el ejercicio de la funcin jurisdiccional, as como
un derecho constitucional que asiste a todos los justiciables [Expediente N.o
081 25-2005-HC/TC, fundamento 1 01.

98. Se constituye en un delito proceso en el cual interviene un con.iunto de eslabones


que se inicia con la identificacin, captacin y aislamiento de la vctima, puede
llegar a producirse la privacin de la libertad con la finalidad de que la vctima sea

L8
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

incorporada la vctima a la produccin de bienes y servicos contra su voluntad.


El primero de los casos es una afectacin que se produce a la libertad personal
y la segunda se constituye en un proceso de explotacin. (SATINAS SICCHA,
Ramiro. Derecho Penal. Voiumen l, Cuarta edicin, Editorial lustitia, Lima. 20'10.
Pp.490).
Segn el Acuerdo Plenario N" 3-2011lCJ -116 del 06 de diciembre de 2011,
el delito de Trata de Personas protege la Iibertad personal, entendida como la
capacidad de autodeterminacin que cuenta una persona para desenvolver su
proyecto de vida. Sin embargo, un sector de la doctrina* considera que esta
posicin es equvoca, porque las vctimas menores de edad no tienen capacidad
de autodeterminarse, adems no explica el medio comisivo de "abuso de poder",
el cual se ejerce sobre la vctima sin recurrir a la amenaza o violencia sobre
ella, la que aparentemente seguiria teniendo libertad, optando por considerar
como bien juridico protegido, la dignidad, que si bien es considerada como la
esencia de todos los derechos fundamentales, tiene una rnanifestacin concreta
denominada "integridad moral", que es la prohibicin de todo "trato vejatorio que
represente convertr en cosas a /os seres humanos".
La Trata de Personas en consecuencia, describe un proceso que implica un
atentado al ncleo fundamental de la persona humana, porque supone la
vulneracin de su dignidad.
104. Segn elTribunal Constitucional (PLENO JURISDICCIONAL N'0019-2005-Pl/
TC 21106/2005):

5. El arresto domiciliario
14. Existen dos grandes modelos de regulacin de esta medida cautelar que
han sido objeto de recepcin en la legislacin comparada.
El primero es el modelo amplio de detencin domiciliaria, que se caracteriza
por las siguientes notas: a) la detencin domiciliaria es considerada como
una medida alternativa a la prisin provisional; b) tiene carcter facultativo
para el Juez; c) el sujeto afecto a dicha medida puede ser cualquier
persona, y d) la medida puede ser flexibilizada por razones de trabajo.
de salud, religiosas, entre otras circunstancias justificativas. Este modelo
ha sido acogido, por ejemplo, por Bolivia, Chile y Costa Rica. En estos
supuestos, las legislaciones suelen acudir a la nomenclatura "arresto
domiciliario" antes que a la de "detencin domiciliaria", a efectos de evitar
confusiones con la detencin preventiva.
El segundo modelo es el restringido,.y sus notas distintivas son: a) la
detencin domiciliaria es una medida sUstitutiva de la prisin provisional;
b) se impone de manera obligatoria en defecto de la aplicacin de la prisin
provisional, esto es, cuando no puede ejecutarse la prisin carcelaria; c)
se regula de manera tasada para personas valetudinarias (vale decir,
madres gestantes, mayores de 65 aos, enfermos graves, entre otros); d)
excepcionalmente, admite su flexibilizacin mediante permisos en casos
de urgencia. La Ley de Enjuiciamiento Criminal espaola ha adoptado este
modelo. Lo propio ha acontecido con el Cdigo Procesal Penal peruano de
2004, an no vigente.

2. MONTOYA Vivanco, lvn "Manual de Capacitacin para operadores de justicia durante la


investigacin y el proceso penal en casos de Trata de personas. Organizacin lnternacional para los
Migrantes, lnstituto de Democracia y Derechos Humanos de la PUC del Per, 2012, pp.50-52.

19
DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

15 El rgimen del Cdigo Procesal Penal de 1991, especficamente en el in-


ciso 1 de su aiculo 143c (vigente a la fecha), define al arresto domiciliario
no como un mandato de detencin, sino como una medida de compare-
cencia. Es decir, antes que ser una detencin en sentido tcnico, es una
alternatva frente a sta, pues el precepto aludido es claro en sealar que:
"Se dictar mandatc de comparecencia cuando no corresponda la medida
de detencin".
En otras palabras, corresponder dictar alguna de las medidas de
comparecencia previstas en los distintos incisos del artculo 143o (entre
las cuales se encuentra incluido el arresto en el domicilio), cuando no
se cumplan copulativamente los requisitos previstos en el artculo 135o
del mismo cuerpo de leyes, para dictar un mandato de detencin. Dichos
requisitos son:
"1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un
delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo. (...)
2. Que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena
privativa de Iibertad; y,
3. Que existen suficientes elementos probatorios para concluir que el
imputado intenta eludir la accin de la justicia o perturbar la accin
probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la
intencin de eludir a la justicia, la pena prevista en la Ley para el
delito que se le imputa.
En todo caso, el juez penal podr revocar de oficio el mandato de
detencin previamente ordenado cuando nuevos actos de investi-
gacin pongan en cuestin Ia suficiencia de las pruebas que dieron
lugar a la medida'.
16 De acuerdo al artculo 143o, el arresto domiciliario puede ser dictado en
cualquier supuesto; lo cual quiere decir, prima facie, que no se concibe
como un sustituto de la detencin preventiva. De hecho, prcticamente
la totalidad de supuestos en los que se ha dictado esta medida ha
comprendido casos de personas en perfecto estado de salud. No obstante,
el referido artculo tambin permite que esta medida cautelar se imponga
como un sustituto de la prisin preventiva para casos excepcionales.
es decir, cuando se trate "(. .) de imputados mayores de 65 aos que
adolezcan de una enfermedad grave o de incapacidad fsica, siempre
que el peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria pueda
evitarse razonablemente".
Este tratamiento legal de la detencin domiciliaria denota la existencia de
una frmula mixta respecto a los dos modelos reseados en el Fundamento
14, supra.
17 En tal sentido, bien puede afirmarse que, a la vista del ordenamiento
procesal penal vigente, con la salvedad hecha a los supuestos de personas
valetudinarias, el arresto domiciliario y la detencin judicial preventiva son
instituciones procesales penales sustancialmente distintas. De ah que sea
un despropsito acudir a ordenamientos que recogen modelos restringidos
para justificar el tratamiento que debe otorgarse al arresto domiciliario en
nuestro medio.
18. Sin embargo, el Tribunal Constitucional, en tanto supremo intrprete de la
Constitucin, no puede considerar al ordenamiento infraconstitucional, por
s solo, como el factor determinante de sus interpretaciones. Motivo por el
cual, es necesario revisar si, desde una perspectiva constitucional, puede

20
tsANCO DE PREGI.INTAS DESARROi.L.ADO

equipararse el arresto domiciliario con la detencin preventiva. Para tales


efectos, debe recurrirse al uniforme criterio qrre este Tribunal ha expuesto
sobre el partcular y que, ilentro de esie contexto, ccnstituye jurisprudencia
vinculante para todos los poderes rblicos.
19. As. en el Caso Chumpitaz Gonzales (STC 1565-2002-HC). en el que
se pretendi cuestonar ia constitucionalidad <jel dictado de un arresto
domiciliario, este Colegiado seal: "IL]o primero que este Tribunal
Constitucional debe destacar. teniendo en ccnsideracin los trminos
en que se ha formulado la pretensin, es que el anlisis del presente
caso no es sustancialmente igual a otros qLe, con anteriordad. se haya
pronunciado (...),
En efectc, en el presente caso se cuestona que el juzgador haya dec'etado
contra el beneficiario el mandato de cornparecencia con jetencin
domiciliaria, mientras que en los casos a los que se ha hecho referencia
en el prrafo anterior, se cuestionaba supuestos de detencrn judicial
preventiva. Tales figuras, desde luego, no pueden ser equiparadas ni en
sus efectos personales, ni en el anlisis de sus elementos justificatorios,
pues es indudable que la prinrera de las mencionadas (la detencin
domiciliaria) se configura como una de las diversas formas a las que,
de manera alternativa, puede apelar el juzgador con el objeto de evitar
la segunda de ellas, esto es, la detencin judicial preventiva. que, como
se ha expuesto en la sentencia recada en el caso Silva Checa contra el
Poder Judicial, se trata siempre de una medida cuya validez constitucional
se encuentra sujeta a los principios de subsidiaridad, provisionalidad,
razonabilidad y proporcionalidad, en tanto que comporta una restriccin,
en trminos plenarios, de la libertad loconlotoria del afectado cor ella."
(Fundamento 2).
Este criterio ha sido invariablemente reiterado en diversas causas resueltas
en esta sede (Caso Fernandini Marav, STC 0209-2002-HC, Fundamento
2; Caso Bozzo Rotondo, STC 0376-2003-HC, Fundamento 2; entre otros).
20. Porsu parte, en el Caso Viilanueva Chirinos (STC 0731-2004-HC), estableci
lo siguiente: "EI Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha
sealado que la detencin domiciliaria y Ia prisin preventiva responden
a medidas de diferente naturaleza jurdica, en razn al distinto grado de
incidencia que generan sobre la libertad personal del individuo.
No cabe duda que la detencin domiciliaria supone una intromisin a la
libertad menos gravosa, pues resulta una menor carga psicolgica, debido
a que no es lo mismo permanecer por disposicin judicial en el domicilio
que en prisin, siendo menos estigmatizante (...)". (Fundamento 7).
21. Basndose en estos criterios jurisprudenciales, el Tribunal Constitucional
precis en el Caso Arbul Seminario (STC 1725-2002-HC)que no es posible
acumular el plazo de la detencin domiciliaria al plazo de la detencin
preventiva para efectos de establecer si ha vencido, o no, el plazo mximo
de detencin del artculo 137o del Cdigo Procesal Penal. Primero, porque
dicho plazo slo es aplicable a la detencin preventiva; y, segundo, porque,
tal como ha establecido este Tribunal en el Caso Berrocal Prudencio (STC
2915-2002-HC, Fundamentos 18 a 31) en relacin con la detencin judicial
preventiva, en criterio que, mutatis mutandis, es aplicable a la detencin
domiciliaria, para determinar si existe, o no, afectacin del derecho a que
la libertad personal no sea restringida ms all de un plazo razonable, no
es un elemento determinante la fijacin de un plazo legal, sino el anlisis
de ciertos criterios a la luz de cada caso concreto.

21.
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

Estos criterios son: a) la diligencia del juez en la merituacin de la causa;


b) la complejidad del asunto; y c) la conducta obstruccionista del imputado.
22. Teniendo en cuenta que en nuestro ordenamiento el arresto domiciliario
tiene elementos jurdico-justificatorios menos estrictos que la detencin
preventiva, en su aplicacin concreta se han advertido distintas permi-
siones de imposible verificacin en un modelo restringido. Es el caso de
concesiones tales como que la eleccin del lugar en el que se aplique la
medida corra a cargo del imputado, y no del juez, o de permitirse que la
persona acuda a su centro de labores durante plazos fijos. Asimismo, han
existido casos en los que el inculpado sometido a arresto domiciliario,
"(...)con autorizacin judicial, puede egresar de su domicilio a fin de realizar
gestiones ante el colegio profesional del que es agremiado (fue el caso del
ex vocal Daniel Lorenzzi Goicochea, quien acudi al Colegio de Abogados
de Lima a fin de hacer frente a un proceso administrativo); puede votar en
las elecciones gremiales; emitir voto en las elecciones generales; asistir
a hospitales y clnicas cuando su salud lo requiera (fue el caso de Alex
Wolfenson Woloch, quien en pleno juicio oral, visit frecuentemente a su
dentista)". (lnforme: Comentarios a la Ley No 28568 que modific el artculo
47o del Cdigo Penal sobre arresto domiciliario. Justicia Viva. Lima, julio,
2005).
23. As pues, tal como a la fecha se encuentran regulados el arresto domiciliario
y la prisin preventiva, y aun cuando comparten la condicin de medidas
cautelares personales, son supuestos sustancialmente distintos en lo que a
su incidencia sobre el derecho fundamental a la libertad personal respecta;
ello porque, en el caso del arresto domiciliario, el ius ambulandi se ejerce
con mayores alcances; no existe la afliccin psicolgica que caracteriza
a la reclusin; no se pierde la relacin con el ncleo familiar y amical: en
determinados casos, se contina ejerciendo total o parcialmente el empleo;
se sigue gozando de mltiples beneficios (de mayor o menor importancia)
que seran ilusorios bajo el rgimen de disciplina de un establecimiento
penitenciario; y, en buena cuenta, porque el hogar no es la crcel."

As tenemos:

,:: . t:
i-:r:::! :,-

AMBAS MEDIDAS CAUTELARES SON DE NATURALEZA PERSONAL


QUE BUSCAN ASEGURAR LOS FINES DEL PROCESO

No puede ser entendida como una El CPP de '1 991 define el arresto domi-
sancin punitiva que se aplica a ciliario como una medida de compare-
consecuencia de haberse desvir- cencia restringida.
tuado la presuncin de inocencia.

Restringe significativamente el El grado de intensidad en la restriccin


derecho fundamental a la libertad de la libertad personal es inmediato
personal. inferior al grado de restriccin que
ejerce la detencin preventiva, pero
no por ello deja de ser lesivo.

22
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

LA IMPOSICIN DE ESTAS MEDIDAS SE RIGEN POR LOS PRINCIPIOS


DE SUBSIDIARIEDAD, RAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD
SIN EMBARGO, A PESAR QUE AMBAS MEDIDAS CONSTITUYEN UNA
RESTRICCIN SERIA A LA LIBERTAD PERSONAL Y SE RIGEN POR LOS
MISMOS PRINCIPIOS, LOS DISTINTOS PRESUPUESTO PARA SU DICTADO
(ART. 135 Y 143 CPP)y EL GRADO DE INC|DENC|A NEGATTVO EN LA
LIBERTAD IMPIDEN QUE LA DETENCIN PREVENTIVA Y LA DETENCIN
DOMICILIARIA SEAN INSTITUCIONALES SIMILES
(Caso Chumpitaz Gonzales, Fernandini Marav, Bozzo Rotondo,
Villanueva Chirinos)

El tiempo transcurrido de prisin El tiempo transcurrido de detencin


preventiva se abona al cmputo de domiciliaria se abona al cmputo de la
la pena, ello, por cuanto, los efectos pena, llegndose a esta conclusin a
personales que se generan con la partir de fo establecido en el articulo
prisin preventiva son anlogos a 47" del Cdigo Penal STC N" 6201
los producidos por pena privativa 2007-HC
de libertad (se cumple en un esta-
blecimiento penitenciario, produce
el mismo grado de afectacin a la
libertad personal, la misma afliccin
psicosomtica,..) STC N" 0019-
2005-At.

Un da de detencin preventiva La frmula matemtica de equivalen-


equivale a un da de pena privativa ca es tarea pendiente del legislador, a
de libertad pesar de que se pueda inferir del art.
399 del NCPP que un da de detencin
domiciliaria equivale a un da de pena.
Sin embargo, de ninguna manera se
puede entender que un da de deten-
cin domiciliaria equivale a un da de
prisin efectiva, ello por cuanto:
i) Se vaca de contenido la firalidaC
preventivo-general de Ia pena pri-
vativa de libertad, pues reduce irra-
zoneblemente la posibilidad de que
genere un suficiente efecto intimi-
datorio.
ii) No permite que se logre la finali-
dad preventivo-especial de la pena,
pues al permitir que el delincuente
conciba el arresto domiciiiario como
una limitacin de Ia libertad idntica
a la ppl, debilita y descarta toda po-
sibilidad de que internalice la gra-
vedad de su conducta. STC 0019-
2005-At.

105. Existira Colusin desleal simple, por el concierto de ambas partes flos particulares
(contratados posteriormente) y el funcionarioj

23
DEREJHO PEI'];\L DF:iiICiIO PROCESAL PENAi- Y DERECHO PiI.']I-|ENCIARIO

Se realiza esla conducta cuando el sujeto activo en su ccndicin de funcionario


pblico o servidor pblico, al inte-verrir de manera "directa" o "indirectamente" en
cualquiera etapa de las modaiidades cie adquisicin o contratacin pblica de
bienes, obras o servicics. ccrrcesrones o cr:alquier operaci.>n a carqo del Estado,
acuerda o concierte ccn los inieresados con el objeto de defraudar al Estado
en la operacin. Constituye de esta manera urr delito de peligro en relacin al
perjuicio patrimonial efectivo y Ce mera actlvidad dado que, no sera punible la
tentativa, siendo obtuso pensar que debe ser punible el empezar a realizar los
actos preparatorio*c, conrc cltar a uno de los postores de la licitacin pblica.
En este tipo penal srilo se consLrma con el acic de ccncertacin, ni una ventaja
indebida por pa{e del !nteresado al frrncionario c servidos pblico. (Artculo 384'
del Cdigo Fenai)
106. Segnel artculo4del D.LeyN'25tTSmoCificadoporel Artculoldel Decreto
Legislativo N" 985. publicadc el 2.12 lu!io ?C07 son actos de Colaboracin de
I ei'rorisrno:
a) Sunrini"etrar clocurr-rentos e irfornracic,ires sobre fiersonas y patrinronios, ins-
talacionas, eciii,:irts nirbl,ecs i, rrveds y cualquier otro que, especfcamen-
le coaijirr-r';en i f:criiie las aciivir.lacies de e lernentos o grupos terroristas en
e! pars o en e, q;,rtraniero.
b) La cesicrn o iriiiizar.;in ,ii: i:ualqLtier ipo de inmuebie o aiojamiento o de otros
medicls susceptibles ,,ie er ,-.lastrnaCos a ocultar personas o servir de depsito
pira armas, rnrr.liciore$ cxplosivos. riropaganda. viveres. medicamentos
v Ce ctras perlenerncias relacrona1s con los grupos terroristas o con sus
r,ctrmas-
c) El traslado, a sabienCa;. cle persorias oertenecientes a grupos terroristas
o vincuiarias cL)n sus aclividade-s deircluosas. en el pas c en el extranjero,
as corno la prestacirin ie cuaiqurer tipo de ayuda que favorezca ia fuga de
aquelics.
d) La organ!z-aci<in, preparacin u ccndirccin de actividades de forrnacin,
instruccin. entrenariento o iir.ctrrnamierto, con fines terroristas, de per-
sonas pertenecicrntes c no ;r !,rrupos terroi-istas bajo cualouier ccbertura."
e) La fabricacin. adruisicin. inerrcia. sustraccin. almacenamiento, sumi-
nistro, trfrco o transorte cie a;'n;as. sus parles y componentes acceso-
rios, n'uniciones, sustancias y obleios exolosivos, asfixiantes, inflamables,
txicos o cualquier otro qrre puiiera prducir rnuerte o lesiones. que fueran
desiinarics a ia comisi,-in Ce actos terroristas en el pais o en el extranjero.
Constituye circunstancia agrevante I;l pcrsesiri, tenencia y ccultamiento de
armas, municiones c explosivos (lr.rc perteriezcan a las Fuerzas Armadas y
Policia Nacional dei Per.
f) Cualquier lo'me Ce a:cion crl()rtit;ieal, ay,-r,"ia rneclac:n hecha volunta-
rianiente cor ia friraljclarl ,j+'jn;tr';..;r ias acti'"ir-jaies de elementos o gru-
pr;s terrc.,i'istas. l-a pr:ira sorr nr) nrrno de: r,,riniicicc ni rilayor de treinta y
cinco aos si itl r,;r;cnie lli'r-,c* u \:t.;-Lla :ef,ontDetsa itlci'la ci';nrisin de un
actD terrriste (t"ite ral derr:ga,Jo per ei A,t. 4 de ia Ley N" ?9936. pub. el
21t112012r.
g) La falsificacion. aciLritetacirin y obfei'rciri ilir:ita -e rjocumentos de identrdad
rje cualqriier llstLlrii';.-: 'i Ctro iii-:ir-ent, similar. para fatrorecer el trnsito,
rnqreso o salirla ce:l pais iie personas i)-,rten-acientes a grupos terroristas o
vincu!eCas e ! ci-,!':t;srcil cle aclcrs icrroristas en el pais o e! extranjero

;*
4t
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

El Precedente Vinculante (CONSULTA No 126 - 2004-Lima. F1. 3.2011212004)


establece las diferencias entre asociacin y coiaboracin terrorista. De este
modo:
"/os delifos de asociacin terrorista y colaboracin terrorista son f/pos penales
autnomos y. cotno tal, estn contemplados en normas jurdicas especificas:
aftculos cinco y cuatro, respectivamente. del Decreto Ley nmero veinticinco
mil cuatrocienfos sefenfa y cinco, y que por su propia naturaleza son implicantes
entre s, por lo que no se puede admitir, en ningn caso, supuestos de concurso
ideal; que el delito de colaboracin terrorista:
a) es un delito de mera actividad y de peligro abstracto *no requiere que
/os acfos perpetrados esfn causalmente conectados a la produccin
de un resultado o de un peligro delictivo concreto. aunque es obvio que
requiere de una accin apta en s misma para producir un peligro al bien
jurdico (idoneidad potencial de ios acfos de favorecimiento), delito que es
independiente de las posib/es acciones o acos terroristas-:
b) impofta la comisin de actos preparatorios -realizar, cbtener, recabar y facilitar
acfos de colaboracin- especialmente casfrgrados como favorecimiento de la
comisin de actos terroristas y de los fines de un grupo terrorista -anticipacin
de la barrera de proteccin penal que se justifica en la intpoftancia de los bienes
jurdicos fundamentales que afecta el terr,crismo y en la objetiva peligrosidad
que las conductas de colaboracin adquieren en la actividad terrorista, esto
es, en la prevencin de conductas gravemente daosas para la comunidad-;
c) es un delito residual o subsidiario. pues que se caslrgan /os hechos siempre
y cuando no se llegue a producit' un resultado tpico determinado -en tanto
constituye un auxilio o una preparacin de otro compoamiento-, pues de
seras-.en virtud del principio de absorcin- se castigar como coautora o
participacin del delito efectivamente perpetrado: y,
d) el dolo del autor est integrado por la conciencia o conocimiento del
favorecimiento a la actividad terrorista y a la finalidad perseguida por
/os grupos terroristas; que. asimismo. el sujeto activo de este delito slo
puede serlo aquella persona que no perienece o no est integrada a una
organizacin terrorista es decir por un "exiraneus"; que, como seala la
doctrina penalista mayoritaria. una interpretacin distinta conduciria a una
confusin con el delito de asociacin terrorista, siendo tle resaltar ql,e ics
sujetos integrantes de aquella pueden realizar sin duda les actividades tlplcas
de colaboracin o favorecimiento pero en al caso no estarn sino haciendo
patente su condicin de afiliado: que. por otro lado, el tipo penal identifica
o precisa seis acfos de colaboracton, aun cuando en ei primer prrafo se
inclina por una definicin amplia de su contenidc general *.as: ''cualquier
tipo de bienes o medios (...) cualquier mado favoreciendo la comis!n de
delitos (. .)"-'que en la descripcin de actos de colaboracin el legislador
utiliza formulas abierfas para evitar lagunas de punibt!idad -verbigracia:
"(. ..) cuaiquier otr<; que especificantente coadyuve o facilite ias actividades
de elementos terroristas o grLtpos terroristas ("..) prestacin de cualquier
tipo de ayuda que favorezca ia fuga de aquellos (personas perfenecientes
a grupos terroristas) -: que. pese a ello. en aras del respelo al principio
general cle seguriciad jurdica I al pi6ro penal de lex stricta. es Cei caso
puntualizar que la interpretacin que h;t de ;l'estdlr dichas frmulas tpicas
necesariamente ser restricliva y, por ertde corresponde asuntir la v;gencia
de la clusula intplcita de equivalencia en cuya viftud las conductas de
colaboracirt tpicamente relevantes slo seran aquellas que impoen una
evidente gravedad e irtrinseca idonetdad dei acto realizatlo por el agente en

25
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARiO

funcin a la entidad cle las actividades terroristas y a las finalidades de los


qrupos terroristas.''

107. El Director del Colegio Nacional cornete Delito de peculado bsico por apropiacin.
(Art. 387 C.P.)
108. El Juez dictar cornparecencia simple. Artculo 286.1 del NCPP. Esto es con
la nica exigencia que el procesado concurra las veces que sea citado, la
nica obligacin o carga que tiene es comparecer al proceso. A diferencia de
la comparecencia con restriccin. medida en la cual el Juez puede restringir al
procesado certas cosas como viajes. salidas del pas concurrencia a ciedos
lugares, etc.
109. Para que se configure delito de colusin el Cdigo Penal (Art. 384 C.P.) exige
concertacin ilegal entre el funcionario y el contratista o interesado. El supuesto
no da cuenta de le concurrencia de este ltimo, faltando un elemento de tipicidad
para ser colusin. En el caso que el ingeniero residente acte a nombre dei
contratista es una hiptesis que facilitara considera" la hiptesis de colusin.
111. Debe solicitar la confirmatoria antes rje las 24 horas. Si bien el Nuevo Cdigo
P'ocesal Penal seala que de .nanera inmediata, hay que tener en cuenta el
trmino de ia distancia, las situaciones particuares del caso, en cuanto a la escena
del crimen es alejada o existen especiales dificultades dado el caso concreto.
112. Juan Prez ha incurrido en el deiito de Cohecho activo genrico (Art. 397 C.P.).
114. Se est en dicho caso ante Lrn deiitc de cohecho activo genrico propio (Primer
prrafo de! Art. 397 C P.).
1 15. Se corrigen los defectos de la ar:usar:in en el plazo de 5 dias (artcula 352.2 del
NCPP) Esto en teora, pues si la acusacin adolece de pruebas, respecto de las
proposciones fcticas, esto no se podr realiz en 5 das, para corregir ello se
requeriria volver a investigar, lo cual ya no es posible.
117. Segn los incisos 3 y 5 del artculo 28 del Nuevo Cdigo Procesal Penal
(Decreto Legislativo N" 957), compete funcionalmente a los Juzgados Penales,
Unipersonales o Colegiados, lo siguiente:
a) Dirigir la etapa de juzgamiento en los procesos que conforme Ley deban
conocer:
b) Resolver los incidentes que se promuevan cJurante el curso del juzgamiento;
c) Conocer de los denrs casos que este Cdigo y las Leyes determinen.
Los Juzgados Penales Unipersonales, funcionalmente, tambin conocern:
a) De los incidentes scbre beneficios penitenciarics, conforme a lo dispuesto
en el Cdigo de Ejecucin Penal,
b) Del recurso de apelacirr interpuesto contra las sentencias expedidas por el
Juez de Paz Letradc:
c) Del recurso de queja er ios c:sos prer.ristcls por la Ley;
d) De la dirimencia Ce las cuesticnes de competencia entre los Jueces de Paz
Letrados
118. El plazo parala apelacirirr de la piisrn preventiva (3 dias) y para la apelacin de
la inconrunicacin (i ta).
119. El efectivr:policial haincurridoconsuconductadesolicitardonativoenel delito
de cohecho pasirro prcipic genr'ico mediante solicitud (Art. 393, segundo prr"afo,
CP).

26
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

121 . El segundo prrafo del artculo 393'del Cdigo Penal, aparte de sancionar con
pena privativa de la libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos al autor
del Delito de Cohecho Pasivo Propio, sanciona con la pena de inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal y con ciento ochenta
a trescientos sesenta y cinco dias-multa.
En el Acuerdo Plenario N" 2-2008/CJ-1 16 del 18.07.2008 la Corte Suprema de
Justicia ha esclarecido que: "La pena de inhabilitacin conslsle en la privacin,
suspensln o incapacitacin de uno o ms derechos polticos. econnicos,
profesionales y civiles del penado. A travs de esta pena se sanciona a quien
ha infraccionado un deber especial propio de su cargo, funcin, profesin.
comercio, industria o relacin familiar; o a quin se ha prevalido de su posicin
de poder o de dominio para delinquir."
La pena de inhabilitacin, segn su importancia o i'ango interno. puede ser
principal o accesoria (artculo 37" del Cdigo Penal). L.a inhalilitacin cuando
es principal se impone de forma independiente sin sujecin a ninguna otra pena,
esto es, de manera autnoma aunque puede ser aplica conjuntamente con una
pena privativa de libertad o de multa. En cambio, la inhabilitacn accesoria
no tiene existencia propia y nicamente se aplica acompaando a una pena
principal, generalmente privativa de libedad, es, pues, compiementaria y castiga
una accin que constituye una violacin de los deberes especiales que impone
un cargo, profesin, oficio o derecho -se basa en la incompetencia y el abus<:
de la funcin- (artculos 39' y 40" del Cdigo Penal).
Conforme al artculo 426 del Cdigo Penal (con las reformas de la Ley N'29758),
el Delito de Cohecho Propio Pasivo se halla sancionado adems, con pena de
inhabilitacin accesoria, con igual tiempo de duracin que la pena principal, de
conformidad con el articulo 36, incisos 1y 2del Cdigo Penal (7. Privacin de
la funcin, carga o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de
eleccin popular; 2. lncapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo.
empleo o comisin de carcter pblico).
El trmino de la inhabilitacin, en caso de ser impuesta como pena conjLrnta,
corre paralelamente a las otras penas principales, y se computa a partir de la
fecha en que la sentencia queda firme.
'122. Nuestro ordenamiento penal sustantivo ha previsto en su artculo 384'la
tipificacin del delito de Colusin, prescribiendo como uno de sus elementos
tpicos, que debe ser cometido por funcionarios o servidores pblicos, es decir,
se trata de un delito especial por la calidad que se exige al sujeto activo, debiendo
identificarse como tales, a aquellos que se qlcuentran dentro de los alcances
del articulo 425" del Cdigo Penal.
Asimismo, este tipo penal acoge corno verbos rectores dos comportamientos
ilcitos: el "concertar" y el "defraudar" al Estado, es decir, para que se configure
este delito tiene que configurarse el elemento o ncleo rector fundamental que
es la concertacin fraudulenta, esto es, que exista un acuerdo ilegal entre los
funcionarios pblicos a cargo de una operacin o contrato estatal y los postores
interesados en dicho acto, y que como consecuencia de esta concertacin, se
produzca una defraudacin que se exprese en un perjuicio al Estadc.
Asimismo, respecto del artculo 384 del Cdigo Penal, se ciistingue dos supuestos
tpicos, uno que podramos denominar el tipo bsico (Colusin simple)
preceptuado en el primer prrafo, en el que no se exige como elemento el perjuicio
patrimonial y un segundo supuesto que se podra denominar tipo agravado
(Colusin agravada), en el que s se exige el perjuicio patrimonial: sin enrbargo,
los elementos dei tipo siguen inmutables, la conducta o ccmportamientc tpico
que se castiga, en relacin a los momentos de ejecucin y consunracin. est

27
DERECHO PENAL DERECHO PROCESAL PEI'IAL Y DERECHO PENITENCIARIO

dada por ia concertacin dolosa con la consiguiente defraudacin al Estado (tipo


bsico) o defraudacin patrimonial a los intereses del Estado (tipo agravado).
En relacin al bien jurdico protegido en el delrto de Colusin, se aprecia que
ste es mltiple.
En relacin a ello, Fidel Rojas identifica como tales los siguientes: "a) Preservar
el patrimonio pblico puesto en luego en las diferentes negociaciones que a
nomlre del Estado efectan los neEociadores oficiales (funcionarios y servidores
pblicos especialmente vinculados); b) Garantizar la intangibilidad de los roles
especiales, inherentes a la funcin pblica, que asumen dichos negociadores en
sus relaciones con los interesados en contratar con las diferentes reparticlones
pblicas, c) Asegurar los deberes de lealiad institucional y pr"obidad funcional"s.
123. No !'esLilta aplicable la Liquidacin de la persona jurdica. Tanrpoco la clausura
temporal.
124. SAN MARTit{ CASTRO precisa que, indicio es todo hecho cierto y probado con
virtualidad para acredtar otro hecho con el que est relacionado. El indicio debe
estar plenamente acreditado. Es el hecho base de la presuncin, es un dato
fctico o elenrento que ciebe quedar acreditado a travs de los medios de prueba
previstos por la ley. La conclusin a la que se arrba a partir de una prueba
indiciaria debe someterse a ciertos requisitos para su validez.
As la afirmacin o enlace entre el hecho - base y el hecho - consecuencia
debe ajustarse a las reglas de la lgica y a las mximas de la experiencia. Debe
primar la racionalidad y coherencia del proceso mental asumido en cada caso
por el rgano jurisdiccional, siendo de rechazar por tanto la irrazonabilidad,
la arbitrariedad, la incoherencia y el capricho del juzgador, que en todo caso
constituyen un lmite y tipo de la admisibilidad de la presuncin como prueba.
Segn el inciso 3 del artculo f 58 del Nuevo Cdigo Procesal Penal la prueba
por indicios requiere:
a) Que el indicio est probado;
b) Que Ia inferencia est basada en las reglas de la lgica, la ciencia o la
experiencia;
c) Que cuando se trate de indicios contingentes. stos sean plurales, concordantes
y convergentes, as corno que no se presenten contraindicios consistentes.
126. El delito de peculado por apropiacin requiere de una disminucin del patrimonio
pblico, por accin del comportamiento del sujeto activo, razn por la cual
abundante.iurisprudencia de la Cofie Suprerna exige la existencia de una pericia
tcnica que determine el perjuicio. por lo mismo es un deiito de resultado y de
simple actividad
127. La concertacin est referida a que el funcionario pbliccl se concierte con
los particulares con la finalidad de defraudar los intereses del Estado. Esta
concertacin debe tratarse Ce un acuerdo ilegal en !os contratos, iicitaciones,
surninistros, entre otras operacones. corno por ejemplo, Un pacto ilcito entre
los funcionarios miembros de un Comit Especial y los postores de una
Adjudii;acin o Licitacin, donde las condiciones de contraiacin beneficien a
estos particulares en un momento en el que se purjo lo<lrar mejores condiciones
pai"a el Estaclo, siendo necesario que la conduata del funcionario sea lesiva.

3. ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin Pblica. Editorial ...iuridi;a Grijiey
Lima 2007, p9.406.

28
BANCO DE PREGT]NTAS DESAP.ROLLADO

Sobre este particular. la Sala Penal Permanente, en el expedtente l.l"


'1480-2003, en la ejecutoria del 22 de julio del 2004, seal: "... el delito de
colusin fraudulenta (..) exige que el funcionario pblico defraude al Estado
concertndose fuera de la iey con los interesacJos en los ccntratos que l!eva a
cabo por razones funcionales; que, propiamente, la concertacin fraudLrienta
requiere la realizacin de maniobras de engao. que se manifiestan en un perjuicio
patrimonial -potencial o real- para la administracin." "...esta corrcertacin con
la posibilidad Ce perjudicar ecr:nmicamenie a la Administracin (. .)' Por su
parte, ei profesor Mario Rodrguez Hufiadc seala scbre este elernento, que "...
La concertacin, adems de ser el elemento que Ie otorga cleno,'ninacin al tipo
de Colusin Desleal, es el nic;r- medio a travs clei cual se puede defraudai-o
perjudicar los intereses patrimonrales del estado"a.
128. El articulo '1 05 del Cdigo Penal trc ha contenlplario Ia rnulla. tamprrco a
cancelacin de licencias derechos u otras auirrizar:ionr-,s. E! articulo 23 de ia
Ley N" 30077, no regula expresamenie la clar-slrra tt--i'rcoral ni la liquicacin.
129. No corresponde al lnsiituto Mdico Leqal reaiizar pericias document lgicas,
ms bien a criminalstica de la pohcia, pues dicha ilepeiidencia cr.enta con !os
especialistas adecuaCos sobre la !"nater4, quienes se encuentran capacitarlos
para el efecto.
130. Las diligencias preliminares tienen una cjuracin de 60 dias, en las cuales e!
Fiscal deber practicar los actos de investigactn urgentes e inaplazables que
conlleven a establecer los presupuestos mnimos para <Jar curso a la iniciacin
formal del proceso, pero tambin excepciotralmente se otorga la facultad al
Fiscal de poder fijar un plazo distinto, segn ias caractersticas. complejidad y
circunstancias de los hechos ob.jeto de investigacin y en casos de flagrancia
delictiva el plazo de las diligencias preliminares se reducen a 24 horas: asi la
diligencias preliminares presentan un plazo ordinario o normal. otro especial -v
uno excepcional.
En su desarrollo se realizan actos urgenies o inaplazables destinados a
determinar si han tenido lugar los hechos y su delictuosidad, as comcr
asegurar los elementos materiales de su comisin, individualizar a las personas
involucradas, incluyendo a los agraviados. y, dentro de los lrnites de la lev,
brindarles la debida seguridad (art. 330.2).
Las diligencias preliminares forman parte de la investigacin preparaioria y nc
podrn repetirse una vez formalizada sta.
Una de las discusiones surgidas respecto. allazo de las diligerrcias prelimirrares
en la jurisprudencia reciente, fue s el plazo de Ias diligencias preliminares
forman parte del plazo establecido para la investigacin preparatoria, para la
Sala Penal de Apelaciones de frujillo existe slo una fase de investigacin, que
es la investigacin preparatoria, a cargo del Ministerio Pblico, conforme se
estabiece en el inciso 2)del artculo 337 ciel NCPP, en el qie se seala. -que las
diligencias preliminares practicadas durante la inr"estigacin preliminar forman
parte Ce la investigacin preparatr:ria, por existir "unidad de prueba, unidaC de
investigacin y unidad de investigador", ennrendando dicha decisin, la Sala
Penal Permanente de la Corte Suprema en la Casacin N" 02-08 - La l-ibertad,
estableci a su entender que la etapa de irvestiqacin ureparatoria, presenta a

4. RODRIGUEZ HURTADO, Mario. La conoertacrn n ei Celito cie Colusr(rn y la lmputaciLin


Objetiva. En. Revista de Derecho y Ciencia Foiifica - UNMStui iN' i- N'2)Lima2CrJ7. o.?62

29
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

su vez dos sub-eiapas: la primera correspondiente a las diligencias preliminares


y la segunda, corresponde a la investigacin preparatoria propiamente dicha,
siendo que las diligencias preliminares tiene un plazo distinto, adems que
ambas sub-etapas estn sujetas a un control del plazo de investigacin, que
se regula de manera diferenciada. La resolucin de casacin no necesitaba
mayor argumento que el establecido en la misrna norma procesal, que hace
una diferenciacin clara de los plazos para las diligencias preliminares y la
investigacin preparatoria. El cdigo no hace referencia a que el plazo de las
diligencias preliminares forme parte de la investigacin preparatoria slo forman
parte las diligencias practicadas preliminarmente, esto con la tinalidad de evitar
su prctica repetitiva de diligencias que caracterizaba al viejo proceso penal;
de otro lado. era ilgico que se pudiera acumular las 24 horas o 15 das de
Cetencin o en su caso el plazo que dure las diligencias preliminares en casos
excepcionales para cornputar el plazo mximo de la investigacin preliminar.
La casacin en mencin al resolver este caso tambin introduce una limitacin
a los plazos rnxinlos que deben durar las diligencias preliminares en casos
excepcionales, sealando que la fase de diligencias preliminares no podra, en
la hiptesis ms extrerna, ser mayor que el plazo nrximo de la investigacin
preparatoria regulado en el artculo 342 del NCPP.
131. Segn el Acuerdo Plenario N" 6-2012iCJ-116, la cadena de custodia, como
quinta forma de autenticacin, referida al cuerpo del delito, "[ ]se puede definir
como aquel procedimiento de registro y control que tiene por finalidad garantizar
la integridad, conservacin e rnalterabilidad de los elementos materiales de
prueba [en pureza, del hecho delictivo y de su autor], tales como documentos,
armas blancas y de fuego, muestras orgnicas e rnorgnicas, proyectiles, vainas,
huellas dactilares, etctera, desde el momento de su hallazgo en la escena del
crmen, considerando su derivacin a los laboratorios criminalsticos forenses
donde sern analizados por parte de los expertos, tcnicos o cientficos, y hasta
que son acompaados y valorados como elementos de conviccin [en rigor,
actos de pruebal en la audencia de juicio oral" [READI SILVA y otra, 2003: 23].
La cadena de custodia es, propiamente. un sistema de control que permite
registrar, de manera cierta y detallada, cada paso que sigue el cuerpo del delito
encontrado en el lugar de los hechos (recoleccin, incorporacin -utilizacin
de emhalajes adecuados-, rotulacin, etiquetamiento -con identificacin del
funcionario responsable y referencias sobre el acto de hallazgo, ocupacin e
incautacin-, traslado, almacenamiento, conservacin, administracin y destino
final), de suefte que proporciona un conocifniento efectivo del flujograma que
ha seguido el bien, cosa u objeto, a travs de los diferentes sistemas (policial,
fiscal, laboratorio criminalstico, lnstituto de Medicina Legal, u otros entes
pblicos o privados), hasta llegar a las instancias judiciales !a obligatoriedad de
su presentacin se advierte de lo dispuesto por el articulo 282 1 NCPPI.
135. Segn el artculo 5 de la Ley N'30077- Ley contra el Crimen Organizado
(Pub.20.08.20'1 3) el plazo de las diligencias preliminares para todos los delitos
vinculados a orqanizaciones criminales es de sesenta dias, pudiendo el fiscal
fijar un plazo distinto en atencin a las caracteristicas, grado de complejidad y
circunstancias de los hechos objeto de investigacin (Conforme al inciso 2 del
artculo 334 NCPP).
Para determinar la razonabilidad del plazo, el Juez considera, entre otros
factores, la complejidad de ia rnvestigacin. su grado de avance, la realizacin
de actos de investigacin idneos, la conducta procesal del imputado, los
elementos probatorios o indiciarios recabados, la magnitud y grado de desarrollo

30
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

de la presunta organizacin criminal, as como la peligrosidad y gravedad de los


hechos vinculados a esta.
140. segn el articulo 393 del cdigo Penal se comete el delito de cohecho pasivo
propio.
142. Funcionario o servidor pblico competentes por razn del cargo - intervencin
directa o indirecta en contrataciones, concesiones u operaciones- actos de
concertacin ilegal entre sujeto pblico e interesado orientados a defraudar
intereses de la administracin pblica.
143. Determinar si dicho Gerente Municipal ocupa las funciones de administrador de
la entidad municipal o algunos de los otros dos vinculadores jurdicos (perceptor
o custodio) que exige el tipo penal 387 del CP, para efectos de ser reputado
autor del delito de Peculado.
176. Jos conjuntamente con Carlos han cometido delito de asesinato, en su
modalidad de homicidio para facilitar otro delito (Art. 108 del CP).
188. Cohecho pasivo impropio (Art.394 C.P.)
193. Cohecho pasivo propio y lavado de activos.
208. El delito de peculado exige que el funcionario se apropie para s o para otro del
caudal o efecto. En el presente caso exrsti una decisin arbitraria (delito de
abuso de autoridad, Art.376 C.P.), pero no apropiacin para s, no pudiendo ser
considerado "para otro", la propia entidad pblica perjudicada.
210. Se configura el delito de Concusin regulado en el artculo 382 del C.P.
211. Se puede configurar un delito de Peculado de uso (Art. 388 del C.P.).
212. Delito de Exaccin ilegal ( Art. 383 del CP).
213. Tal hiptesis abarca ya acuerdos de concertacin ilegal subsumibles en el
primer prrafo del Artculo 384 del Cdigo Penal: delito de Colusin simple.
214. Cmplice primario en delito de Colusin simple.
215. Podra configurarse un caso de Malversacin de Fondos. Pero el hecho podra
quedar atpico si la ley de les asigna a los funcionarios municipales facultades
de orientar los saldos en otras obras.
216. lncumplimiento de actos funcionales (Art..377 del CP). Resulta inaplicable el
delito de retardo indebido de pago (Art. 390 CP), pues aqu el pago se produce
pero con demora, lo que no es supuesto fctico de la pregunta.
218. Juan comete delito de cohecho mediante solicitud de ventaja distinta a la
patrimonial ("cualquier otra ventaja o beneficio" (Art. 393, segundo prrafo CP)
219. Hctor comete delito de Patrocinio indebido de intereses particulares ante la
Administracin Pblica (Art. 385 delCP).
220. Trfico de lnfluencias (Art. 400 del CP).
221 . Delifo de Enriquecimiento ilcito (Art. 401 del CP).
222. Lesiones graves en contexto de violencia familiar (Art. 1218- CP).
224. Asesinato por lucro (Art. 108.1 CP).
225. Asesinato por ferocidad (Art. 108.1 ).

31
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENALY DERECHO PENITENCIARIO

227. El delito de eutanasia u homicidio piadoso (An. lP del CP), requiere como
parte del tipo que la vctima sufra doiores intolerables, al no concurrir dicho
componente no se perfecciona la figura del homicidio piadoso, quedando como
homicidio simple ('1 06 CP), que ser castigado, de conformidad con el artculo
46 CP(mvil noble o altruista). de forma atenuada.
228. Delito de aborto agravado reguladc en el artculo 117 del CP (profesional que
abusa de su ciencia o arte).
229. Muy probablemente omisin de actos funcionales (4n. 377 del CP). Para que se
!e pueda imputar autora en colusin el tipo requiere de actos de concertacin
ilegal, que en el presente caso no existen. Para que se le impute complicidad en
colusin el supuesto fctico no exhibe actos de contribucin con conocimiento
de ios actos de concertacin ilegal.
231. Delito de peculado por apropiacin (Art. 387 del CP). La devolucin posterior del
bien no deja atipico el delito ni constituye excusa absolutoria.
232. No es posible la figura de peculado, pues el dinero no es pblico ni es caudal
pblico. A Io sumo delito de apropiacin ilcita (Art 190 del CP).
233. tv'lalversacin de Fondos (Art. 389 del CP).
238. Los requisitos para abrir instruccin que contempla el Cdigo de Procedimientos
penales son: Elementos relevadores de la existencia de un delito. lndividualizacin
del presunto autor o participe, Accin no ha prescrito ni se ha extendido por otra
caUSa.

239. Preguntas permitidas en los contrainterrogatorios: Sugestiva, desde la Ley N"


30076, pues antes de dicha norma, se podan hacer preguntas sugestivas en
los contrainterrogatorios, pero atendiendo a Ios principios del modelo acusatorio,
entre ellos al contradictorio.
243. Plazo para designar un agente encubierto (inicial y mximo) seis meses. (Artculo
341.1 del NCPP). Sin embargo, dicho plazo puede ser prorrogado.
246. Operaciones y agentes encubiertos, el policia que pafticipa lo designa el MP.
(Artculo 341 -A del NCPP). Sin embargo, debe respetarse toda la tramitacin
que se establece, para garantizar la efectivtdad del procedimiento y evitar
problemas con el agente encubierto y los delitos que se ver obligado a cometer
al ser parte de una organizacin criminal.
260. Sujeto pasivo, en todos los casos siempre sr una mujer (Art. 108-B).
261. Concurriendo cualquiera de los cuatro niveles de circunstancias que califican el
asesinato (Art. 108 del CP).
265. El arresto ciudadano: Se da en casos de flagrancia. El detenido debe ser puesto
a disposicin de las autoridades en el trmino de la distancia. El ciudadano
que detiene no debe levantar actas. Puede recoger fuentes de informacin
como objetos y documentos para posteriormente hacer entrega de los mismos.
No est permitido realizar torturas o tratos humillantes luego de la captura y
mientras se pone al detenido a disposicin del Juez.
269. Las clases de medidas de coercin son personales y reales.271. Se puede
incomunicar por orden del Juez, por diez das, a pedido del Fiscal, es una
incomunicacin relativa, en casos graves. La medida de incomunicacin
es accesoria, procede cuando existe o se ha dictado una medida de prisin
preventiva o detencin preliminar.

32
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

274. Las medidas de proteccin las puede dictar el Juez o el Fiscal (248.1 del NCPP).
279. Se trata del dolo de consecuencias necesarias.
284. El plazo para formalizar el recurso de apelacin de sentencias es de cinco das
(405.2 del NCPP). Y en el caso de autos es de 3 das.
285. Delito cje lesiones culposas graves por inobservancia de reglas de ocupacin,
regulado en el tercer prrafo del artculo 124 del CP.
287. Son coautores del deiito de robo agravado
288. Juan Lpez ha incurrido en delito de retardo injustificado de pagos (Art. 390 del
CP).
291. Delito de cohecho activo propio (Art. 397 del CP)
293. Lavado de Activos.
294. Podra considerarse en primera lnea de interpretacin que se trata de un
delito de Trfico de lnfluencias, considerando el proceso de seleccin un caso
administrativo. No obstante hay que tomar en cuenta que el delito de trfico de
influencias est circunscrito a la esfera de la justicia jurisdiccionalo administrativa,
no siendo en este caso, el supuesto descrito referido a un proceso de seleccin
mbito de justicia administrativa. Se trata a ml parecer de un hecho atpico. Lo
cual por cierto debe ser tomado con reserva para responder la interrogante, en
funcin a las alternativas que tengan la pregunta.
295. Se trata de un delito de posesin para la microcomercializacin (regulado el
artculo 298 del CP). Resulta de aplicacin aqu lo establecido en el segundo
prrafo del artculo 299 del CP.
297. Se configura el delito de Secuestro agravado (Art. 152.8 CP).
298. Actos contar el pudor agravados (Art. 176.2 CP).
299. Funciones del Fiscal: El Fiscal con el Nuevo Cdigo Procesal Penal, deja de
dictaminar, sus funciones son disponer las diligencias preliminares. Elaborar
una estrategia de investigacin, en Ia investigacin preparatoria a su cargo.
Formalizar investigacin preparatoria y presentar ai Juez los requerinrientos
pertinentes. Reunir los elementos de conviccin de cargo y de descargo.
Formular acusacin. Requerir el sobreseimiento.
300. Cuando el agente acta en calidad de integratrte de una organizacin crmina!
o si como consecuencia del robo se produce muerte o lesiones graves a la
integridad fsica o mental de la vctima (Art. 189 ltimo prrafo CP).
301. Delito de cohecho pasivo especfico (Art. 395 del C.P)
319. Delito de estafa (Art. 196 delCP).
321 . La responsabilidad penal restringida por inconcurrencia de algn requisito de las
causas de justificacin o exculpacion (Art. 21 del CP).
322. Casos de reincidencia y habitualidad (Arts. 468 y 46 C del CP).
330. Un caso de error de prohibicin (Art. 14 del CP)
331. Existe tentativa de homicidio imputable a Ricardo, En el caso que el nio resulte
herido o muerto habr un concurso de lesiones o muerte culposa (aberratio
ictus) con tentativa de homicidio.

33
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

333. Desistimiento voluntario por delito de homicidio (Art. 18 del CP). Ser castigado
por lesiones.
338. Se perfecciona un caso de hurto agravado durante la noche y con rotura de
obstculos (Art. 186. 1y 2CP).
339. Se puede diferir la sentencia por 8 das posteriores al pronunciamiento (artculo
396.3 del NCPP).
347. Faltas contra el patrimonio (Art. 444 CP).
359. Se presenta un caso de injurias porvas de hecho (Art. 13'1 del CP).
36't. La reserva de fallo condenatoria est contemplado para el caso de delitos (Art.
62del CP). La posibilidad de aplicar penas propias de delito est reservada para
el caso de reincidencia en faltas contra la persona. Supuesto que no se da en el
presente caso.
369. Adicionar las penas concretas parciales concernientes a cada falta cometida
por el agente y que perjudicaron a diferentes agraviados, sin superar los lmites
mximos establecidos de prestacin de servicios a la comunidad (Art. 34 CP) y
de multa (Art.440.4 CP).
370. Se trata de hurto agravado sobre vehculo automotor, sus autopartes o
accesorios (Art. 186. 10 CP).
382. La estabilidad, transparencia y legitimidad del sistema econmico financiero
383. El agotamiento, otrora impune y dependiente se ha convertido en la actualidad
en un delito de lavado de activos autnomo y punible
384. En cuanto a la condena: debe estar debidamente motivada, especificar la pena
y reparacin civil u otras consecuencias penales. lndicar la valoracin efectuada
sobre la prueba. Se tiene que valorar todas las pruebas, no nicamente las que
se utilizan para la decisin, la sana crtica exige ello.
386. Colusin simple y colusin agravada (Art. 384 del CP).

396. El hecho constituye un caso de hurto agravado en contra de menores de edad


(Art. 186.11 CP).
399. Se trata de un caso de faltas contra el patrimonio en grado de tentativa (Artculos
444 y 440.1 CP).
403. Tomar en cuenta la reduccin de pena estblecida para el hecho punible por el
articulo 22 del Cdigo Penal.
404. Para impugnar el archivo de denuncia se tiene tres das. Para elevar cinco das.
La Fiscala de la Nacin emiti una directiva en dicho sentido, dejando clara la
interpretacin.
407. Es de dos das (Artculo 29 del CP).
411. El Desalojo anticipado, Procede en Usurpacin. Lo pide el Fiscal o el agraviado.
Lo ejecuta la polica. En 24 horas. Apelacin con efectivo suspensivo. Lo
resuelve el Juez de lnvestigacin Preparatoria.
41 3. Se puede utilizar la mencionada herramienta cuando el procesado est en un
lugar inaccesible y exista peligro de fuga en el traslado.
414. lmpugnacin - terceros.

34
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

41 5. No tiene plazo para ser notificada. Tampoco el NCPP indica que debe ser
notificada.
430. Se produce un delito de tentativa de extorsin (Art. 200 del CP).
432. lncidentes de acumulacin oe penas: Juez Colegiado
446. La medida de internamiento (Aft. 236.b. cjel Cdigo de los Nios y Adolescentes).
452. La pertenencia a una organizacin criminal para la prisin preventiva hoy est
comprendida en el peligro de fuga (269 del NCPP)
453. La nulidad es vista conro rernedio.
455. El tiempo para que un Tribunal Revisor resuelva es de 20 dias (Artculo 42A.7).
456. Mantener en reserva su identidad (95.1.c NCPP).
465. Jos Andrade incurre en Faltas contra la seguridad pblica (Art. 451.5 CP).
467. Que tomando en cuenta el indicador cuantitativo del descanso propio de las faltas,
el hecho punible debe haber adquirido especial gravedad, por las circunstancias
o medios de comisin, para ser considerado como lesiones dolosas (Arl. 441
CP).
Plazo ordinario de prescripcin en cualquier falta un ao, extraordinarie un ao
y medio.
473. El peligro procesal se manifiesta con el peligro de fuga y entorpecimiento
474. Los menores de edad son inimputables.
481. El abogado puede pedir estar presente en las declaraciones de coimputados
(Artculo 84.2y 4 delNCPP).
482. Respecto a la calificacin jurdica es relativa en la formalizacin de la
investigacin, puede variar.
492. Debe declararse inadmisible. Si es el condenado (demandante). Artculo 443.4.
NCPP.
494. Se prefieren los principios del T.P. Del NCPP por su relevancia constitucional.
510. No puede acceder a informacin de este tipo si han sido cancelados. Slo podria
acceder el MP y el Poder Judicial.
512. No se puede exponer a una persona que todavia est investigada en medios de
comunicacin como si fuera culpable, afecta la presuncin de inocencia.
518. Conforme al Acuerdo Plenario 3-20091CJ-116, en el asesinato existe una
relacin entre el delito medio (el homicidio) y el delito fin (el propsito ulterior), la
que no se da en el robo con consecuencia de muerte.
520. Se configura el delito de lesiones culposas graves por ingesta de alcohol del
conductor, si el dosaje arroja ms de 0.50 gramos de alcohol en sangre en el
conductor (Art.. 124, ltimo prrafo CP).
521. Se configura tentativa de homicidio por emocin violenta (Art. 109 del CP).
524. El archivo de denuncia por un fiscal es cosa decidida. Pero se puede reabrir
cuando existen nuevas pruebas o se demuestra una deficiente investigacin.
525. Se trata de un homicidio simple (Art. 108 del CP).

35
DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

526. Carlos es un inimputable relativo, esto es una persona peligrosa susceptible de


aplicrsele medidas de seguridad.
528. Carlos no responder penalmente, pues actu en estado de inimputabilidad (Art.
20.1 del CP).
529. Existe violacin sexual de menores (\rt.. 173-2 CP), el consentimiento de la
vctima carece de relevancia para dejar atpica la conducta del agente.
530. La reposicin procede contra decretos y autos dictados en audiencia que no
sean finales.
531. La Casacin 318.2011, indicaba como mximo 120 das.534. Corresponde la
revocacin de la comparecencia a pedido del Fiscal.
537. La figura penal cometida por Diana es apropiacin ilcita (Art. 190 del C.P).
543. La direccin le corresponde al Fiscal
544. Son principios de la actividad probatoria: Pertinenca, conducencia, utilidad,
legitimidad, inmediacin, contradiccin.
546. No son oralizables los documentos o actas que se refieren a prueba actuada en
la audiencia ni a la actuacin de sta (383.2 del NCPP).
547. No est facultado a pronunciarse sobre los aspectos penales que corresponden
alMP.
548. La acusacin debe contener: Datos de identificacin del acusado, relacin claray
precisa del hecho, situaciones anteriores y posteriores, elementos de conviccin,
participacin que se atribuye, circunstancias modificatorias de responsabilidad,
tipificacin, pena, reparacin civil, medios de prueba que ofrece.
550. Medidas de Coercin Real: Embargo, incautacin, inmovilizacin, inhibicin,
medidas anticipadas, medidas sobre personas jurdicas ( .P.7 .2011).
551 . Los plazos en das son contados a partir del da siguiente hbil de conocido el
mandato o notificado con 1. (143.2 NCPP)
585. La vista se llevar a cabo dentro de las 72 horas de recibido el expediente.
(Aculo 278.2)
589. Le est permitido consultar documentos al imputado cuando deba precisar datos
y a los peritos
592. Procede la terminacin anticipada en todo el pas, para cualquier delito.
593. Le corresponde plantear la querella ante la Juez Unipersonal.
595. La solicitud debe cumplir alguna formalidades, tales como identificacin, funda-
mentos de hecho, derecho, monto del petitorio, medios de prueba, se puede de-
clarar inadmisible. Se puede plantear el pedido en la investigacin preparatoria.
596. Juan Prez debe presentar una excepcin de improcedencia de accin.
597. El plazo del secreto de la investigacin no debe superar los 20 das. Artculo
324.2. NCPP.
598. Mantener en reserva la identidad de la vctima.
599. Carece de relevancia penal el monto o valor pecuniario del bien mueble ajeno
sustrado.

36
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

600. Si el imputado se niega a declarar total o parcialmente constar en el acta,


puede expresar los motivos es parte del derecho de defensa, principio de no
autoincriminacin.
601. Falt la descripcin previa de quren deba ser reconocido.
602. Se ha convertido en un testigo hostil, cabe realizar preguntas cerradas (incluso
sugestivas).
603. El derecho a un ambiente sano y sostenible.
615. Un alegato preliminar debe contener expcsicin de los hechos, trpificacin,
pedido de pena y reparacin civil, medios de prueba admitidos y que se van a
actuar.
622. Aplicacin de la prohibicin de regreso (institucin de la teora de la imputacin
objetiva), dado que su comportamiento de conductor del vehiculo (rol social de
chofer) fue un acto inocuo y permitido socialmente.
623. Estn dados los presupuestos de la medida de prisin preventiva.
626. La accin penal prescribe a los tres aos (Artculo 440. 5 CP), en caso de
reincidencia y habitualidad se aplica el articulo B0 del CP (rgimen ordinario de
la prescripcin del delito).
627. Falsiflcacin de documento privado ,Art.. 427 del CP).
629. El delito excluido es el de receptacin regulado en el artculo '1 94 del CP.
631. No genera consecuencias negativas, porque es su derecho, salvo que se le
advierte que se dar lectura a sus declaraciones previas
632. Si sobreviene la anomala psiquica se suspende el proceso hasta que el
imputado muestra mejora.
633. Cuando la pericia se realiz por exhorto o cuando el perito est imposibilitado
para concurrir a juicio.
634. Se debe realizar en la etapa inicial del juicio oral. Luego de los alegatos de
apertura y el trmite de conformidad.
646. Plazo de investigacin preparatoria en casos complejos es de 36 meses, Ley
30077.
649. El delito cometido por Ermitao est sancionuio .on cadena perpetua (Artculo
173.1 CP).La extincin de la accin penal por prescripcin para dicho delito es
30 aos (Artculo 80, quinto prrafo, CP), contados desde la comisin del delito.
Tiempo que es el que tendra que estar en la clandestinidad el agente de delito.
650. Se realizan bajo la direccin del fiscal, de acuerdo a su estrategia en funcin
a teora de caso se renen elementos de conviccin de cargo y de descargo,
deben completar o profundizar en la informacin, no repetir los actos que se
realizaron en diligencias preliminares.
652. Se leer la declaracin de un testigo de modo excepcin cuando alegue haberse
olvidado de los hechos, cuando se quiera confrontar con sus propios dichos,
cuando sea imposible su presencia en el juzgamiento y se actu como prueba
anticipada.
653. Debe declararse el abandono. 359.7 del NCPP.

37
DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENALY DERECHO PENITENCIARIO

654. Si la querella no es clara o est incompleta, dentro del tercer da deber subsanar,
sino lo hiciera se dispondr el archivo (articulo 460.1 ) Debe ofrecer prueba sobre
el objeto penal y civil. Puede impugnar en ambos extremos (artculo 109).
655. Se corre traslado por cinco das para que el querellado conteste y ofrezca la
prueba que considere adecuada. Vencido el plazo contestando o no se emitir
el auto de citacin a juicio t-a audiencia deber reaiizarse en no ms de 10 das
a 30 das. En la audiencia se insta a las partes para que concilien. El querellante
tiene las facultades del Ministerio Pblico, y puede ser interrogado.
656. La reposicin.
657, Las penas limitativas de derechos cuando se interpone apelacin, todava no se
pueden ejecutar provisionalmente, sino hasta que la decisin quede firme.
659. Puede exigir que se pronuncien sobre el objeto civil a pesar de la absolucin.
660. El plazo de investigacin preparatoria es de 20 a 60 das, en casos complejos
'1

puede llegar a ser 8 meses. En casos de crimen organizado a 36 meses.


661. Es parte de su derecho de defensa y la prohibicin de autoincriminacin.
Siendo posible que pueda ser obligado pero tendra que realizarse un test de
proporcionalidad.
671. En dicho supuesto de concurso real retrospectivo, contexto en el cual se solicita
la refundicin, las penas parciales se suman hasta un mximo del doble de la
pena ms grave. En el presente caso la pena refundida aplicable no podr ser
superior a 20 aos.
672. Puede realizar el examen corporal un profesional especializado, a peticin de ella
puede estar otra mujer o un familiar. Se puede realizar aun sin su consentimiento.
673. EI plazo de detencin policial no se puede ampliar, por lo que a pesar de los
elementos que falten el detenido debe ser puesto a disposicin del Fiscal y Juez.
681. Nio es sujeto de derechos, menor de 18 aos segn el artculo 1'de la
Convencin de Derechos del Nio.
682. Son derechos del imputado los contenidos en el articulo 71" del NCPP:
1. El imputado puede hacer valer por s mismo, o a travs de su Abogado
Defensor, los derechos que la Constitucin y las Leyes le conceden, desde
el inicio de las primeras diligencias de investigacin hasta la culminacin del
proceso.
2. Los Jueces, los Fiscales o la Polica Nacional deben hacer saber al imputado
de manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a:
a) Conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a
que se le exprese la causa o motivo de dicha medida, entregndole la
orden de detencin girada en su contra, cuando corresponda;
CONCORDANCIAS: Acuerdo Plenario N" 2-2012-CJ-116, 6 (Acuerdo plenario en
materia penal sobre audiencia de tutela e imputacin suficiente)
b) Designar a la persona o institucin a la que debe comunicarse su
detencin y que dicha comunicacin se haga en forma inmediata;
c) Ser asistido desde los actos iniciales de investigacin por un Abogado
Defensor;
d) Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a que su Abogado Defensor
est presente en su declaracin y en todas las diligencias en que se
requiere su presencia.

38
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

e) Que no se emplee en su contra medos coactivos, intinidatorios o


contrarios a su dignidad, ni a ser sometido a tcnicas o mtodos
que induzcan o alteren su libre voluntad o a sufrir una restriccin no
autorizada ni permitida por Ley; y
f) Ser examinado por un mdico legista o en su defecto por otro profesional
de la salud, cuando su estado de salud as lo requiera.
1 . El imputado puede hacer valer por s misnlo, o a travs de su Abogado Defensor,
los derechos que la Constitucin y las Leyes le conceden, desde el inicio de las
primeras diligencias de investigacin hasta la culminacin del proceso.
2. Los Jueces, los Fiscales o la Polica Nacional deben hacer saber al imputado
de manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a:
a) Conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a
que se le exprese la causa o motivo de dicha medida, entregndole la
orden de detencin girada en su contra, cuando corresponda;
CONCORDANC|AS: Acuerdo Plenario N" 2-2012-CJ-116, 6 (Acuerdo plenario en
materia penal sobre audiencia de tutela e imputacin suficiente)
b) Designar a la persona o institucin a la que debe comunicarse su
detencin y que dicha comunicacin se haga en forma inmedrata;
c) Ser asistido desde los actos iniciales de investigacin por un Abogado
Defensor;
d) Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a que su Abogado Defensor
est presente en su declaracin y en todas las diligencias en que se
requiere su presencia:
e) Que no se emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o
contrarios a su dignidad, ni a ser sometido a tcnicas o nltodos
que induzcan o alteren su libre voluntad o a sufrir una restriccin no
autorizada ni permitida por Ley; y
f) Ser examinado por un mdico legista o en su defecto por otro profesional
de la salud, cuando su estado de salud as lo requiera.
686. El Fiscal es titular de la accin penal. Asume la carga de la prueba. Conduce
la investigacin desde el inicio. En forma decidida y proactiva. Defiende a la
sociedad.
689. La sola sindicacin del agraviado puede servir para condenar si cumple
condiciones objetivas y subjetivas: Falta de incredibilidad subjetiva (por mviles
o relaciones conflictivas) y objetivos: verosimilitud, coherencia, persistencia en
la incriminacin.
700. STC. N'0008-2012-Pl/TC declara la inconstitucionalidad del 173.3. delCdigo
Penal con los siguientes criterios: a) Los adolescentes tienen libertad sexual
(sujetos de derechos, de acuerdo su evolucin. adems lo demuestra las
estadsticas, b) la libertad sexual est contenida por el libre desarrollo de la
personalidad, c; es incclnstitucional porque no pasa el test de proporcicnalidad,
no pasa el examen de necesidad ni la ponderacin, C) Los jueces perrales no
pueden emitir sentencias normativas, e) si hay violencia o arrenaza readecuen
por el '1 70 del Cdigo Penal
702. El Juez de lnvestigacin Preparatoria.
705. Delito de extorsin consumado (Art. 200 del C.P).
706. Plazo de duracin de la pi'isin preveniiva: 9 meses y en casrrs complejos hasta
i B meses.

39
DERECHO PENAL DERECHO PROCESAL PENALY DERECHC PENiiENCIARIO

707. Libertad provisionai por que se someten a reglas de conducta o comparecencia


con restricciones.
708. 3 das. Artculo 414.1 del NCPP.
709. Se le puede imputar la muerte por omisin impropia o comisin por omisin. Por
negligencia.
710. Se puede admitir un caso de vioiacin sexual con aprovechamiento de la
posicirr de ventaja que tiene el medico sobre !a paciente (Art. 170.2 CP).
711. La motocicleia es un vehculo automotor de transporte rrrvado, por lo cual
corresponde el delito estado de cbriedad. Sea aplica principio de oportunidad.
717. La condicin de Peluca es la cje reincidente.
718. La discusin final se desarrolla: Exposicin fiscal. Alegatos del actor civil y del
tercero. Alegato de ia defensa. Autodefensa.
719. La prueba indiciaria requiere: i) indicios acreditados por medios tpicos. ii)
indicios concurrentes. iii) indicios plurales si son dbifes, iv) no contraindicios.
v) respeto de los nrincipios de la lgica, mximas de experencia y reglas de la
ciencia.
720. No, si el nio no fue adoptado, se iratar de un homicidio simple.
721. Uso de doc;unrenlo pblico falso (Art. 427, segundo parrafo, CP).
722. Una vez concluida la investigacin preparaioria el Fiscal puede acusar o requerir
el scbreseimienio.
723. Las excepciones son ciilatorias (excepcin de naturaleza de juicro) y son
perentorias (exceocin de rmprocedencia de accin cosa juzgada, juzgada,
amnista y prescripcin). Se pueden plantear en la investigacin preparatoria o
-!-ambiri
en la fase intermedia. se pueden declarar de oficio.
724. Un caso de concurso real de deiitos (Artculo 50 del CP).
725. Son procesos especiales: Proceso inmediato. Terminacin Anticipada del
Proceso. Trmite de Conforrnidad.
735. lnvalidez del acta. Artculo 121 1. NCPP
737. Sobre los medios de prueba van a ser valorados en la sentencia de modo
conjunto y razonable, Adems los medioi de prueba deben ser valorados
libremente y se debe excluir"el raterial probatorio ilegitimo.
738. Acuercio Plenario N" 5-2012lCJ-1 16. establece que las citaciones y notificaciones
son responsabilidad del fiscal. el "llP y el Juez del Juicio segn la etapa procesal
y la iabor de ias partes es subsidiaria r: conrplementaria.
739. Respecto a los beneficios penitenciaron: No son derechos funcjamentaies,
incentivan la res,ccializacin. Depr:nricn del Juez:. que no esi vinculado al inforrne
del il'lPE. Debe re,rlizar r-lna valoracrn sobre el ini.erno. Las restricciones a los
beneficros son legitinias claLio iltre esln fi.,ndadas en la prevencin general.
740. El control nateriai se centra en ias crusales de sobreseirniento conducta
atpica causas que extinguen la accin ,;erral, causas de justificacin, causas de
exculpacin, exclrsa absolui,ria. felra cie ura conCicin objetiva de punibilidad.
741 . Slo de irrvestigacin preparatoiia

40
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

743. Delito de cohecho pasivo propio mediante solicitud (Art. 393 CP).
745. La competencia penal es sobre delitos o faltas. Es improrrogable y se gua por
principio de competencia preestablecida por Ley,
747. Acuerdo Plenario N'6-2012/CJ-1 16. Las irregularidades y ruptura de la cadena
de custodia no producen, nulidad, inadmisin ni exclusin probatoria. En todo
caso hay que formar la credibilidad con otros medios de autenticacin.
748. Las cuestiones previas y excepciones se pueden plantear en investigacin
preparatoria y etapa intermedia.
750. La sugerencia, por s sola. no es an un caso de induccin o determinacrn a
delinquir. Se trata de un acto insuficientemente atipico.
751. La competencia penal es sobre delitos o faltas. Es improrrogable y se gua por
principio de competencia preestablecida por Ley.
752. En un estado de necesidad justificante (/.n.20.4 del CP).
753. Apropiacin ilcita (Art. 190 del CP).
754. Que totalizan o cubren el total de ilcitos penales. Los primeros pueden ser
cometidos por cualquier persona, los segundos solo por parte de quienes
mantienes vinculaciones positivas con el titular del bien jurdico protegido. El
Cdigo penal no contiene regulacin especfica ni expresa al respecto.
755. Segn el NCPP la intervencin corporal puede realizarse con o sin consentimiento
del imputado y tambin de terceros relacionados con el hecho. Debe cuidarse de
no cometer excesos. Puede implicar toma de muestras sanguneas. radiolgicas
o revisar distintas partes del cuerpo.
756. Se est ante un concurso real de delitos (Art. 50 del CP).
776. Principio de adquisicin de la prueba.
780. Sobre ilcita es cierto que: Se sanciona con la exclusin probatoria. Puede ser
ilegitima de forma (se obtuvo sin un debido procedimiento. Puede ser ilegitima
de fondo (afecta derechos fundamentales). Se puede excluir en Audiencia de
tutela si de ella pueden derivar otras diligencias. Puede existir prureba prohibida
ilcita directa (por s misma) o por derivacin (teora del rbol del fruto envenado).
No se excluye si es en perjuicio del imputado.
781 y 830. La tutela de derecho la plantea el imputado. Durante diligencias preliminares
e investigacin preparatoria. Por la vulneracin de derecho concretos contenidos
en el artculo 71" del NCPP. Tambin por la afectacin del principio de imputacin
necesaria. Es un mecanismo residual. No es nulificante.
782. La suspensin de la prescripcin en el NCPP por Ia formalizacin de la
investigacin preparatoria por el Acuerdo Plenario 3-2012 se prolonga por un
tiempo razonable mximo de la pena ms la mitad.
784. En el lugar donde se cometi el delito.
785. Aquel delito que se reitera a travs del tiempo, cometido en unidad jurdica de
accin, por el mismo autor contra la nrisma vctima u otras distintas, siendo Ia
misma ley penal la violada u otra semejante. EI artcuio (violacin sexual de la
vctima reiteradamente durante un perodo de tiempo. sustraccin de dinero de
banco a travs de un ao, etc).

4't
DERECHO PENAL, ERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

786. Debe rtilizar preguntas sugestlvas.


787. El l\4inisterio Pblico en el NCPP: Dicta disposiciones, requerimientos y
providencias.
788. Tiene como consecuencia excluir responsabilidad penal o excluir la agravante
(Art. 14 dei CP).
Responder por lo que cometi sr fuera tpico, no por lo que intentaba hacer.
789. Nc resulta punible los actos de ejecucin del delito practicados, salvo cuando
ellos constituyen otro delito (Art. 1B del CP).
802. Se soiicit ia actuacin de prueba anticipada i:c:r la imposibilidad de reproducir
la actuacin en el juicio oral, pero tarnbirr cuanCr existen razones que implican
la prdida dei material, antes del juzganriento.
803. Se dictar sin ms t"nrite: En cascs que no hay flagrancia. pero si est
sarrcionado con ms de cuatro Ce pen:r privat:';a de libertad y hay oeligro de
fuga, es sorprenCirlo en flagrancia y logra evitar su detencin policial. cuando el
sujeto se futa de .ri centro de clr:ienin prelirninar.
804. Es dictado por el ,iuez de investigacin Prepar"atoria.
805. Que es un delito c]e c;onsuryracin rnstarrtanea.

806. El agente integrante de una organizar:in criminal, o qr-re haya incurriclo en


Violacton sexual, homicidio calificado, feminicidio, secuestro, extorsin, trfico
de drogas, teri'orismo, atentado contra la seguridad nacional y traicin a la
patria. entre otros deltos graves
807. Cuando instrumenializa a uliliza a terceras personas para la comisn del delito,
en caso de errc,r, faita de doio, coacciorr o inimpuiabilioaC del instrumento.
808 Los pei'itos deben ser examinacics en juicio, se les aplica el rgimen de ios
testigos, ciebierido ser sometidos al conti-adictorio para que sean prueba.
809. La expulsin cel pas del extranjero luego de cumplida la pena privaiiva de
libead (Afi. 30 del CP).
810. Los beneficios penitenciarios no son cierechos fundamentales. Sirven para
incentivar Ia resocializacin. Dependen del Juez y su anlisis sobre el interno.
811. Rige la regla general de la irretroactividad de Ias normas penales. La excepcin
est dada por la retroactividad berrigna de la'norma penal (caso de sucesin de
leves penales en ei tiernpo), cuando resulta nrs faryorable a la situacin jurdica
del impuiado o procesaCo. Rige igualrnente el principio de ultraactividad de la
norma, que acompaa al procesa<,{o en el tiempo.
815. La constilucin del actor civil tiene las siguientes caractersticas: a) Se constituye
el aqraviaCo o ios ceriullicadcs b) Se sustenta err el daiio causado. c) Durante
la investigacin preparatoria (fr".,rmalizacicn y antes de la etera intermediai, d)
Se presenla un escrito i:cn cieris foriralrCdes (iiorrrbres, hechos, furidamentos
Ce derecho, rnonto. meCios ilc-,.uri'.,rcc:iii. :;; alia i,ino de ellr es inadnrisible): se
constiiuye poraLrdierrcier. siro se ciservo drch;-i reEia procesal ser nulo solo si
se dej en estado de indefe:lsirr.
816. Est Ciri.qida para deiiios y. aitas.
No alranze:r delrtos ililitares o castrenses. No
alcanza a infracciones rje ailoleslcltes Ljs irlprcriooable Se sujeta al priricipio
de Juez natural. Es relativaneirte oratui'La.

42
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

817. Su labor es de apoyo tcnico en la investigacin,


818. La identificacin del imputado basta tener nombres y apellidos completos. No
requiere estar inscrito en RENIEC o tenerlo presente fisicamente.
824. El imputado se adhiere a la acusacin en la conclusin anticipada dei debate. Se
conforma o no con los trminos de la acusacin, aderns de su abogado.
825. El proceso inmediato a diferencia de la acusacin directa se da en un
sistema de nmeros clausus, nicamente procede elr los tres casos
previstos por la Ley y son. flagrancia (toCos los tipos), suficientes elenlentos
de conviccin de cargo que hacen que el fiscai no tenga ya r-lecesidad de
investigar y confesin sincera. La acusacin directa procede en cuai<luier caso
a discrecionalidad del Fiscai, stn embargo, nrcanrente el proceso se simpiifica
hasta la etapa interi'nedia. En el proceso inmediato el Jr-ez tiene que autorizarai
Fiscal su incoacin y la simplificacin procesal llega hasta el Juzgamiento.
827. Requiere (cuestin rrrevia) para su procesarniento (rircisos 1 y 6 ciel art.214 del
CP) del respectivo protesto o de constancia del Banco cionde se seale la causa
del no pago.
828. Niveles de tipicidad, antijuridicidad, culpairilidad y punibilidad. Accin u omision-
tipicidad-antijuridiciad y culpabilidad.
829. Que se trata de actr-s de participacin no es<-nciales en el delito cometioo por el
autor. oudiendo concretarse en cualquiera de las etapas del proceso ejecutivo
del delito: preparacin, tentativa y consuntacin.
833. Restringen en gran medida la autora. Ejemplo: Prevancato, Falso testimonio. etc.
836. Pueden ser cometidos por cualquier persona. Suponen necesanamente donlinio
fctico del hecho.
842. Uso de docunrento pblico falsificado ({rt. 427 del CP).

869. Pena privativa de libeftad e inhabiiitacin accesoria.


870. El delito oe instituciones financieras ilegales (Art. 245 del C.P).
872. Comprende ia restitucin del bien y un monto indemntzatorio por daos y
perjuicios. Tiene como fundamento la existencia de un dao civi! ocasionado poi'
el delito, el mismo que incluso puede presentarse en los delitos de peligro.
873. Ricardo ha cometido delito de extorsin (A,fi. 200 del CP).

874. Juan ha cometido deiito de cohecho pasivo propio mediante solicitud (segundo
prrafo de! A.rticulo 393 cjel CP).
879. La hiptesis aplicable es posesin de droga para la microcomer"cializacin (An,
298 del CP).
En el caso de -luan, porque ia cantidad incautada excede io previsto para el
autoconsumc (Art 299 CP)
En e! casc de Pabio por la posesin de dos drogas diferentes (segundc prrafo
clel artculc.199 del CP.
880. El deliio de robo agravaclo cor:etido err coar-tora se ha consr:mado con la fuga
de Jorge llevndose ei dincro.
884. Quien invoca tener infiuencias y se hace dar o prometer donativo o ventaja para
interceder ante funcionarios de ia adnrinist'acin de justicia (Art .100 del CP).

43
DIRECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENALY DERECHO PENITENCIARiO

887. Esta rr.gulado en dos sentidos (i) en la colusin simple, como la orientacin que
clebe tener el acto de concertacin ilegal, (ii) en la colusin agravada, en tanto
resultado que marca el perjuicio patrimonial causado por la concertacin ilegal
entre funciorrario e interesado
888. Ello formalmente es posible, ya por principio de favorabilidad de la ley penal o
por ultraactividad de la ley vigente durante la crmisjn del delito. No obstante la
serltencia del Tribunal Constitucional en el caso Fiscala de la Nacin, gener
1ur-isprucjencia en el sentirio que la reforma de la Ley N' 29703, en el extremo del
irmino "perjuicio patrirnonial" era inaplicable
897. Que el juez puede drsponer la aplicacin del articulo 105 del Cdigo penal
oara dispcl--rer la suspensin, clausura o disolucin de la empresa minera, si se
cumpien los requisitos que dicho artculo prev.
900. Honricidrc por enrocin violenta (Art 109 CP)
904. Aberratio ictus (errcr en el golpe). La inexperiencia err el manejo de armas, la
ntala punteria. ocasona la murede de iercera persona. En cambio en el error en
ia persona (error en el objetc). es ia confusin la que getlera matar a persona
cJistinta de la pre,rista en el plan de accin del agente.

910. Autor mediato de homicidio simple.


918. Accesoria, esto es por el mismo tiempo de la pena privativa de libertad aplicada
al funcionario.
920. Carlos no ser reprimido penalmente pero est obligado a responder civilmente,
el Juez ijara la respectiva reparacin civil.
925" Peculado doloso slmple y agravados por apropiacin. Peculado doloso simple
y agravado por utilizacin (Art. 387 CP) Peculado culposo y Peculado de Uso
(Ar"t 388 CP).
927. Se configura el delito de Comercializacin de insumos o precursores (tercer
f:rrafo det artcuk-:296 del CP)
931. RoL,o acrravado a rnano arnrada (Art. 189.3 CP). El tipo penai absorbe a la
tenercia ilegai de arma.
938. Delito rJe concusin (Art. 382 CP).
946. El Cdigo de los Nios y Adolescentes estab.lece medidas socioeducativas para
el adolescente infracior a partr de los 14 aos. Por debajo de dicha edad rigen
Ias mediCas de proteccin.
949. Es una niodalidaC aienuada de peculadc circunscrito al uso Ce mquinas,
vehctrlos e instrumentos de trabajo en fines ajenos al servicio pblico. Autor
r:t-lede sei'el func.ionarto que adrninistra dichos bienes o el contratista de obra
pblica (concepto equiparadc de funcionario para fines penales). El tipo posee
lina causa de excltsin de tipiciCad circunscrita al usc de vehculos para fines
personalcs por razn de I cargo. (Ar1. 388 CP).
953. L-a aplicacin de Crnero pblico en destinos distintos a los previstos, para
constituir delito de malrrersacin de fondos. requiere Ce una aplicacin tiefinitiva
), con perjuicro a Ia funcin o servicio.
963. Art '170 del Cdlgo Penal.
96S. Es crnpiice del funcionario en delito de cohecho pasivo impropio.

44
tsANCO DE PREGUNIAS DESARROLLADO

973. El consentimiento es viido para descartar violacin sexual siernpre y cuando


la preste una menor mayor de 14 aos.-lbmando en cuenta la edad actua! de
la menor, al momento de los hechos esta tena menos de 14 aos, por lo cual
subsiste la imputacin de violacin sexual. Solo el errr:r de tipo sobre la edad
de la vctima tiene efectos de destipificantes clel hecho.
975. La modificacin del tipo penal por efecto de la Ley 29756, incornor el
componente tpico del abuso del cargo y excluyo el deber de justiicar el
incremento patrimonial
977. El anmus retorquendi consiste en Ia respuesta a;i-aCa a la vez iiualmente
injuriante que da la vctima de la injuria.
981. Se configura delito de intrusismo informtico lArt. 208 del CP).
982. Se produce una violacin a !a intimidad (Art. 154 del CP).
989. Se produce Lir' caso de reincidencia en el delito (Art 40 B Pl
991. Existe de parte de Ral deltto de encubrirnienlo real (Art 4C5 del CP).
993. Si es invencible exc[rye la responsabilidad penal. Si es vencible permite Ia
atenuacin de la pena.
995. Julin es autor de delito de robo simple (An. 188 del CP).
997. Alternativamente pena privativa de la libertad de 1 a 3 aos o Prestacin de
servicios comunitarios de 70 a 140 jornadas (,Ar1,.274 del CP). En ambos caso
con pena de inhabilitacin conforme al artculo 36.7 del CP
998. Se trata de un delito de eminicidio (Art. 108 B CP)
999. Comisin de delito de instrusismo informtico, c;on alteracin de programas. No
es posibie considerar hiptesis de anenazas extorsi'as.
1003. Dicho agente policial incurri en delito de concusin (4r1. 382 del CP).

1475. El uez al momento de fundamentar y determinar la pena deber tener en


cuenta: 1)Las carencias sociales que hubiese sufridr: ei agente c ei abuso de
su cargo, posicin econmica, formacin, poder, oficio. profesin o funcin que
ocupe en ia sociedad; 2) Su cultura y sus costumbres; y, 3) Los intereses de la
vctima, de su familia o de las personas que de ella dependen. De conformidatJ
ai artculo 45" del Cdigo Penal.
1478. Segn el artculo 247' del Nuevo Cdig Procesal Penal las medidas de
proteccin son aplicables a quienes en calidad de testigos, peritos. aqraviados
o colaboradores intervengan en los procesos penales; para ello ser
necesario que el Fiscal durante la investigacin preparatoria o el Juez aprecie
racionalmente un peligro grave para ia persona. libeftad o biernes de quien
pretenda ampararse en ellas, su cnyuge c su conviviente, o sus ascendientes.
descendientes o hermanos. De corformidad al articulo 247" rsel Nr",evo Codiqo
Procesal Penal.
1480. l-a responsabilidad restringida por la edad se da cuandc el agente tenga nrs
de dieciocho y menos de veinti[rn aos o ms cje sesenta y cincc aos al
momeirto de realizar la infraccin. De confornridad ai artculo 22' dei Cdigo
Penal.
1488. Los elementos que deben de tenerse en cuenta para determinar la existencia
de una legtima defensa son: En el plano objetivo: 1) La agresin ilegtima.

45
DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

2) La necesidad racional del medio empleado, 3) La falta de provocacion


sirficiente de quien hace la Cefensa; y en el plano subjetivo: La exigencia de
conocimiento de la situacin de justificacin. De conformidad al artculo 20" del
Cdigo Penal.
1491. El Juez a solicitud del Ministerio Pblico podr dictar rnandato de prisin
preventiva. si atendiendo a los primeros recaudos sea posible determinar la
concurrencia rle ios siguientes presupuestos: 1) Que existen fundados v graves
elernentos de conviccin para estimar razonablenrente la comisin de un deliio
que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo; 2) eue la sancin
a impctnerse sea superior a cuatro aos de pena privativa de libertad; y 3)
Que el imputadc, en razn a sus antecedentes y otras circunstancias dei caso
particular, permita colegr razonablemente que tratar de eludir la accin de la
justicia (peligro Ce fuga) u obstaculizar la averiguacin de la verdad (peligro de
obstaculizacin)" De conformidad al artculo 268' del Nuevo Cdigo Procesal
Penal.
1494. La detencion preliminai'procede en estos supuestos:
a) No se presente un suruesto de flagrancia delictiva, pero existan razones
plausibies para considera!' que una persona ha cometido un delito
sancionado con pena privativa de libertad superior a cuatro aos y, por las
circunstancias del caso, puede desprenderse cierta posibilidad de fuga.
b) EI sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
c) EI detenidc se fugare de un centro de deiencin preliminar.
1496. Confor'me al artculo 248 inciso 2 del NCPP, se enlistan las siguientes Las
medidas de proteccin:
a) Proteccin policial.
b) Cambio de residencia.
c) Ocultacin de su paradero.
d) Reserva de su identidad y dems datos personales en las diligencias que
se practiquen, y cualquier otro dato oue pueda seruir para su identificacin,
pudindose utilizar para sta un nmero o cualquier otra clave.
e) l.Jtilizacin de cualquier procedimiento que imposibilite su identificacin
visual normai en las diligencias que se practiquen.
0 Fijacin como domicilio, a efectos de citaciones y notificaciones, la sede
de la Fiscala competente, a la cual se las har llegar reservadamente a su
destinatario.
g) Utilizacin de procedimientos tecnolgicos. tales como videoconferencias
u otros adecuados, siempre que se cuenten con los recursos necesarios
para su implementacin. Esta medida se adoptar para evitar que se ponga
en peligro la seguridad del protegido una vez desvelada su identidad y
siempre que lo requiera la preservacin del derecho de defensa de las
pdr itr5.
h) Siempre que exista grave e rnminente riesgo para la vida, rntegridacl fislca
o libertad del protegido o la de sus familiares y no pueda salvaguardarse
estos bienes jurdicos de otro modo. se podr facilitar su salida del pas
con una caliclad migratoria que les perrnita residrr temporalmente o realizar
actividldes lab'orales en ei extranjero.
1509. La detercin preiiminarludicial no se debe confunclir con la prisin preverrtiva,
porque aqulla solo exige razones plaLrsibies, mientras que la prisin preventiva
solo se da si hay qraves y fundados eiementos de conviccin.

46
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

1513. La reparacin civil comprende: 1)La restitucin del bien o, si no es posible,


el pago de su valor; y 2) La indemnizacin de los daos y perjuicios. De
conformidad al a(culo 93" del Cdigo Penal.
1515. Culminada la investigacin preparatoria, el fiscal emitir requerimiento
de acusacin o sobreseimiento; o requerimiento mixto de acusacin y
sobreseimiento.
1516. Conforme al artculo Vll inciso 2 del ttulo preliminar del NCPP, solo ser
admisible la interpretacin analgica si es bonam parfem o favorece al reo.
1517. El Fiscal puede requerir la intervencin o grabacin o registro de comunicacrones
telefnicas o de otras formas de comunicacin, cuando existan suficientes
elementos de conviccin para considerar la comisin de un delito sancionado
con pena superior a los 4 aos de pena privativa de libertad, de acuerdo con el
artculo 230 inciso '1 del NCPP.
1522. Se constata la ausencia de accin, en los movimientos reflejos, la fuerza fsica
irresistible y el estado de inconsciencia.
1524. El error de tipo es el conocimiento equivocado, desconocimiento o ignorancia
de todos o alguno de los elementos del tipo objetivo. As tenemos que, el
artculo 14' del Cdigo Penal establece que el error sobre un elemento del
tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible,
excluye la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser
castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en Ia ley.
1525. El dolo es definido como la produccin del resultado tpicamente antijurdico
con la conciencia de que se est quebrantando el deber, con conocimiento de
las circunstancias de hecho y del curso esencial de la relacin de causalidad
existente entre las manifestaciones humanas y el cambio en el mundo exterior,
con la voluntad de realizar la accin u con repi'esentacin del resultado que se
requiere.
1527. El Fiscal podr solicitaral Juezexpida contra el imputado orden de impedimento
de salida del pas o de la localidad donde domicilia o del lugar que se fije,
cuando el delito est sancionado con pena privatrva de libertad mayor de 3
aos.
1 530. Los principios de la actividad probatoria son: publicidad, comunidad, concentracin,
contradiccin, inmediacin y oralidad.
1531. A la posibilidad de cuestionar en la audiencia de tutela de derechos la afectacin
a la imputacin necesaria (cuando la imputacin fctica es vaga, genrica o
imprecisa).
1534. Coautor de hurto agravado.
1537. Segn el artculo 196-4 del Cdigo Penal son circunstancias agravantes del
delito de estafa: 1. Se cometa en agravio de menores de edad, personas con
discapacidad, mujeres en estado de gravidez o adulto mayor.2. Se reailce con la
participacin de dos o ms personas. 3. Se cometa en agravio de pluralidad de
vctimas. 4. Se realice con ocasin de compra-venta de vehculos motorizados
o bienes inmuebles. 5. Se realice para sustraer o acceder a los datos de tarjetas
de ahorro o de crdito, emitidos por el sistema financiero o bancario.
1538. Conforme al artculo 334 inciso 5 del NCPP, el plazo para impugnacin es de 5
das.

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DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIAR{O

't539. Solicitar la detencin preliminar judicial.


1540. Son competentes para tramitar los procesos de Habeas Corpus, bajo las
reglas del Cdigo Procesal Penal, todos los Jueces Penales, entendindose
por stos a los Jueces Penales de lnvestigacin Preparatoria y Jueces Penales
Unipersonales, quedando excluidos de dicha competencia aquellos que con
exclusividad ejerzan funciones como Jueces Penales Colegiados.
1542.Conforme al artculo 121 C.P modificado por la Ley No 30054 (30.06.2013), se
consideran como lesiones graves: 1. Las que ponen en peligro inminente la
vida de la victima. 2. Las que mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo
o lo hacen impropio para su funcin, causan a una persona incapacidad para el
trabajo, inva!idez o anomala psquica permanente o la desfiguran de manera
grave y permanente. 3. Las que infieren cualquier otro dao a ia integridad
corporal, o a la salud fsica o mental de una persona que requiera treinta o ms
das de asistencra o descanso, segn prescripcin facultativa.
Cuando la vctima es miembro de la Po!ica Nacional del Per o de las Fuerzas
Armadas, magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, miembro del
Tribunal Constitucicnal o autoridad elegida por mandato popular, en ejercicio
de sus funciones o como consecuencia de ellas.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y si el agente pudo
prever este resultado, la pena ser no menor de ocho ni mayor de doce aos.
En este caso, si la victima es miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas
Armadas, magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, miembro del
Tribunal Constitucional o autoridad elegida por mandato popular, en ejercicio
de sus funciones o como consecuencia de ellas, se aplica pena privativa de
libertad no menor de doce ni mayor de quince aos.
1544. Como causa de justificacin -que excluye la antijuricidad- exige que el sujeto se
halle frente a un peligro actual e insuperable que amenace la vida, la integridad
corporal, la Iibertad u otro bien juridico, realiza un hecho destinado a conjurar
dicho peligro de s o de otro, siempre que concurran los siguientes requisitos:
a) Cuando de la apreciacin de los bienes jurdicos en conflicto afectados y de
la intensidad del peligro que amenaza, el bien protegido resulta predominante
sobre el inters daado; y b) Cuando se emplee un medio adecuado para
vencer el peligro. Est contemplado en el ar1culo 20 inciso 4 del Cdigo Penal.
1545. El delito de sustraccin de menor se configura cuando se sustrae a un menor de
edad o se rehsa entregarlo a quien ejercola patria potestad; asimismo dicha
accin tpica puede recaer en el padre o la madre u otros ascendientes, aun
cuando aquellos no hayan sido excluidos judicialmente de la patria potestad.
Ello de conformidad al artculo 147" del Cdigo Penal.
1547. El bien jurdico protegido en el delito de Allanamiento llegal de Domicilio lo
constituye la inviolabilidad de domicilio, como proteccin de la intimidad
personal.
1549. El artculo 20 del C.P. seala los siguientes supuestos: anomalia psquica,
que comprende tanto las dolencias mentales en sentido estricto, como las
perturbaciones de la conciencia y dems perturbaciones psquicas graves;
grave alteracin de la conciencia, alteracin de la percepcin; referido a la
carencia o imperfeccin de los sentidos, duda sobre el estado mental del agente,
seala: 1. El que por anomala psquica, grave alteracin de la conciencia o por
sufrir alteraciones en la percepcin, que afectan gravemente su concepto de la
realidad, no posea la facultad de comprender el carcter delictuoso de su acto

48
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

o para determinarse segn esta comprensin, 2. El menor de 1B aos. 3. El


que obra en defensa de bienes jurdicos propios o de tercero. 4. Ei que, ante un
peligro actual e insuperable de otro modo, que arnenace la vida, la inteEridad
corporal, la libertad u otro bien jurdico, realiza un hecho destinado a conjurar
dicho peligro de s o de otro. 5. El que, ante un peligro actuai y no evitable de
otro modo, que signifique una amenaza para la vida. la integridad corporal o
la libertad, realiza un hecho antijurdico para alejar el peligro de s mismo o dr
una persona con quien tiene estrecha vinculacin no procede esta exencion si
al agente pudo exigrsele que aceptase o soportase el peligro en atencin a
las circunstancias; especialnrente, si caus el peligro o estuviese obligado por
una particular relacin jurdica; 6. El que obra por unafuerza fsrca irresistible
proveniente de un tercero o de la naturaleza; 7. El que obra compelido por
miedo insuperable de un mal igual o mavor; 8. El que obra por disposicin de
la ley, en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo Ce un derecho,
oficio o cargo; 9. El que obra por orden obligatoria de autoridad ccmpetente.
expedida en ejercicio de sus funciones. 10. El que acta con el consentimiento
vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicirr. -r1 El personal de ias
Fuerzas Armadas y de la Policia Nacional del Per que, en el cumplimiento de
su deber y en uso de sus armas u otro medio de defensa, cause lestones o
muerte.
1551 . Se configura el delito de robo con muerte subsecuente. (Artculo 189 C.P)
El artculo 189' in fine CP prev una. circunstancia agravante de tercer
grado para la figura delictiva del robo. Esta se configura cuando el agente
como consecuencia de los actos propios del uso de la violencia para
facilitar el apoderamiento o pare vencer la resistencia de quien se opone al
apoderamiento, le ocasiona o le produce la muerte. Es obvio. en este caso,
que el agente buscaba el desapoderamiento patrimonral de la vctima. pero
como consecuencia del ejercicio de violencia contra ella -de los actos propios
de violencia o vis in corpore- le causa la muerte, resultado que no quiso
causar dolosamente pero que pudo prever y evitar. Se trata, pues, de un tpico
supuesto de homicidio preterintencional donde el resultado slo se le puede
atribuir al agente a ttulo de culpa -la responsabilidad objetiva por el simple
resultado es inadmisible, esi prohibida por el artculo Vll del Ttulo Preliminar
del Cdigo Penal-. El citado dispositivo regula, entonces, Lrn caso de tipificacin
simultnea, dolosa y culposa, pero de una misma conducta expresamenie
descrita. Como se advierte en la doctrina especializada la preterintencin es
una figura compuesta en la que el resultadosobrepasa el dolo del sujeto. As,
el agente roba valindose del ejercicio de violencia fsica contra la victima. esto
es, infiere lesiones a una persona, quien fallece a consecuencra de la agresin,
siempre que el agente hubiere podido prever este resultado (la muerte, en este
caso, no fue fortuita) -es una situacin de preterintencionalidad heterognea-
IFELIPE VILLAVICENCIO TERREROS: Derecho Penal Parte General, Editorial
Grijley, Lima, 2006, pginas 4091410). Como se puede inferir del ejemplo
planteado, la conducta tpica se articula sobre la base de dos elementos: el
apoderamiento del bien mueble y la utilizacin de violencia en la persona, la
cual en el presente caso produce la muerte de esta ltima. (Acuerdo Plenario
N' 3-2009/CJ-116. Fj. 7)
1553. Ante una tentativa de robo, as la SENTENCIA PLENARIA No'1 -2005/DJ-
301-A establece que la consumacin en estos casos viene condicionada por
la disponibilidad de la cosa sustrada -de inicio slo ser tentativa cuando
no llega a alcanzarse el apoderamiento de la cosa, realizados desde luego
los actos de ejecucin correspondientes-. Disponibilidad que, ms que real y

49
DERECHO PENAL. DERECHO PROCESAL PENALY DERECHO PENITENCIARIO

efectiva -que supondra la entrada en la fase de agotamiento del delito- debe


ser potencial, esto es. entendida como posibilidad material de disposicin o
realizacrn de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada. Esta disponibilidad
potencial, desde luego, puede ser momentnea, fugaz o de breve duracin. La
disponibilidad potencial debe ser sobre la cosa sustraida, por lo que: (a) si
hubo posibiiidad de disposicin, y pese a ello se detuvo al autor y recuper
en su integridad el botn, la consumacin ya se produjo; (b) si el agente es
sorprendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin
es capturado con el ntegro del botn, as como sr en el curso de la persecucin
abandona el botin y este es recuperado, el delito qued en grado de tentativa:
y, (c) si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o nrs de
ellos pero otro u otros logran escapar con el producto dei robo, el delito se
consum para todos.
1556. La diferencia es que en la estafa y apropiacin ilcita es que el primero es delito
comn y el segundo es delito especial. Adems, la primera se configura con ei
perjuicio, la segunda no lo requiere como elemento objetivo del tipo penal.
1557. Lesiones graves (Artculo 121 lnciso 3 CP).
1558. Parricidio tipificado en el artculo 107 del Cdigo Penal, seala que: "El que,
a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, o a
una persona con quien sostiene o haya sostenido una relacin conyugal o
de convivencia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
qurnce aos". Esto en razn de que el conocimiento del vnculo de parentesco
consanguneo o jurdico por parte del sujeto pasivo, constituye un elemento
fundamental de este delito, ya que de acuerdo a la ley se crea un nuevo estado
de parentesco (legal).
1561. El estado de necesidad exculpante se configura cuando un sujeto, frente a un
peligro actual e inevitable para s o para otro respecto de la vida, integridad
corporal o libertad, realiza un hecho antijurdico para alejar el peligro. Est
regulado en el artculo 20 inciso 5 del Cdigo Penal.
1562. El tipo imprudente est conformado por dos partes: la tipicidad objetiva y la
tipicidad subjetiva.
La parte objetiva del tipo imprudente supone la infraccin de la norma de
cuidado o deber objetivo de cuidado (desvalor de accin), el mismo que debe
generar una lesin o puesta en peligro de un bien jurdico penal (desvalor de
resultado).
El aspecto subjetivo del tipo imprudente exige el elemento positivo de ser
consciente de estar realizando la conducta descuidada -previsibilidad objetiva
de los elementos del tipo objetivo-, ya sea con conocimiento del peligro que en
general entraa (culpa consciente) o sin l (culpa inconsciente) y el elemento
negativo de no haber abarcado con la conciencia el resultado tpico. El autor de
un delito imprudente acta de forma voluntaria, dirigiendo dicha voluntad tan
solo a la realizacin de la accin contraria al cuidado debido.
1565. Se aplica el artculo 20 del Cdigo Penal: causas que eximen o atenan la
responsabilidad penal, en este caso es lnimputable, dicho artculo menciona
que: Est exento de responsabilidad penal: '1 . El que por anomala psquica,
grave alteracin de la conciencia o por sufrir alteraciones en la percepcin,
que afectan gravemente su concepto de la realidad, no posea la facultad de
comprender el carcter delictuoso de su acto o para determinarse segn esta
comprensin.

50
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

1567. La querella. El NCPP (Art. 107 c.P.) establece que en los delitos de ejercicio
privado cle la accin penal. conforme al numeral 2 del artculo 1, el directamente
ofendido por el delito podr instar ante el rgano jurisdiccional, siempre
conjuntamente, la sarcin penal y pago de la reparacin civil contra quien
considere responsable del delito en su agravio.
Los requisitcs para constituirse en querellante particular son sealados por
el Artculo 108: el querellante particular promover la accin de la justicia
mediante querella [...].
Adems el artculo 109 establece que 1. El querellante particular est facultado
para participar en todas las diligencias del proceso, ofrecer prueba de cargo
sobre la culpabilidad y la reparacin civil, interponer recursos impugnatorios
referidos al objeto penal y civil dei proceso, y cuantos medios de defensa y
requerrmientos en salvaguarda de su derecho [...].
1568. Juan es autor de peculado culposo.
Segn al artculo 387 del Cdigo Penal, in fine: "Si el agente, por culpa, da
ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de caudales o efectos,
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con
prestacin de servicios comunitarios de veinte a cuarenta jornadas. Constituye
circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, Ia pena privativa
de libeftad ser no menor de tres ni mayor de cinco aos y con ciento cincuenta
a doscientos treinta dias-multa.'
En este delito hay culpa en el sujeto activo, cuando ste no toma las precauciones
necesarias para evitar sustracciones vale decir cuando viola deberes del
debido cuidado sobre los caudales o efectos, a ios que est obligado ta catidad
especial, de posesin con el caudal o efecto, y de vinculacin funcional.
1569. EI imputado tiene derecho a prestar declaracin y a ampliarla, a fin de ejercer
su defensa y responder a los cargos formulados en su contra. Las ampliaciones
de declaracin procedern si fueren pertinentes y no aparezcan slc como un
procedimiento dilatorio o malicioso.
Durante la investigacin preparatoria, cuando declare un imputado no pueden
estar presentes los abogados de los otros coimputados. Solo interrogarn el
fiscal y el abogado defensor del imputado.
1572. No existe delito en el caso.
1573. En el presente caso se le puede atribuir el.delito falsedad ideolgica, en su
modalidad de uso, toda vez que el artculo 428, en su segundo prrafo, seala
que el que hace uso del documento (con declaraciones falsas concernientes
a hechos que deban probarse con el documento) como si el contenido fuera
exacto, siempre que de su uso pueda resultar algn perjuicio, ser sancionados
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con
ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
1574. En el caso, por tratarse de un estudiante de cuarto ao de secundaria, debe
establecerse si es menor de '14 aos, en dicho supuesto sera aplicable el tipo
penal de Lesiones leves cuando la vctima es un menor (Artculo 122-AC.P.)
que establece "En el caso previsto en la primera parte del articulo 122, cuando
la victima sea menor de catorce aos, la pena es privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de seis aos.
Cuando el agente sea el tutor o responsable del menor, procede adems su
remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil e
inhabilitacin conforme a lo dispuesto en el inciso 5 del artculo 36 del C.P.".

51
DERECi]O PENAL. DERECHO PROCESAL PENALY DERECHO PENITENCIARIO

Este poder del Tribunal se establece en el artculo 374 del NCPP:


1 . "Sr en el curso del juicio, antes de la culminacin de la actividad probatoria,
el Juez Penal observa la posibilidad de una calificacin jurdica de los
hechos objeto del debate que no ha srdo considerada por el Ministerio
Pblico, deber advertir al Fiscal y al imputado sobre esa posibilidad. Las
partes se pronunciarn expresamente sobre la tesis planteada por el Juez
Penal y, en su caso, propondrn la prueba necesaria que corresponda. Si
alguna de las partes anuncia que no est preparada para pronunciarse
sobre ella, el Juez Penal suspender el Juicio hasta por cinco das, para
dar oportunidad a que exponga lo conveniente".[...]
1575. Durante la investigacin preparatoria o en la etapa intermedia.
1576. La Corte Suprema determin que no puede aplicarse extensivamente la regla
del artculo 423 inciso 3 del NCPP (sancin de inadmisibilidad de la apelacin,
cuando el recurrente no concurre a ia audiencia de apelacin de sentencia) al
caso de la inasistencia dei recurrente a la apeiacin de auto, porque de otra
manera se estara interpretando extensivanrente una norma que restrinEe
derechos -a la tutela judicial efectiva-, lo cuai est prohibido por el artculo Vll del
Ttulo Preliminar del NCPP. En consecuencia, cuando el apelante no concurra
a la audiencia de apelacin de auto no se declarar inadmisible el recurso de
apelacin, sino que el juez est obligado a conocer el fondo y resolverlo.
1578. Los plazos que solo tienen como fin regular la actividad de fiscales y jueces
sern Observados Rigurosamente por ellos. Su inobservancia solo acaea
responsabilidad disciplinaria.
1582. Arturo comete el Delito de homicidio por omisin impropia.
1592. Como seala el Decreto Supremo N" 073-2014-EF, son bienes fiscalizados
para la actividad de minera ilegal el mercurio, cianuro de potasio y cianuro
de sodio.
1593. De conformidad con el artculo 310 del Cdigo Penal la accin delictiva consiste
en destruir, quemar, daar o talar, en todo o en parte, el objeto de la accin, que
en este caso son los bosques u otras formaciones boscosas. sean naturales
o plantaciones.
1594. El transporte autorizado de mineral metlico, en vehculos convencionales no
adecuados, no constituye una conducta penal. Sin perjuicio de ello se debe
indicar que el agente de los delitos previsto.s en los articulos 307-A, 307-B, 307-
C, 307-D y 307-E, ser adems sancionado, de conformidad con el articulo 36,
inciso 4, con la pena de inhabilitacin para obtener, a nombre propio o a travs
de terceros, beneficio o transporte de minerales metlicos o no metlicos, as
como para su comercializacin, por un periodo igual al de la pena principal".
1596. Aquella persona que ingresa a territorio nacional y transita con dos cilindro
conteniendo residuos slidos txicos en su camioneta, debe ser denunciado
por el Fiscal por Trfico ilegal de residuos peligrosos, regulado en el artculo
307 del Cdigo Penal, el cual que sanciona a quien ingrese ilegalmente al
territorio nacional residuos o desechos txicos.
1606. Pena privativa de libertad y das multa.
1607. La Polica Nacional del Per, en especfico la Comisaria de su Distrito, ya que
dentro de sus funciones se encuentran el Mantener la Seguridad y tranquilidad
pblicas para permitir el libre ejercicio de los derechos fundamentales de

52
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

la persona consagradcs en la Constitucin Poltica del Per. Garantizar la


seguridad ciudaciana. Capacita en esta materia a las entidades vecinales
organizadas. Ello en conformidad con Ley Orgnica de la PNP.
1632. 36 meses, prorrogables por 35 rneses ms, segn la 3ra dispcsicin
complementaria de la Ley No 30477, pr.rblicada el 20 agosto 2013, la cual
entrar en vigor el 1 Ce lulio de 2C14.
1633. Actos de investigacin (que sirven para fundanrentar resoluciones transitorias
o medidas cautelares), nunca actos de prueba, porque stcs tienen lugar en el
juicio.
1634. El principio de oportunidad, confoi"me io seala el artculo 2 del NCPP, solo se
aplica en estos supuestos:
i) Cuando el agente haya sido afectado gravernente por las consecuencias
de su delito, culposo o doloso, siempre que este ltimo sea i'eprimido
con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos, y la pena resulte
innecesaria;
ii) Cuando se trate de delitos que no afecten gravemente el inters pblico.
salvo cuando el extremo mnimo de la pena sea superior a los dos aos
de pena privativa de libertaci, o hubieren sido cometidos por un funcionario
pblico en ejercicio de su cargo. Ser necesario que el agente hubiere
reparado los daos y per.juicios ocasionados o exista acuerdo con el
agraviado en ese sentido: y
iii) Cuando conforme a las crrcunstancias del hecho y a las condiciones
personales del denunciado, el Fiscal puede apreciar que concurren
los supuestos atenuantes de los artculos 14, 15, '16, 18,21 ,22,25 y
46 del Cdigo Penal, y se advierta que no existe ningn inters pblico
gravemente comprometdo en su persecucin. No ser posible cuando
se trate de un delito conminado con una sancin superior a cuatro aos
de pena privativa de libertad o cometido por un funcionario pblico en el
ejercicio de su cargo. Ser necesario que el agente hubiere reparado los
daos y perjuicios ocasionados o exista acuerdo con el agraviado en ese
sentido.
No procede la aplicacin del principio de oportunidad cuandc el imputado:
a) tiene la condicin de reincidente o habitual;
b) sin tener la condicin de reincidente Q, habitual, se hubiera acogido al
principio de oportunidad o acuerdo repartorio en dos ocasiones anteriores,
dentro de los cinco aos de su ltima aplicacin, siempre que se trate, en
todos los casos. de delitos de la misma naturaleza o que atenten contra un
mismo bien jurdico,
c) sin tener la condicin de reincidente o habitual, se hubiera acogido al
principio de oportunidad o acuerdo reparatorio dentro de los cinco aos
anteriores a la comisin del ltimo delito; o,
d) Sin tener la condicin de reincidente o habitual, se hubiera acogido con
anterioridad al principio de oportunidad o acuerdo reparatorio y no haya
cumplido con reparar los daos y perjuicios ocasionados o lo establecido
en el acuerdo reparatorio.
1635. El encargado de resolver el requerimiento de prolongacin de prisin preventiva
es el juez de investigacin preparatoria, en garanta de la imparcialidad judicial
y el derecho a la instancia plural.

53
DERECHO PNAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y DERECHO PENITENCIARIO

1636. Artculo 420' NfP


1. Recibldos los autos, salvo los casos expresamente previstos en este
Cdigo, la Sala conferir traslado del escrito de fundamentacin del recurso
de apelacin al Ministerio Pblico y a los dems sujetos procesales por el
plazo de cinco das.
2. Absuelto el traslado o vencido el plazo para hacerlo, si la Sala Penal
Superior estima inadmisible el recurso podr rechazarlo de plano. En caso
contrario, la causa queda expedita para ser resuelta, y se sealar da y
hora para la audiencia de apelacin.
3. Antes de la notificacin de dicho decreto, el Ministerio Pblico y los dems
sujetos procesales pueden presentar prueba documental o solicitar se
agregue a los autos algn acto de investigacin actuado con posterioridad
a la interposicin del recurso, de lo que se pondr en conocimiento a los
sujetos procesales por el plazo de tres das. Excepcionalmente la Sala
podr solicitar otras copias o las actuaciones originales. sin que esto
implique la paralizacin del procedimiento.
4. El auto en el que la Sala declara inadmisible el recurso podr ser objeto de
recurso de reposicin, que se tramitar conforme al artculo 415".
5. A la audiencia de apelacin podrn concurrir los sujetos procesales que
lo estimen conveniente. En la audiencia, que no podr aplazarse por
ninguna crcunstancia, se dar cuenta de la resolucin recurrida, de los
fundamentos del recurso y, acto seguido, se oir al abogado del recurrente
y a los dems abogados de las partes asistentes. El acusado, en todo
caso, tendr derecho a la ltima palabra.
6. En cualquier momento de la audiencia, la Sala podr formular preguntas
al Fiscal o a los abogados de los dems sujetos procesales, o pedirles que
profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de
la cuestin debatida.
7. Salvo los casos expresamente previstos en este Cdigo, la Sala absolver
el grado en el plazo de veinte das.
1637. Debera objetar por ser una pregunta sugestrva (arficulo 316 inciso d NCPP).
1638. No tienen carcter jurisdiccional, por lo que cuando ste requiera una decisin
de esta naturaleza deber pedirla -motivando debidamente- al juez (inciso 3
del arfculo lV del Ttulo Preliminar del NCPP).
1640. Conforme al artculo 99 de la Constitucin, el Presidente de la Repblica
los congresistas, los miembros del Tribunal Constitucional, los miembros
del Consejo Nacional de la Magistratura; los vocales de la Corte Suprema;
los fiscales supremos; el Defensor del Pueblo y el Contralor General de la
Repblica.
1641 . Prevencin especial positiva.
1643. La sentencia condenatoria fijar las penas o medidas de seguridad que
correspondan y, en su caso, la alternativa a la pena privativa de libertad y las
obligaciones que deber cumplir el condenado (inciso 1 aftculo 399 del NCPP).
La sentencia condenatoria decidir tambin sobre la reparacin civil,
ordenando -cuando corresponda- la restitucin del bien o su valor y el monto
de la indemnizacin que corresponda, las consecuencias accesorias del delito,
las costas y sobre la entrega de los objetos secuestrados a quien tenga mejor
derecho para poseerlos (rnclso 4 ar7culo 399 del NCPP).

il
It.
DERECHO CIVIT

1. Antes de la publicacin de la Ley N" 30179 del 06.04.2014. el artculo 2001


del Cdigo Civil indicaba en su inciso cuarto que prescriban, salvo disposicin
diversa de la ley, a los dos aos la accin que proviene de pensin alimenticia.
Sin embargo, con esta nueva normativa se incorpora el inciso cinco en el cual se
establece que prescriben, salvo disposicin diversa de la ley, a los 15 aos, la
accin que proviene de pensin alimenticia, dando una proteccin ms amplia a
la facultad de ejercer la accin por el demandante en esta materia.
2. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 6650 del Cdigo Civil, procederia
formular una Accin Reivindrcatoria de Bienes Sucesorios, que es aquella accin
que ejercita el heredero contra el tercero que, sin buena fe, adquiere los bienes
hereditarios por efecto de contratos a ttulo particular oneroso celebrados por ei
heredero aparente que entr en posesin de ellos. En aplicacin de quien puede
lo ms puede lo menos, esta accin tambin procede cuando el bien hereditario
fue adquirido por el tercero de buena o de mala fe. La pretensin de tramita en
la va del proceso de conocimiento.
L Los contratos sujetos a modalidad son aquellos que son vlidos en tanto renen
todos los requisitos de validez del artculo '140o del Cdigo Civil. sin embargo. no
tienen eficacia. En ese sentido, las modalidades son elementos accidentales de
todo acto general que restringe la eficacia de un acto vlido. Se dividen en LA
CONDICION, EL PLAZO Y CARGO. La condicin es un hecho futuro incierto,
mientras que el plazo es un hecho futuro y cierto. Ambas modalidades a su vez
pueden ser suspenslvas o resolutivas. En el primer caso, el acto es ineficaz
hasta el momento en que se configure la condicin o el plazo, en el segundo
caso, el acto es eficaz desde la celebracin, pero se tornar ineficaz a raiz
de la configuracin de las modalidades en cuestin, las misrnas que pueden
incorporarse a contratos onerosos o gratuitos, cuestin que no sucede en el
caso del CARGO, que es propio de los actos o contratos celebrados a ttulo
gratuito, y consiste en la exigencia de una determinada conducta al beneficiario
del acto, para que recin ste produzca plenamente sus efectos.
L Cuenten con el consentimiento expreso de sus padres, y en caso de discrepancia,
la ley presume que existe consentimiento tcito. Los Cems supuestos estn
descritos en el artculo 244o del Cdigo Civil.
34" El Tercer Pleno Casatorio se emiti en la Casacin N'4664-201O-Puno, en un
proceso de Divorcio por la Causal de Separacin de Hecho. En esta resolucin
se fij como criterio vinculante, lo siguiente. La indemnizacin a la que hace
referencia el artculo 345-A del Cdigo Civil es de naturaleza legal, en ese

55
DERECHC CiIIL

sentdo, el juez no debe tener en consideracin criterios de responsabilidad


civil contracfual ni extraccntractual para oiorgarla. As, dicha ineiemnizacin
debe otorgarse si existe un cnyuge oerjucilcado durante la separacin de
hecho o como consecuenr;ia ciei divorcio en s. ;v Centro de los alcances de
la indernnizacin se conrprende al dano :ersonal, que a su vez comprende al
dao rnora!. Para lo cua! debe eraluarse lcs rneriros pr^obatorios que se acten
en el proceso. Finaimente, se precis que el juez puede pronunciai"se de oficio
respecto de la rnencionada indemnizain, sin ernbargo, ello nc debe vulnerar
el Derecho al Debido Proceso o el Derecho ;a ia tulela Jurisdiccional Efectiva.
En ese senridc, qued claro que en los procescs de faniilia el estado ejerce
una labor tuitiva, flexibiliznCose as ei principio de congruencia procesal.
eventualidad y preclusn.
38. Dicho proyecto de Ley busca reconocer Derechos Sucesorios a los integrantes
de la Unin Civil, as como Derechos de Segur-iciad Social.
51. Los plazos de prescripcin extintir.,a no trnpiden la posibilidad de iniciar un
proceso plarrteando una pretensin, ya que circho plazo no afecta la existencia
de titularioad de la mencionada pretensin. Sin embargo, el demandado, y
slo 1, podran fornlular ia excepciri oe prescrrpcin extintiva a fin de poner
fin al proceso. El plazo de prescripcion extintiva admite Ia posibiiidaC de
suspensin e interrupcin, en el prirner caso se genera un intervals de tiempo
que no se computar, mienlras que err ei sequndc casc, el plazc se reinicia a
cercl. Los supuestos de interrupcin estn contenidos en el artculo 1996o del
Cdigo Civil, en lanto los supuestos de suspensin estn conterr:lados en el
artculo '1 9940 del nrisnlo cuerpo normaiivo. Por ltirno, los plazos generales de
prescripcin extinti'a estn err el ar1cirlo 2001o del CCigo Civil.
52. Es un recui"so extraordinario. e,s decir. su procedericia se encuentra lirnitada al
cumplimiento de determinaclos i"equisitos que tiene que ver con las funciones
que cumple (nonnofilciica, unificacin r,ie ia .iurisprudencia, parciarta y de tutela
de garantas constiiucionales). Este recufso tiene por objeto anL;lar !a resoiucin
que ha cado en algrin defecto jurdico (procesa! o rnaterial). para lc cual puede
reenviar la causa al estado y rgilno que io iramitaba o resclver etl ese acto.
53. El artculo 585 del Cdigo Procesal Civil seala que procede, a decisin del
demandante, el acunrular la pretensin cie pago de arriendo cuando el desalojo
se fundamenta en dicha cauisai. Siendo elkr asi, estamos ante dos pretensiones
que tienen conexin y busca que lrabiendo varias pretensiones, al declararse
fundada la princrpal, se amparar-r tambin las denrs, por ende es una
acumulacn objettva originaria accesoria.
54. Las obligaciones solidarias y manconilna<jas son sub tipr:s de obligaciones
plurales, es decir, donde existe ms cJe ,n acreerjsr c nns de un deudoi'. En
et caso especfico de las obliqacicnes solidarias actrvas (varios acreedores),
cualquier de ellos tiere ia faiuiiad rle +xigir !a integrldaC de la prestacin,
mientras que las cbligacicnes soiidarias pasivas (',,arirr': iJer.iiores) consisten en
que cualouier derudor dei:e res::uncler r;tlr la ipgridad rie ia prestacin. En el
caso de las obliEaciones r"|ran;omlrricls la parte actiirr c lasrva debe limitarse
a exigil o cunrpilr s:lc er l: partl quc le ccriesL'r,lnLle.je la ptestacin. Por
ltimo, las obligacion.::; ;oli<larias deber pa.liarse l.r /a vienerr estabk:cidas por
Ley, rnientras que ii?s oblioaciones mrnconrunadas gon la; qlie se presumen.
194. En la casacin citada se concluy {lue si bieri cle acuerclo al Te-cer Pleno
Casatoric Civil, el ji;e:: debe .;rontrrrciat':e ir':clirsive de oficio respectc a ia
iirdemnizacicn a favcr ,:J''l cr;ugc pcrjudicaclo lc; cieo es que ello rro debe

56
BAI.ICO DE PREGUNTAS DESARRCLLADO

significar la vulneracin de la garanta mnima del debido proceso (derecho de


defensa). y siempre que haya medio probatorio que sustente la existencia del
cnyuge perjudicado.
196. Una sentencia constitutiva, es decir, que desde su emisin el acto anulable
dejar de producir efectos. Asi, la sentencia modifica una situacin pre exrstente.
Se precisa que la sentencia en un proceso de anulabilidad, de ser fundada ia
pretensrn, declarar la nulidad del acto, y ello ser as desde la celebracin del
acto.
'197. La pregunta parte de la premisa de que el bien es uno de carcter rura!, en ese
sentido, debe asumirse que el poder no est inscrito en registros pblicos, por
ende, se detle aplicar el artculo 152o de CC, que refiere la revocacin debe
comunicarse tambin a cuantos intervengan o sean interesados en el acto
jurdico. La revocacin comunicada slo al representante no puede ser opuesta
a terceros que han contratado ignorando esa revocacin, a menos que esta
haya sido inscrita.
198. El contrato de mutuo que celebraron Juana y Lucas, sera vlido no obstante
que el matrimonio de los mencionados sea nulo. Pues no es requisitos de
validez del contrato de mutuo que los mutuatarios sean cnyuges. Por ltimo,
se precisa que el caso cambiara si Lucas hubriera firmado el contrato de mutuo
representando a la sociedad conyugal, en cuyo caso s le afectara la nulidad del
matrimonio de Lucas y Juana.
199. Cuando la ley o un pacto de las partes le atribuya esa consecuencia juridica.
315. Tanto la resolucin como la rescisin son categorias de ineficacia (o denominado
tambin ineficacia funcional), ello implica que el acto desde su celebracin es
vlido por reunir todos los requisitos de validez del articulo i40o del Cdigo
Civil. Sin embargo, en la resolucin, la causa de la ineficacia es sobrevlnlente
y en la rescisin la causa est presente desde la celebracii En la resclucin
la causa puede ser legal (excesiva onerosidad de la prestacin o imposibilidad
sobreviniente de la prestacin) o convencional (segn lo que se pacte en el
contrato), en cambio en la rescisin la causa slo es legal (cbligacin de venta
de bien ajeno, venta sobre medida y lesin) La resolucin puede lograrse en
la va judicial y extrajudicial (articulo 1429o y 1430o del CdiEo Ctvil). en tanto
que en la rescisin slo opera de manera judicial. Por ltimo, en la resolucin
la sentencra que lo produce tiene retroactiviQad parcial (hasta la causa que lo
genera), mientras que en la rescisin la retr<actividad es total. es deci'. hasta la
celebracin del coritrato.
317. El Cuarto Pleno Casatorio Civil se emiti en la Casacin No 2195-2011-Ucayali,
publicado el 141A812013. En dicha resolucin, especficamente en relacin a
los supuestos en que un poseedor es precaro, se enumeraron los siguientes:
- Los casos de resolucin extrajudicial de un contrato, cLlnforme a lo dispuesto
por los artculos 1429o y 1430o del Cdigo Civil. En estos cascs se da el
supuesto de posestn precaria por haber fenecido el ttulo que habilitaba al
demandado para segurr poseyerrdo el inmueble. Para ello, bastar que el
Juez, que conoce del proceso de desalojc. verifiqiie el curnplirniento de la
formalidad de resolucin prevista por la ley o ei contrato. sin deciCir la validez
de las condiciones por las que se ciio esa resolur:in. Exce.;ctonalmente, si
el Juez advierte que los hechos revisten mayor conrpieltdad, podr resolver
decla'ando la infundabilidad cie la demanda, mas no asi la improcedencia.

57
DERECHO CIVII.

- Ser caso de titulo de posesin ferrecido, cuando se presente el supuesto


previstoporel artculo 17040del CdigoCivil,puestoqueconel requerimiento
de la devolucin del inrnueble se pone de manifiesto la voluntad del
arrendador de poner fin al contrato. llc constituir un caso de titulo fenecido
el supuesto contemplado por el artculo 17000 del Cdigo Cirzil, dadc que el
solo vencimiento del contlato de arrendamiento no resuelve el contrato sino
que, por imperio de la ley, se asume la continuacin de! mismo hasta que el
arrendador le requiera la devolucin del bien. Dada esta condicin, recin
se pLede asumr que el poseedor ha pasado a constituirse en poseedor
precaro por fenecimiento de su ttulo.
- Si en el irmite de un proceso de desaiojo, el Juez advierte la invalidez
absoluta y evidente del ttulo posesorio, conforme lo prev ei artculo 220o
del Cdigo Civil, slo analizar oicha situacin eir la pade considerativa de
la sentencia la nulicjad manifiesta del negocio jurdico-, y declarar
-sobre la demanda nicamente sobre el desalojo, dependiendro
fundada o infundada
de cul de los ttulos presentados por ias paries es el que adolece de nulidad
manifiesta.
- La enajenacin de un bien arrendado, cuyo contrato no estuviera inscritc
en los registros pblicos, convierte en precario al arrendatario, respecto clel
nuevo dueo. salvo que el adquiriente se hubiere comprometido a respetarlo.
conforme a lo dispiresto por el artculo 1708n dei Cdigo Civil.
- Cuando el demandado afi-me haber reaiizado eCificacrones o modificaciones
sobre el predio rnateria de desalojo de buena c mala fe--, nr: justifica
que se declare la imprccedencia de -sea
ia dernanda, bajo el sustento de que
previamente deben ser discutidos dichos derechos en ctro proceso. Por el
contrario, lo nico que clebe verificarse es si el demandanle tiene derecho o
no a disfrutar de Ia posesin que lnrroca, dejndose a salvo el derechrr del
demandado a reclamar en otro proceso lo que considere pertinente.
- La mera alegacin del demandaCo, en el serriido de haber adquirido el
bien por usucapin, no basta para deseslimar la pretensin de Cesalojo
ni declarar la improcedencia de !a dernanda, correspondiendo al Juez
del desalojo valorar las pruebas en las cuales sustenta el demandado su
derecho invocado, sin que ello implique que est facultado para decidir
sobre la usucapin. Siendo as, se limitar a establecer si ha surgido en l
la conviccin de declarar ei derecho de poseer a favor del demandante. De
declararse fundada la demanda de desalojo por precario, en nada afecta
lo que se vaya a decidir en otro proceso donde se tramite la pretensin
de usucapin, puesto que el usucapien{e tendr expedito sr-r derecho para
solicitar la inejecucin del mandato de desaiojo o en tcdo caso para solicitar
la devolucin del inmueble.
318. Las principales caractersticas de la responsabilidad civil extracontractuat son
las que a continuacin se enunreran:
- Para ser fundada una pretensin de esa naturaleza el luez debe verificar
la cclncurrencia de lcs siguientes elernenios: Antijuricidad de la conducta,
daos, nexo causal y factores de atribucion.
- La antruricidad se ccnfigura cuando se ha infringido el deber genrico de
cuidado, es decir, cuando se ha villnerado una norrna legal en gen.,ral
o cuando se ha vulnerado una norn,a de ccnvivencia confornre al orden
pblico y las buenas costuntbres. Este elemento no se i;onfigura cuando
el dernandadcl acredita, iegtima defensa, e.jei-cicir: regular de un dereclro o
estado de necesirjad (causas de justificacin).

58
BANCtr DE pRFGUT'ITAS DESri!lC,L-/.Di.

- Los daos pueden serel emergente, lLicr"c cesartr.:, ij+]r'sor;ai (isrcc ps.r-,u,co
o imagen), ei dao moral o el clao al iroyecto clr,r v:cia.
- El nexo causal busca lrrstificar or-e los dacs cue celrern tndenrn,zarse srarr
aquellos qenerados poi ia condt:cta airtijr.Lrdica, Dn esc srtidl), si no existe
dicha relacin, los deiios no seri indernnizado:i Lo_c supuestos que e!
demandaoo puede alegar para quebrar esle nex.c sr.ln: ei he:ho deir:rrlinante
de la propia victrma. ei hei:ho derternrinante cje urr te'ce ro, e! caso crtL;tlo o
lafuerza mayor; suDuestos en los cuales se acreijita qrlr ia irniiju,-ici:,ar-! y
los ciaos no tienen una relacin cofor:'ne a lc crite;i'ios {.,-stab!eciCi--ts pi:ri lj
Teora de la Causa Adecuada.
- El factor atributivo puede ser siii;jeiir,,c u objetivo. en ei prinler caso irrpiica
la necesidad de qt;e se acrecIe qtte ei demandadc: causo ei rjac r.;rn clt;
o cuipa. aspectos cuya carga r1e la pl'uebra se tnv,ie.tr..n. de manera qi.re el
descargo ie corresponde al demandaCo. En ei caso oe ia resicsi,i-.,!ied
civil extracontractual objetirra no liay necesid:ci de arair;ar 1t cxisterici cle
Coic r-r culpa, pues basta la rerifrcacirl rJe oue ei Cac se haya causado
con un bien riesgcsc o peiig'oso o en ejei'cicio Ji.l una ..iir,rd.u r-iesgosa l,
peligrosa.
326. El artculo 42o del CdiEo Civil refiere los siguientes supuestos:
- Los menores ,ie -16 aos, salvo supuestcs de emarrcipacin.
- Los que pcr cualquier causa se encuentren :rrv'acios ile Ciscei'nirr-rr;intr-
328. Los supuestos de indignidad estn contemplados en el ai.ticulo 667 del
Cdigo Civil. Mientras que las causas Ce rlesheredain estn enury]eradas en
el artculo 7440 del msmo cuerpo normativo. La diferencia radica en caa una
de las causas, adems aue los prme!'os se aplicai, a los herederns fontotso
y legatarios, mientras que las causas de desheredacin slo es aplicahrie a
los herederos fotzosos. Por ltimo y ms importante diferencia radica en la
legitimidad activa, pues en la indignidad se puede prcr-nover ret1n luego
de la muerte del causante, y por cualquiera de los otros herederos. En tarto
que en el caso de desheredacin es el causante quien ic puede hacer en ei
testarnenio.
329. El artculo 19o del Cdigo Civil es una norrna de carcter irnpei.ativa, y
bsicamente refiere que en mteria sucesrie es compefente e! juez del
lugar donde el causante tuvo su riltimo dcmicilic en ei pas, Poi itimo, r3ichcr
dispositivo refiere que esta competencia es inpror.rogable.
342. Para iniciar un proceso Ce alinrentos. no se necesita iener la r'nayora de e<iad
En ese sentido. l/ara Gracia pueCe perlectarnente representar a su menor htro
FeCerico. S por c;ualquier razn terminai'a Ia reiacin nralrirrionial elio no liace
que se pierda ia capaciCad de ejercicio adquirrcla plr il,;hri at:D 1., partir del
nacimiento cJel hilo cesa la incapacidad de las p;rsc,rras ji1(-: lengiln i"1 ;.ir.l;s
para ios actos enumeratlos en ei ariicuir:4,i'd(,1 CcCigc C;vil iaie:r ccrc el
reconocimiertto dei hijo, demandar gaslos r.ie embaazo, alinrentos y c;lrcs r-ie iii
misma naturaleza.
343. Daq emergente si es una cct'rsecuencia direct de laii:ler e,,:crrtr-l.lic'l.

346. EI Prirner Pleno Casatsric Ci\,ise enriti en ia Casacon N' '1


465-:i;rl7-C;aari-iarca.
Y err i"elacin a la iegitimideld para oLr:r-aciiva err oefi)ritit ce los i,'l"erescs
difusos estaoleci qite le cr:rresporrca rlnicarneni.-.- .i i;s er:tidarJes seaiadas
expresarnente erl e! artculo 82" Cel Cdigo Proces:,il ivr;io por uranii..':ir.1;id,;
";r,

59
LERECHO CIVIL

348. Se Cebe notiic;i" cot'r'ro un litisconsorte necesario pasivo al Ministeric Pbl;co.


Algr-:ras causaies de nuhdad prerristas en el artculo 274o del Cdlgo Civil, pueden
convairdarse. es ctecir, que en la medida en que se configuren los supuestos
previstos en los incisos. el acto rnatrimonial inroalmente nr.rlo, puede llegar a ser
viidr:. l-o cual es ura caracterstica especial de la nuliciad matrimonial. Y dichos
supuestos se icientifican porqlie vienen sujetos a plazos de caducidad. Las
causales oe nuiidad de matrirnonic pueden tener una legitimidad activa abierta
(artcrrio 275o el Ciligc Civii) o resiringida. segn Ic describa cada inciso del
inenr:ionado rtculo.
En este tipo ce proce3os, si ias parles no lo solicitart, el juez debe pronunciarse
de oficio respect,3 dc la pairia potestad. rginren de visitas o alimentos de los
hiios mencres si htrbi:iart.
356. Es una presuncin absolr-rta o conocida tarnbin corno lure Et de lure. Lo apuesto
es la presrincicn iuris Tantum o reiativa, la que si arjmite prr-teba en contrario.
363. Los 28 anos de edaC.
419. Para realizar actos cle disposicin sobre los bienes rlei representado, los
represenia nies legales ret.uir:ren autor:zacin expresa, paia :

- Para disponer (trarrsferir la propiedad).


- Para gravar (constituir garantias).
434. La fundacin es una persona jurdica regulada por el Cciigo Civil, y su flnalidad
no debe ser lucrativa, por el contrario debe estar orientado a la realizacin de
objetivos de carcter religioso, asistencial, cultural u otros de inters social.
La fundacin se constituye mediante la afectacin de bienes destinados
a los objetivos descritos y debe constar por escritura pblica o testamento.
Sus integrantes pueden ser personas naturales o jurdicas. Una vez inscrito
el acto constitutivo de la fundacin, ste es irrevocable. La representacin de
ia fundacin estar a cargo de ios Adnrinistradores designados al efecio. La
disolucin se debe solicitar ante el Juez Civii, y ello cuando no sea posible
alcanzar k:s flnes para los cuales se constituy.
&8. En reiterada iurisprudencia la Corte Suprema viene admitiendo la posibilidad
de que proceda la impugnacin de paternidad en este caso, aunque haya
transcirrido el plazo de cadurcidad prevista en el artculo 4000 del Cdigo Civil,
ello al reaiizar ia aplicacin del Control Difuso del citado dispositivo iegal, y
dando preferencia al Derecho Fundamental a la ldentidad.
470. Es un contrato de arrendamiento. El mismo que puede celebrarse respecto de
bienes muebles o inmuebles, y siempre debe ser a ttulo oneroso.
487. Es un contrato de fianza.
516. Para qrre !a unin de hecho d lugar a derechos sucesorios es requisito
que rerina las condieicnes sealadas en el artculo 326 del Cdigo Civil y se
encuentre vgente al momento del fal!ecimiento de cualquiera de sus miembros.
No ser' ,lecesario ir,icia| un proceso ludicial cie reconocimienlo de unin de
hech si los integrantes de dicha unon lo hubieran registrado oportunomente
(antes dei falleciriento de aiguno de ellc;s) antr: el Registro Nacional de
Personas. Ver artculc 49o de la Ley Nro. 26662.
517. Las resoluciones cn que se deciare ia rncapacldad y lars oue llmiie la capacidad
de las perr'sonas, las oue Ceclaren ia desaparion de las persortas, ausencia.
nluerte Lrresunio, ia auseircia i:or desai.aricin forzada y el reconocimiento

60
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

de existencia. De igual modo, se rnscriben las sentencias que imponean


inhabilitacin, interdiccin civil o prdida de la pairia potestad, las que declaran
la nuiidad de matrimonio, divorcio, separacin de cuerpos y derns que estn
enumeradas en el artculo 2030o del Cdigo Civil.
522. Sucederse recprocamente en caso de fallecimrento de uno <je elios. De igual
modo, tienen rierecho a dividirse los bienes que conforman la cornunidad de
benes, bajo las mismas reglas de una sociedad de ganarrciales
536. El contratc c1e fianza es un contrato en virtud del cual. ljn tercero (distinto al
acreedor y deudor) garantrza el cunrpiinriento de una obligacrn. Debe ser un
acuerdo expreso en ese senticio y debe ccnstar por escrito. Adems que la
garantia se extiende a tocjo el patrimonio del fiador. quien corno regla general
tlene a su favor e! beneficio de exc.usin. saivo renuncia expresa de tal beneficio
o se obligue solidariamente.
La fianza tamb,in est regulada en ia Ley de Titulos Valcres. y !)ara qLre se
constituya esta garanta debe ccnstar necesariamente en la literalidad cjei ttulo
valor, adems que la regla es que el fiador es un deudor solidaric. salvo pacto
en contrario.
575. La adopcin. cuya naturaleza es un acto unilateral e irrevocable.
577. Aquel que ocupa un inmueble ajeno sin pago de renta, y sin ttulo para ello. o
cuando dicho tilulo no genere ningn efeclo de pi'oieccin para quien lo ostente.
frente al reclarnante. por habei'se extinctuido el mismo; se denomina Poseedor
precario. eilo de conformidad al articulo 9.1 1o del Cdigo Civil.
578. El promitente, quien asume la responsabilidad ante el prornisario si el tercero
no ejecuta la prestacin acordada en el contrato, situacirin adems oue podra
dar lugar una accin de resolucin e indemnizacin por daos y per.uicros por
responsabilidad civil contractual.
579. La responsabilidad civil contractual se configura cuando e! denandanie
acredita la
existencia de los siguientes elenlentos: Conducta antijurdica,
daos, nexo causal y faciores de atribucion. El prrnler elemento se configura
cuando ei deudor incurre en inejecucin (total), eJecucin parcial, tardia o
defectuosa. Este elemento nc] se configura si el demandado acredita alguna de
las causas de justificacin, como el ejercicio :'egular de un dereciro, estada de
necesidad o legtirna cjefensa (las 2 ltirnas se aplrcan a la responsabiiidad ci',,ii
extracontractual). En cuanto al dao, el demandante tiene Ia carga de la prueba.
y puede configurarse e! dao emergente, lucfo cesante. daos perscnal (fsico,
psquico e imagen) o el dao moral. En el caso ciel nexo causal. ei demandante
debe acreditar que existe una relacrn de cai-sa y efecto entre los daos que
acredita y los supuestos de antijuricidad antes descritos. pues de no existir tal
relacin se conf!gura alguno cie lns supriestos eximen'Les de resporrsab:lidad,
corno es el hecho determinante de un tercero. el her:hc deierrirante cir: la
propia vctiina. caso fortuito o uerza mayor. focios estos supr"iesios de fractura
causal deben ser alegado y pr"obado por e! iemanclado Por itinro. en relacin
a los factcres de atribucin e! <lemandante debe acredit"r la exister:cia rle oolo
o culpa, y sta ltirno a su vez puede ser qrave o levc. Ei ooio y ia ci.riril grave
def.eri ser acreditado por el dernandante. en tanto que la culpa leve se presume.
Si se acredrta el dolo o culpa grave del dernardaclo, el montc de !a rndemnizcin
debe ser el rnismo. en canbio si slo se atribuye.: ia responsabiliCad a ia
culpa leve, el nrcnto cje la indemnizacin tlisminuye a ios daiios que eran
previsibles.

61
DERECHO CIVIL

580. Por ei Principio de rogacin las inscripciones en los registros pblicos rjeben
realizarse necesariamente a solicitud de la parte interesada.
590. Teniria rlue iniciarse un proceso de Otorgamiento de Escritura Pblica, va
prcceso unai"isinrc.
591. El ari::uic 9!,16" del Cdigo Crvii faculta la construccin que piensa realrzarJos,
toda vez que el ciiado dispositivo legal refiere que tocio colindante puede colocar
tirantes y,,rigas en la pared medianera. y servirse de sta sin deteriorarla. La
lrrnitacin a tal facultad es no abrir ventanas o claraboyas. De igual modo,
habra que tenerse en cuenta lo dispuesto por el articulo 998o del mismo cuerpo
normativo. en cuanto refiere que los costos de conservacin, reparacin o
ccnstruccin Ce la pared meridiana deben ser asumiCas por ambos benefrciarios
607. Ccnforme al a1c,-rlo 1656o oel Cdigo Civii el plazo es de 30 das contados oesde
ia entrega del prstamo. Pero para aplicar este plazo prirnero defe analizarse
las ci;'cunstancias en que se celebr el ccntrato, pues si ellas permiten conclurr
en otrn p!azc, sie sei' e! aplicable.
608. La ccn-qtitircron en rlora es aquel acto unilateral de parte del acreedor en vrrtud
del cuai se exige al deudor el cumplirniento oe la prestacin, con lo cuai se
habilita la genei'acin cje intereses moratorios pactados.
Cuanclo ia r:bligacin vence, pero el acreedor no !ntima en mora al deudor.
nos ercontramos slo en una situacin de retardo, que no genera intereses
mcraiorios,
Nc ser necesaria la constitucin en mora en los casos previstos en el articulo
13330 del Cdigo Civii, por ejemplo, cuando el deudor manifieste por escrito su
negativa a cumplir la obligacin.
617. El Cdrgo Ci'.,i1 de'1 984, en concordancia con las disposiciones contenidas en
ios artcuios 70 i, 80 de ia Convencin sobre los Derechos del Nio, ha previsto
el plazc tje !a accin de filiacin extramatrimonial como imprescriptible.
619. Se tendra que aplicar la norma prevista en el artculc 831n del Cdigo Civil,
que i'efiere que todo lo que un heredero forzoso hubiera recibido de parte de
su causante qen vida; sin nirrgun ttulo, debe asunrirse corno un anticipo de
legitima pai'a efectos de la colacin. En ese sentitlo, via colacin se tendra que
reconstituir la masa heredltaria a fin de que el heredero dernandante obtenga su
pa;1e en relacin a dicha herencia.

621. Nula, toda vez que un pacto comisorio eese sentijo est prohibida en la
constitr-rcin de hipoieca. Ello segn el articulo 1111o del Cdigo Civil. Se precisa
que este trpo de pactos s est permiiicio en las garantas mobiliarias.
640. {.Jna obiigacin solidaria puede ser activa o pasiva. En e! primer caso, cualquiera
Ct, los acreecJrres s el iegitir:raCo para exrgir el ntegro de la prestacin, y en ei
segundo caso, ia accin poclra dirigirse en contra de ctialquiera de k:s deudores.
en cui,,o:as tambin responderian por el ntegro de la orestacin.
647. Para que la preor;nta sea coherente . en el caso estararios ante Llna obligacin
nancornunada activa, es decir, varios acreedores y url solo delidor. En este
caso, la regla general es oue cada acreeCor slo puerle exigir su oarte de !a
prestacin. de ah que tambin la obiigar:in sea ciirvisrble.
Ahora bien, luego del fallecimiento cjel un!cc deudor. la pretensin de cumplimientt:
Ce la prestacin se tendra qi"ie Cirigir ccntra la sucesin del deudor, sin importar
ei nniero de estos, quienes a su vez corrstituren un Iitisconsorte necesarro. Lo

62
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

anterior, segn lo establecido por el artculo 87 lo del cdigo civil. sin embargo.
luego de la particin. se entiende que cada heredero slo respondera por Ia
cuota de la deuda que le corresponda.
648. Si en una relacin obligacional slo existe un acreedor y un solo derudor, estalos
ante una obligacin singular, en cambio, cuando exislen pluralicjad de sujetos ya
sea como acreedores o como deudores, estamos ante un caso de obligaciones
plurales, que a su vez podrian ser mtncomunadas o solidarias (esta itima, solo
cuando hay pacto expreso o la ley as lo establezca).
De Io anterior. se tiene que Lrna obligacin mancomunada pLrede ser activa o
pasiva, io que irnplila que cualquier acreedor slo puede exigir la parte de ia
prestacin que le corresponde o que cualquier deudor slo debe ejecutar la
parte de la prestacin que le corresponde. si no se pact qu proporcin le
corresponde a cada parte, se presume que es en plrtes iguales. por ltinio. para
que una obligacin sea mancomunada. necesariamente la prestacin tiene que
ser divisible, es decir, pasible de fraccionamiento fsico o jurdico.
En el caso de las obligaciones solldarias activas cualquier acreedor puede exigir
el ntegro de la prestacin, en tanto que si estamos ante una obligacin soiioar-ia
pasiva, cualquier deudor debe ejecutar el ntegro de la prestacin. En ambos
casos los dems acreedores o deudores tienen dei^echo a repetlr. En este tipo
de obligaciones la prestacin puede ser divisible o inclivisible
662. El recurso de apelacin es un medio impugnatorio orclinario, lo que implica
que est vinculado al Derecho Fundamental del Debido proceso de la Doble
lnstancia, que en principio autoriza al superior jerrquico a realizar una revisin
total de lo realizado por el juez inferior, y segn ello resolver el ter.rra de fondo
deforma que considere la correcta o anulando y ordenando al inferior jerrquico
la renovacin del acto procesal viciado. Sin embargo, dicho medio rnrpugnatorio
est supeditado al principio de Reformatio lnpeius.lo que implica r-na limitacin
al actuar del superiorlerrquico en el sentido de resolver en un sentido perju<iicial
a la parte que apel. En ese sentido, no sera correcto que se haya otorgado
la suma de S/. 7, 000.00 Nuevos Soles a Cayo, ya que se estara vulnerando
el principio antes citado; situacin que s sera vlida, en tanto Marccs tambin
hubiera apelado.
665. Juan podra iniciar un proceso de resolucin de contrato y pedir adems el
pago de una indemnizacin por daos y perjuicios. como consecuencia cje este
proceso el demandante recuperara tambin la posesin clel bien, a ttulo de
restitucin de prestacin. Alternativamente, Juan podra exigir el cumplimiento
del contrato y el pago de una rndemnizacin pr daos y perjuicios. en cuyo caso
ya no recuperariala posesin del bien.
En la actualidad es posible pactar (expresamente) que si el comprador ya cancel
una parte del precio ya no cabe la posibilidad de resolver el contrato por falta del
pago del precio, y slo dejar expedito la accin de cumplimiento de contrato.
677. En este caso Jess sera un poseedor ilegitimo de buena fe. pero ello en la
medida en que Jess no tenga conocimiento de que la donacin de inmueble es
un acto jurdico formal, es decir, que tuvo que realizarse por escritura pblica.
Pero si saba, y a pesar de ello acept la donacin en esos trminos, Jess sera
un poseedor ilegtimo de mala fe.
Jess, si tiene la condicin de poseedor ilegtimo de buena fe podra rniciar luego
un proceso de prescripcin adquisitiva de dominio en la va corta, es decir, la
de 5 aos; acreditando adems su posesin pacfica, continua, pblica y como
propietario.

63
DERECHO CIVIL

679. Admitira a trmite la demanda, pues la causal de improcedencia se configura


cuando el demandante es un incapaz absoluto, que no es el caso, ya que para
que sea tal, no basta que el demandante sea un ciego mudo, sino que adems,
qLre no puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

691. El Segundo Pleno Casatorio Civil se emiti en la Casacin N" 2229-2008-


Lambayeque, en la que se estableci como criterio vinculante, en relacin a
la interpretacin correcta del articulo 950o del Cdigo Civii, que "...nada obsta
para que dos o ms coposeedores homogneos puedan usucapir, puesto que
el resultado sera una copropiedad, figura jurdica que est prevista en nuestra
legisiacin".
Lo anterior, porque haba cierto sector en la jurisprudencia que venia
interpretando el articulo 950o del Cdigo Civil, en el sentido de exigir que la
posesin "como propietarro" implicaba una posesin exclusiva y excluyente,
supuesto que evidentemente no se daria se habra una coposesin homognea.
692. El Tercer Pleno Casatorio Ci'ril se emiti en Ia Casacn N'4664-201O-Puno,
en un proceso de Divorcio por la Causal de Separacin de Hecho. En esta
resolucin se fil como criterio vinculante, lo siguiente. La indemnizacin a la
que hace referencia el artculo 345-4 del Cdigo civil es de naturaleza legal, en
ese sentido. el juez no debe tener en consideracin criterios de responsabilidad
civil contractual ni extraccntractual para otorgarla. As, dicha indemnizacin
debe otorgarse si existe un cnyuge perjudicado durante la separacin de
hecho o como consecuencia del divorcio en s, y dentro de los alcances de
la indemnizacin se comprende al dao personal, que a su vez comprende al
cjao moral. Para lo cual debe evaluarse los medios probatorios que se acten
en el proceso. Finalmente, se precis que el juez puede pronunciarse de oficio
respecto de la mencionada indemnizacin, sin embargo. ello no debe vulnerar
ei Derecho al Debido Proceso o el Derecho a la tutela Jurisdiccional Efectiva.
En ese sentido, qued claro que en los procesos de familia el estado ejerce
una labor tuitiva, flexibilizndose as el principio de congruencia procesal,
eventualidad y preclusin.
731. S. Las personas jurdicas adquieren derechos y contraen obligaciones, toda
vez que constituyen sujetos de derecho. Y cualquier responsabilidad est
limitada a lo que constituye su patrimonio autnomo, lo cual se genera desde
su inscripcin en registros pblicos. Las personas jurdicas (irregulares) son
aquetlas que vienen funcionando a pesar de que an no estn inscrta en
registros, sin embargo, en este caso los.socios asumen responsabilidades
solidarias e ilimitadas.
748. En este caso Marco est legitimado para niciar un proceso de pago de frutos
de parte de Moiss, en su condicin de poseedor de mala fe. De igual modo,
Moiss asumira la responsabilidad respecto de Ios daos que pudiera causarle
a Marco, as como por el riesgo de prdida o deterioro del auto. Se precisa que
sera importante que Marco constituya en mora y exija la devolucin del bien, al
vencimiento del contrato, a Moiss.
769. Considerando los criterios establecidos en el Cuarto Pleno Casatorio Civil,
declarara fundada la demanda de desalojo, dejando expedito el derecho del
demandado para que dicha parte, de considerarlo necesario, proceda en la va
que corresponda exigiendo el reembolso de las mejoras.
771. Sobre la posibilidad de que los coposeedores homogneos puedan adquirir
la copropiedad, va el proceso de prescripcin adquisitiva de dominio. En ese
sentido, se precis la correcta interpretacin del artculo 950o del Cdigo Civil,

64
BANCO DE PREGT]NTAS DESARROLLADO

en cuanto a lo que debe entenderse por "posesin como propietario", lo que no


implica necesariamente que tenga que ser de manera exclusiva y excluyente.
850. El proceso de obligacin de dar suma de dinero se tramitara en un Proceso
Abreviado ante un juez especializado en lo civil del Comicilio cjel deudor.
851. Resultan vlidos (renen todos los requisitos de validez del artcuio 140o
del Cdigo Civil), pero no obstante ello no producirn efectos porque se ha
configurado un supuesto de ineficacia por representacin directa sirr poder, qure
se configLrra cuando el representante se excede en sus facultades, las viola o
se atribuye una representacin que no tiene. Ello conforme a lc previsto en ei
artculo 161o del Cdigo Civil.
Ahora bien, dicho acto iurdico ineficaz. es pasible de raiificacin por parte del
representado, en cuyo caso se tornara en eficaz plenamente,
Estos supuestos de ineficacia se podran aplicar a los padres, gerentes. tutores,
curadores, etc.
852. Por la representacin sucesoria los descenciientes tienen derecho de entrar
en lugar y en el grado de su ascendiente, a recibir la herencia que a ste le
correspondera su viviese, o la que hubiera renunciado o perdido por indignidad
o clesheredacin.
La representacin en lnea recta descendiente es ilimitada en tavor de los hijos
sin distincin alguna. Ejemplo. si se muere pap (Jos) y quedan tres hermanos,
pero uno de ellos est muerto, ingresaran a suceder al pap (jos), va
representacion, los dos hermanos y los hijos de aqul hijo fallecicio (los nietos
de Jos), pero si los nietos tambin estn muertos, los hijos de stos tambin
podran ingresar va representacin.
La representacin en lnea colateral slo se extiende hasta el segundo grado.
es decir, en relacin a Ios hermanos. As por ejemplo. Juan, Lus y Carlos son
hermanos, parientes con lnea colateral de segundo grado. Si en este caso fallece
Juan, va representacin sucesoria de Lus (porque este fue desheredado), sus
hijos podran ingresar a heredar a Juan, pero ello es posible porque tambin
existe un hermano sobreviviente, es decir, Carlos. Se precisa que si Carlos no
existir, ya no se aplicara la representacin a favor de los hijos de Luis.
Evidentemente los hermancs heredan entre s, porque el hermano fallecido
no tiene hijos, padres ni cnyuge, que de existir excluiran a los herederos
colaterales.
853. Son herederos forzosos los hijos y dems ddscendientes, lcs padres y dems
ascendientes, y el cnyuge. Si slo cuento con el primer y tercer tipo de
herederos forzosos, tengo el tercio de iibre disponibilidad, pero s slo cuentc
con el segundo tipo de herederos forzosos, tengo la mitad de libre disponibilidad.
Y en el caso de que no tenga ninguno de los tipos de herederos forzosos, tengo
la libre disponibilidad del 100% de mr patrimonro.
858. Por la Accin Pauliana, se declara ineficaz respecto del acreedor el acto de
disposicin del deudor, lo que no implica que el bien retorne a la esfera patrimonial
del deudor. En ese sentido, la sentencia de ineficacia le permitir al acreedor, en
el proceso correspondiente, solicitar la medida cautelar de embargo y sacar a
remate judicial el bien que fue materia de disposicin. Y si quedara un remanente
ste le ser devuelto al tercero, no al deudor. Esto ltimo porque se parte de la
premisa de que el acto de disposicin es una transferencia vlida, pero no eficaz
a pedido del acreedor. Distinto sera el caso de una nulidad de acto jurdico, en
cuyo caso, el bien s retornara a la esfera patrimonial del deudor, y cualquier

65
DERECHO Ci'/iL

cl.ro acreedor del deudor comn tambin podra embargar el bien en cuestin,
r si quetlara alqn remanente luego del remate, se entregaria al deudor y no al
terce :c.
86fi. En esie caso Antonio podra resolver el contrato en virtud a los dispuesto en
el artcillo'i ,i23" del Ciligo Civil, que regula la resclucin extrajudicial de un
col-.treto de Pleno Derecho, luego de lo cual, iniciaria un proceso de Desalojo
por Ocupacin Precaria, por ferrecimiento de ttulo. Elio de acuerdo al criterio
'inculante establecidr: en el Cuarto PIeno Casatorio Civil.
898. La iegitimidac! para r:biar lctiva le corresponde a Mara. sin embargo, Juan
podra inicrar el pi-oceso irrlrque ste trene la representacin en su condicin
de padre. Se precisa qire la oarticipacin de Juan slo sera en condicin de
-efilesentante, y que l nc tene legitirnidad para obrar activa.
899. Dei casc planteaeio se infieren dos preguntas (aunque es posible que quien formul
ia pregunta slo se r:rient al telra piocesal e incurri en error en el aspecto
niaterial): puede un tercero cualquiera pedir la nulidad de un acto jurdico? Si
l\,liguei iLrviera legitimidac para obrar activa, el Juez de Huaraz podra aCmitir la
dcinarrcla no cbsiante que no es competente por razn de territorio?
Er relacroil a ia :rimera pregunta tendra que precisarse de que si bien un
tercero puede pedir la nulidad de un acto jurdico, tal tercero mnimamente debe
acred:tar tener un leqtimo inters en relacin al acto en cuestin, que puede
ser de orden econrnico c moral, pues t.n tercero cualquiera que no rena tales
caracte 'isticas no podi-a promover la citada accin de nulidad.
En relacion a la segunda cuestin, la respuesta es que el juez de Huaraz s
tendra que aclnritir a trmite Ia demanoa, toda vez que el criterio territorial de
competencia admite la prrroga, esto es. que si el demandado no lo cuestiona va
una excepcin y de manera oportuna, convalida tcitamente la incompetencia
inicial, lo que luego ser incuestionable.
916. S el demandanie acredita tener derecho a la posesin, y se acredita la condicin
de precario del demandado; el juez debe amparar la pretensin ordenando el
lanzarniento, lo cual no periudicara el derecho expedito a favor del poseedor, para
que en la va que corresponda exija el reembolso del valor de las construcciones,
para lo cual evidentemente tendr que acreditar su proceder de buena fe. Ello en
virtud al principio de accesin, que implica que toda construccin que se realice
en un terreno ajeno, automticamente pasa a formar parte de la propiedad del
dueo del terreno, quedando en suspenso la declaracin de certeza respecto a
un posible derecho crediticio a favor del poseedor constructor.
926. Si Pedro es el cedente, ello implicara que es l el acreedor y no Jess. Lo ms
probable es que al plantear el caso se incurri en un error material. En ese
sentido, Pedro s podra formular el pedido de nulidad contra el cesionario (Juan),
ello por ejemplo, porque dicha cesin slo fue ficticia (simulacin absoluta), En
este caso no habria necesidad de demandar al cedido (Andrs), porque no tiene
la calidad de litisconsorte necesario.
Sin embargo, en el supuesto de que se incurri en error al confeccionar el
caso planteado, y el demandante fuera el cedido (Andrs), quien tambin est
legitimado para pedir la nulidad, se debe notificar como litisconsortes necesarios
al cedente (Pedro) y cesionario (Juan).
936. Los daos que sufri Rigorberto son atribuibles a su propia negligencia, de
manera que respecto de l no habra derecho a indemnizacin frente a Eriberto,
quien alegara el supuesto de fractura causal de hecho determinante de la propia
vctima.

66
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

Los daos que sufrieron Mara y Zenn tampoco seran atribuibles a Eriberto,
toda vez que dicha parte alegara el supuesto de fractura causal de hecho
determinante de un tercero (que sera Rigoberto).
Por ltimo, Eriberto s tendra derecho a una indemnizacin, va responsabilidad
civil extracontractual objetiva, contra Rigoberto.
943. Cuando una relacln obligacional comprende varias prestaciones, se clasifican
en Conjuntivas, Alternativas y Facultativas. En el primer caso. el deudor se
libera slo si ejecuta todas las prestaciones. En el segundo caso, se libera
ejecutando cualquiera de las prestaciones, a eleccin del acreedor. de un
tercero o del propio deudor, y si no se pact, se presume que el legitimado
a elegir es el deudor. Se precisa de que en las obligaciones alternativas, si
se extingue una de las prestaciones o se torna en imposible de cumplir, no
quiere decir que el deudor se libera, pues tendr que ejecutar la otra prestacin
subsistente. En el caso de las obligaciones facultativas, exlste una principal y
una accesoria, y slo el deudor tiene la facultad de decidir cul de las dos elige.
Pero si se extingue o se hace imposible de ejecutar la prestacin principal,
sin culpa de las partes, el deudor se libera, es decir, no se le puede exigir que
cumpla la prestacin accesoria.
1136. Que se comunique de forma fehaciente al cedido. Lo cual recin le da
exigibilidad (eficacia pena) al crdito, para que el nuevo acreedor pueda
dirigirse contra el cedido (el deudor). Debe entenderse por forma fehaciente,
el uso de un instrumento que otorgue fecha cierta, segn lo dispuesto por el
artculo 245o del Cdigo Procesal Civil.
1167. El concebido es sujeto de derecho para todo en cuento lo favorezca y conforme
a su naturaleza sea posible. En ese sentido, puede ser titular de derechos
patrimoniales (propiedad) o extrapatrimoniales (vida). Sin embargo, los
primeros estn supeditados a que el concebido nazca vivo, lo que implica que
si nace muerto, es como si nunca hubiera llegad a adquirir derecho patrimonial
alguno.
1172. El acto jurdico de compraventa sera anulable, por la causal de incapacidad
relativa. El plazo de prescripcin extintiva de la accin es de 2 aos, y si la
sentencia estima la pretensin, la compraventa sera nula desde la celebracin.
Sin embargo, si el incapaz se rehabilita, y an no ha transcurrido el plazo
antes indicado, es posible que el acto anulable pueda ser confirmado. Si no
se plantea la accin de anulabilidad el acto.'es y seguir siendo eficaz desde
su celebracin, y si transcurre el mencionado plazo de prescripcin, el acto
anulable se convalida y en adelante se torna en incuestionable.
1174. Deben nscribir la mencionada Unin de Hecho en el Registro de Personas,
pues la citada ley les sera aplicable inmediatamente bajo la teora de hechos
cumplidos.
1175. Cuando el deudor cedido no ha sido comunicado de manera fehaciente (fecha
cierta).
1177. Cuando ha renunciado expresamente en el contrato de fianza a tal beneficio o
se hubiera obligado de manera soldara.
1203. Es posible limitar o excluir la responsabilidad slo por culpa leve del deudor;
pues en el caso de culpa grave o dolo, de existir una clusula de esa naturaleza
se toma como nula.

67
DERECHO CIVIL

1206. De acuerdo al artculo 5830 del Cdigo Civil, le corresponde al cnyuge, a sus
parientes y al Ministerio Pblico.
1208. Bienes propios del cnyuge que recibe la indemnizacin.
1211. Sus bienes propios, a menos que el acreedor demuestre que la deuda su
asumi en beneficio de la familia, en cuyo caso se puede afectar tambin los
bienes sociales.
1267. El contrato de donacin es vlido, pues la formalidad que se exige para los
casos de bienes muebles que superen el porcentaje indicado slo es que
consten en documento privado de fecha cierta, y en este caso la minuta privada
adquiere fecha cierta cuando ingresa a la Notara, por aplicacin del artculo
245o del Cdigo Procesal Civil.
1287. Amparar la pretensin del demandante y ordenar el lanzamiento del
demandado, dejando expedito su derecho a exigir el reembolso del valor de
las edificaciones, el cual le correspondern en la medida en que el demandado
acredite ser poseedor de buena fe.
1292. Yctor tendria expedido su derecho para iniciar un proceso de prescripcin
adquisitiva de dominio en la va del proceso abreviado, con lo cual dejara sin
efecto la posible sentencia que hubiera ordenado la restitucin del bien en el
proceso de desalojo.
1294. El dao moral es aquella afectacin al fuero emotivo de cada persona, que
como consecuencia le signifique angustia, tristeza, sufrimiento o dolor. El cual,
para otorgarse, debe necesariamente acreditarse, pues ste no se presume.
Sin embargo, el juzgador debe analizar su concesin tomando en cuenta las
circunstancias de cada caso en particular, y considerando los indicios que le
puedan ayudar a sustentar un pronunciamiento en ese sentido.
1300. Alosl0aos,sinembargoel transcursodedichoplazonooperalaconvalidacin
automtica del acto nulo, como s ocurrira en el caso de la anulabilidad. As,
aunque transcurriera el plazo antes indicado, el acto seguira siendo nulo.
1301. La accin reivindicatoria en principio es de naturaleza real, exclusiva de alguien
que ostenta la condicin de propietario (tambin co propietario o superficiario,
respecto de lo que constituye su derecho), y se dirige contra quien tiene la
condicin de poseedor. Dentro de este proceso es posible discutir el mejor
derecho de propiedad bajo las reglas de concurrencia de acreedores previstas
en el artculo'1 135" y 1136o del Cdigo Civil. La pretensin en cuestin es
imprescriptible como regla general, sin embargo, ya no procede contra aqul
que por prescripcin adquisitiva de dominio ya obtuvo el derecho de propiedad.
1302. Conforme lo establece el Artculo 950 del Cdigo Civil, la propiedad inmueble
se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua, pacfica y pblica
como propietario durante diez aos.
Se adquiere a los cinco aos cuando median justo ttulo y buena fe.
1303. El Juez de Paz Letrado es competente en exigencia de acreencias para dirigir
procesos sumarsimos, y siempre que no superen el monto de las 100 URP.
1 308. Dicho contrato es ineficaz en relacin a Odebretch, por el supuesto de violacin
de facultades, es decir, s contaba con facultad para suscribir el contrato de
construccin de la autopista, pero bajo ciertas premisas, las cuales no fueron
observadas por el representante. En este caso la mencionada empresa tiene la

68
BANCO DE PREGI.]NTAS DESARROLLADO

posibilidad de ratificar el acto si le interesa o de lo contrario pedir Ia ineficacia


del mismo. Se precisa que este acto es plenamente vlido (no es nulo ni
anulable).
1310 La rescisin por la causal lesin. Que se configura cuando una de las partes,
se aprovecha de la situacin apremiante del otro, y hace que acepte celebrar
un contrato en el cual se genera una desproporcin de prestacin que exceden
los 2/5 del valor de mercado. Se diferencia de la excesiva onerosidad de
la prestacin, que es una causa de resolucin, porque en este ltimo caso
la desproporcin es sobreviniente y como consecuencias de situaciones
extraordinarias e imprevisibles.
1370. Derecho de retracto. Que le otorga un derecho preferente de adjudicacin,
subrogndose en la posicin del compi"ador, reembolsndole lo que ste
hubiera pagado. Sin embargo, este razonamiento no es uniforme, toda vez
que en una jurisprudencia no vinculante como la Casacin N" 780-2012-Lima,
se sostuvo que el derecho de retracto no procede entre copropietarios.
Todo lo anterior conforme a lo previsto en ei artculo 15990 del Cdigo Civil.
1371. La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema en la Casacin No 780-2012-
Lima, con respecto al derecho de retracto normado en el articulo '1 592 del
Cdigo Civil, estableci como criterio jurisprudencial que el derecho de retracto
del copropietario de un inmueble no procede contra otro copropietario del
mismo, porque esta prerrogativa se ejerce cuando hay un tercero adquirente
ajeno al bien copropiedad.
1379. La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema en la Casacin No 1227-2012-
Lima, determin que en los casos de pretensiones de ineficacia, de haberse
invocado una excepcin de prescripcin, el juez debe aplicar el plazo de dos
aos -recogido en el artculo 2001 inciso 4 del Cdigo Civil-, y no el de diez
aos, que establecia el inciso 1 que asimila la pretensin de ineficacia a la de
nulidad de acto jurdico.
Este pronunciamiento fue expuesto en la Cas. N" 1227-2012-Lima (El Peruano,
02/1 2/2013), en el que la Sala Suprema utiliz la facultad que le concede el
articulo 397 del Cdigo Procesal Civil. En este, se indica que "la Saia no casar
la sentencia por el solo hecho de estar errneamente motivada, si su parte
resolutiva se ajusta a derecho. Sin embargo, debe hacer la correspondiente
rectificacin".
1405. De acuerdo al lV Pleno Casatorio Civil, Viclor, como nuevo propietario puede
comunicar a Ana de su condicin de tal. En ese sentido, tiene la opcin de
poner fin al contrato de arrendamiento e iniciar luego un proceso de desalojo
por ocupacin precaria, por fenecimiento de ttulo. Esta posibilidad no tendra
Vctor, si Fernando en el contrato de compraventa lo hubiera obligado a
respetar el contrato de arrendamiento de Ana, la misma situacin ocurriria si
Ana hubiera inscrito el contrato Ce arrendamiento antes de la compraventa a
favor de Vctor.
1406. De acuerdo al Artculo 921o del Cdigo Civil, Miguel podra ejercer la legtima
defensa posesoria, toda vez que recin toma conocimiento del despojo
arbitrario. Argumentacin esta que no es acogida en nuestra jurisprudencia,
que interpreta el requisito de temporalidad debe ser inmediata en el sentido de
instantneo. As, en el caso propuesto y de acuerdo a lo previsto en el artculo
921o del Cdigo Civil, procedera iniciar un proceso de interdicto de recobrar.

69
DERECHO CIVIL

1407. Arturo para recuperar su posesin, luego de un ao del despojo slo puede
accionar en Ia va judicial mediante el proceso de accin posesoria, la misma
que se tramita en la va del proceso de conocimiento. Y la finalidad es discutir
el mejor "derecho a poseer". Gunter Gonzales Barrn, sostiene que nuestro
ordenamiento jurdico no regula las acciones posesorias, toda vez que el
articulo 92'1o del Cdigo Civil, es reduncjante al hablar de los interdictos y las
acciones posesorias.
1408. Bruno para la interposicin de su demanda de prescripcin adquisitiva de
dominio, segn el artculo 505o del Cdigo Procesal Civil puede interponer la
demanda de prescripcin adquisitiva de dominio, como requisrto especial de
admisibilidad debe reunir adems de los previstos en el 4240 y 42So del mismo
cuerpo normativo, los siguientes:
- lndicar el tiempo de posesin, la fecha y forma en que se adquiri la posesin,
los datos de la persona que aparece como titular en los Registros Pblicos.
De igual modo, los datos de los propietarios o poseedores colindantes.
- ldentificacin exacta del bien, y en caso ser un nmueble, acompaar un
plano de ubicacin y perimtrico as como de las edificaciones, elaborado
por un ingeniero o arquitecto colegiado, debidamente visado por la autoridad
municipal.
- Si el bien est inscrito, se debe acompaar la copia literal de los respectivos
asientos, de los 10 o 5 ltimos aos, dependiendo si el bien es urbano o
rstico respectivamente.
- Se debe ofrecer la declaracin testimonial de no menos de 3 ni ms de 6
personas.
1414. Juan, para iniciar un proceso de reivindicacin debe evaluar las siguientes
alternativas, pues quien dise esta pregunta no fue cuidadoso en delimitar
lo que en verdad buscaba preguntar. Es decir, si la pregunta slo era en que
va se tramita el proceso de reivindicacin (conocimiento), no era necesario
mencionar el elemento "posesin precaria" y hacer alusin a una donacin.
Ahora bien, si la pregunta es si los demandados son o no precarios, la
respuesta sera tan evidente por el mismo hecho de que en la pregunta se
parte de la afirmacin de que lo poseedores s tienen tal condicin, adems
que el certificado de posesin no genera ningn vnculo obligacional para con
el demandante. Por ltimo, en relacin a la donacin, se tendra que precisar
que ste resultar vlido en tanto se haya celebrado por escritura pblica y se
haya expresado de forma indubitable el de3eo de donar, adems de identificar
de modo especfico el bien.
141 5. Los medios probatorios que estn permitidos de acuerdo a nuestro ordenamiento
procesal para acreditar las excepciones en los procesos de desalojo por
vencimiento de contrato solo sern aquellos que sean de actuacin inmediata,
es decir, los documentos. Se precisa que en un proceso de desalojo es
improbable que proceda una defensa previa.
1416. No se podra reconvenir la pretensin de prescripcin adquisitiva de dominio,
ante un desalojo por ocupante precario. Ello adems porque en un proceso
sumarsimo no procede reconvencin en general. Por ltimo, de acuerdo al
Pleno Casatorio citado, es posible que el demandado alegue argumentos de
prescripcin adquisitiva en su contestacin, sin embargo, ello no dar opcin
a que el juez se pronuncie al respecto, slo se limitar a evaluar si ello le
otorga mejor derecho a poseer el bien a fin de desestimar la demanda, o de

70
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

lo contrario, amparar la demanda y ordenar el lanzamiento, dejando expedito


el derecho de la parte emplazada, para gue luego lo haga valer en la via que
corresponde.
1422. De acuerdo al artculo 19800 del cdigo civil, la responsabilidad civil
extracontractual se debera dirigir contra el propietario. quien tiene la condicin
de tal en el caso planteado de acuerdo a la Escritura Pblica. Esta solucin es
coherente con la naturaleza declarativa de registros pblicos en la transferencia
de propiedad inmueble, que conforme al artculo g4go del cdiqo civil, opera
con el slo consentimiento.
1430. El "falsus procurator", se refiere al caso en el que una persona se atribuye
una representacin que no tiene y celebra actos jurdicos en representacin
de otra. Dicho acto de acuerdo a nuestra legislacin es vlida, pero ineficaz
en relacin al representado, quien podria iniciar un proceso a fin de que se
declare dicha ineficacia. Por ltimo, el representado tambin tiene la opcin de
ratificar este acto, con lo cual el acto ser plenamente eficaz. Esta institucin
se encuentra regulada en el artculo 16'lo del Cdigo Civil.
1435. La retencin es un mecanismo que sirve de garanta para el poseedor que
tiene derecho al reembolso de mejoras. se precisa que tocJo poseedor tiene
derecho al reembolso de mejoras, toda vez que el artculo 916o del cdigo
civil no restringe este derecho a favor de algn determinado tipo de poseedr.
Lo cual es coherente con el mismo hecho de la posesin, pues es natural que
un poseedor realice mejoras en el bien, situacin que al no estar prohibido,
resulta legtimo que se le restituya el valor de las mismas si an resultarn de
beneficio para el propietario que recupere la posesin del bien. Sin embargo,
hay jursprudenca no vinculante que refiere que las mejoras slo le deberan
corresponder al poseedor legtimo. Lo cual es ciertamente cuestionable, toda
vez que si estamos en un supuesto de posesin legtima (donde hay un ttulo),
el tema de mejoras deben regirse por lo que se pact en el contrato o en
todo caso aplicar las reglas supletorias de los contratos, ms no as el citado
articulo del cdigo civil. Bien, el derecho al reembolso slo es en relacin a las
mejoras necesarias y tiles, pues las de recreo el poseedor tienen la facultad
de retirarlas antes de entregar el bien. El plazo de prescripcin al derecho de
reembolso de mejorar es de 2 meses de restituido el bien.
se precisa que el derecho de retencin procede tambin en otros supuestos,
cuando la ley expresamente lo autoriza, o cdando el crdito tiene relacin con
el bien que se retiene, lo cual debe determinarse en cada caso en concreto. Ver
el artculo 11230 del CCigo Civil.
La retencin puede ejercitarse judicialmente y extrajudicialmente, en el primer
caso negndose de facto a devolver el bien al propietario y en el segundo caso
como excepcin sustantiva (de fondo) cuando se inicia un Droceso que tenga
como finalidad la restitucin del bien.
La retencin sobre inmuebles debe inscribirse en registros para que sea
oponible a terceros. Y si el bien no tendra partida registral se debe inscribir a
travs de una rnedida cautelar de anotacin.
1470. Jos vives interpone una demanda de Prescripcin adquisitiva de dominio
contra Consuelo Aguilar con la finalidad de adquirir la propiedad cJel predio del
cual est en posesin durante ms de quince aos, la parte demandada ha
sido declarada Rebelde. Antes de emitir sentencia, el Juez ciebe correr traslado

71
DERECHO CIViL

del expediente al Ministerio Pblico, a fin de que el fiscal provincial civil pueda
emitir su respectivo diclamen, que en concreto es una opinin" La base legal
de esta prevision la encontramos en el artculo 507o del Cdigo Procesal Civil.
1501. El autorizar ai acreeclor para ejercer los derechos del deudor, constituye un
caso de Accin oblicua o subrogatorra. prevista en el artcuio 199o del Cdigo
Civii.
15'11. Un fiador est legitimadoa realizar el pago ante el acreedor. Sin embargo,
ocurren consecuencias jurdicas distintas dependiencio si ei pago se realiza
despus o antes del vencirniento de la obligacin, as en el primer caso no
habr subrogacin del fiador frente al deudor, en tanto que en el segundo caso
la subrogacin opera automticamente. Por ltimo, si el fiador pag antes del
vencimienio de la obligacin, tendr que espera!' que llegue el vencimiento
para qu recin se subrogue en la posicin del acreedor y pueda exigir el pago
va repeticin ai deudor inicial. Ver el ar-tculo 18960 del Cdigo Civil.
1532. En caso el Juez observe que las paes asumen una actitud extraa y no
muy nornra! entre un demandante V demandado quienes usualmente tienen
intereses contrapuestos. y liegue a ia conclusin qtre entre ellos ha existido
colusin para interponer esta demanda con el fin de perjudicar a terceros, el
juez podra, de oficio, citar a los terce"os qi.le se pudieran ver afectados con el
proceso de obligacin de dar srma de dinero. Esta forma de intervencin de
terceros se llama, "llamamiento por fraude o colusin". Ver artculo 106o del
Cdigo Procesal Civil.
1555. En este CaSo estamos ante un casc de compraventa sobre bienes futuros, lo
que implica que el contrato en su celebracin es plenamente vlido, ya que
Edwin slo est asurniendo la obligacin de entregar '12 toneladas de naranjas,
an no se est transfiriendo la propiedad. Lo cual se producir recin cuando
Edwin cuente ccn la mencionacia cantdad de naranjas, momento a partir del
cual el contrato ser olenamente eficaz. El que Edwin no tenga la capacidad
para producir las 12 tonelarias de naranjas no constituira una causal de nuiidad
del contrato de compraventa. pues es rrlido que hubiera acnrdado con Julio
que ste le entregara la parte faitante. Sin embargo, frente a Roberto, quien
asume el ntegro de la responsabilidad (indemnizacin contractual) es Edwin.
1572. En caso Miguel caiga sobre piezas de cermica antigua de gran valor y stas
se quiebren, producto del empujn dado gor Fernando, que sala corriendo.
Si se demandada a Miguei por responsbilidad civil, este podra eximirse de
responsabilidacl, por quiebre del nexo causal. El supuesto que tendra que
invocar para ello sera el hecho determinante de un tercero.
1579. En este caso en pariicular habra <lue precisar que quien formula la pregunta
no tiene clara la diferencta entre lo que es un pcclei'y un contrato de mandato,
pues primer se refiere que Ricardo Len es representante por un poder
especial, en cuyo caso Alelandro N4aqno sera el poderdante o representado.
Srn embargo, en la parie iinal ocl caso se dela sobre entendido que Ricardo
len es mandatario y Aleiandrc l\ilagno es nandante. Lo cual no sera posible,
a menos que estemos ante un caso de un Mandato con Representacin, pero
que tarnpoco es lc mismo que urr poder en s. Nos explicantos.
El poder especia! es un acto jLiridico uniiateral. Ei mandato es un contrato En
el prinrer caso se generil una repiesentacin Cirecta, es decir, que los actos
que celebra el representante prociucen efectos de manera inmediata en la

72
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

esfera patrimonial del representado. Sin embargo, en el mandato propiamente


dicho, los actos celebrados por el mandatario no producen efectos de modo
inmediato en la esfera patrimonial del mandante, para lo cual ser necesario
otro acto jurdico a fin de trasladar tales efectos al mandante. As las cosas, una
cosa es que Ricardo Len sea apoderado o sea mandatario. En el primer caso
los que contratan con Ricardo deben saber que l slo tiene la condicin de
representante, en cambio, en el segundo caso, quienes contratan con Ricardo
Len no tienen por qu saber si es o no mandatario.
Por ltimo, nuestro Cdigo Civil admite la posibilidad de que exista un contrato
de mandato con representacin, lo que s generara una representacin
directa, y en sus consecuencias se asemejara muchsimo a un poder, pero
que no llega a ser lo mismo porque ste ltimo sigue siendo un acto unilateral.
Entonces, para que el caso propuesto sea correcto, debe tratarse slo de un
poder especial, como se seala en un inicio.
As las cosas, la respuesta sera:
El contrato de compraventa celebrado por Ricardo Len, en virtud al poder
especial. con que contaba, no obstante el fallecimiento de Alejandro lulagno,
seria VALIDO. Es decir, no tiene defectos de nulidad ni anulabilidad. Sin
embargo, la sucesin deAlejandro Magno, de considerarlo necesario, podran
iniciar un proceso de INEFICACIA DE ACTO JURIDICO, ello por la figura de
falsus procurafor, regulado en el artculo 161o del Cdigo Civil. Y si la sucesin
de Alejandro Magno estuviera de acuerdo con los efectos de la compraventa,
podran RATIFICAR el citado contrato a fin de que se plenamente eficaz.

73
il.
DERECHO PROCESAL ClVIL

3. Tal y como seala el artculo 637 del Codigo Procesal Civil, una vez dictada la
medida cautelar, la parte afectada puede formular Oposicin dentro de un plazo
de 5 das, contado desde que toma conocimiento de la resolucin cautelar. a
fin de que pueda formular ia defensa pertinente, la oposicin no suspende la
ejecucin de la medida, solo se suspendern sl es que sta se ampara; contra
el auto que resuelva la oposicin se puede instar recurso de apelacin, el que
se conceder sin efecto suspensivo. No obstante, se puede apelar directamente
ante el rgano jurisdiccional superior, sin recurrir a la oposicin (Marienela
Ledezma Narvaez, p. 510).
4. Conforme a lo dispuesto por el artculo 64'1 del Cdigo Procesal civil La ejecucin
de la medida ser realizada por el Secretario respectivo en da y hora hbiles
o habilitados, con el apoyo de la fuerza pblica si fuese necesario. Puede
autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el caso lo justifique.
De esta actuacin el auxiliar sentar acta firmada por todos los intervinientes y
certificada por 1. En su caso, dejar constancia de la negativa a firmar.
5. La importancia del derecho de propiedad establece que para interponer una
demanda de prescripcin adquisitiva de dominio es necesario no solo cumplir
con los requisitos que se sealan en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal
Civil, sino que adems se debe de: 1) lndicar el tiempo de la posesin del
demandante y la de sus causantes; la fecha yforma de adquisicin; la persona
que tenga inscritos derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres
y lugarde notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes,
2) Describir el bien con la mayor exactitud'posible. 3) Tratndose de bienes
inscribibles en un registro pblico o privado, se acompaar. adems, copia
literal de los asientos respectlvos de los ltimos diez aos, si se trata de
inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles rsticos o bienes
muebles, o cet1ificacin que acredite que los bienes no se encuentran inscritos.
4) Ofrecer como prueba la declaracin testimonial de no menos de tres ni ms de
seis personas, mayores de veinticinco aos, sin perjuicio de los dems medios
probatorios que se estime pertinentes. 5) Tratrrdose de deslinde se ofrecer
como prueba, adems, la inspeccin judicial del predic.
6. En los procesos no contenciosos, es funcin del Ministerio Pblico velar por ia
independencia de los rganos jurisdiccionaies y por la recta aCministracin de
justicia. (Artculo 159o de la Constitucin inciso 2). Ello por remisin del artculo
759o del CPC (este articulo lo haca en referencia a la anterior Constitucin
Politica).

75
DERECHO PROCESAL CIVIL

31. Conforme a lo establecido en los artculos 552 y 553 del Cdigo Procesal Civil, en
los Procesos Sumarsimos procede formular tachas, oposiciones, excepciones,
defensas previas y contestacin. No procede la reconvencin, ampliacin ni
modificacin de la demanda, medios probatorios externporneos.
52. El recurso de casacin es un medio impugnatorio extraordinario, pues su acceso
es restringido al anlisis slo de errores de carcter tnaterial y procesal (in
iudicando e n procedendo), en ese sentido, la corte suprema, va casacin,
no podra volver a valorar los medios probatorios. Los fines del mencionado
recurso son: Nomofilctico (control Ce legalidad), Dikelgico (usticia en el caso
en concreto) y unificador (uniformizar criterios via jurisprudencia).
Son errores in iudicando. La interpretacin errnea, la aplicacin indebida y la
inaplicacin.
Son errores in procedendo: La contravencin de garantas mnimas del debido
proceso y la infraccin de formaltdades que son requisitos de validez de los
actos procesales.
Todas las causales se invocan ahora, en el supuesto previsto en el artculo 386o
del Cdigo Procesal Civil: lnfraccin Normativa.
La ctra causal contenida en el citado dispositivo legal es el: Apartamiento
inmotivado del precedente judicial, el cual se configura cuando en la resolucin
de vista no se tuvo en cuenta un criterio vinculante establecido va un pleno
casatorio civil.
53. Si Pedro interpone demanda ante el Juez competente, solicitando que Juan
pague los arrendamientos pendientes ms una indemnizacin, y de no ser
as, que le entregue el inmueble arrendado, estaramos ante un caso de
Acumulacin Objetiva Originaria AUTNOMA. La misma que si bien no est
regulada expresamente, es posible realidad debido a que el artculo 87o del
CPC, tiene un sistema nmerus aperfus en relacin a las formas de acumulacin
objetiva, en tanto se cumple con la misma va procedimental, competencia y
exista conexidad. La acumulacin autnoma implica que el juez analizar los
elementos de cada pretensin de manera independiente, y en la sentencia debe
'esolverse motivando por separado.
58. Las excepciones son medios de defensa que le permite al demandado
cuestionar la validez de la relacin jurdica procesal, ello debido a la falta de
una condicin de la accin o a la falta de un presupuesto procesal. En ese
sentido, las excepciones podran conllevar- a que la demanda sea declarada
irnprocedente o inadmisible, en el primer caso estaremos antes excepciones
perentorias y en el segundo frente a excepciones dilatorias. Estas ltimas son
4. oscuridad y ambigedad en el modo de proponer la demanda, representacin
defectuosa o insuficiente del demandante, incapacidad del demandante y falta
de legitimidad para obrar del demandado. En los dems casos, las excepciones
scn perentorias.
97. Los justiciables tienen cJerecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, el cual, entre
r:tros aspectos, comprende que durante el proceso se observe de manera estricta
el cumplimientc de las garantias mnmas del Debido Proceso, previsto en el
artculo 139o de la Constitucin. de ah su carcter de Derecho Fundamental.
En ese sentido, una de las garantas del mencionado derecho fundamental, es
precisamente ei de la debida motivacin de la resolucin judicial, que impone al
juzgador el deber de sustentar fctica y juridicamente las razones de su decisin,
ello a travs de un anlisis coherente y claro. La inobservancia de estas reglas,

76
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

dan lugar a la configuracin de un error in procedenclo, que luego daran lugar a


que la resolucirr judicial sea anulada.
167. El juez de Lima ouede declarar improcedente la demanda, pero por falta de
legitimidad para obrar, pues en el caso no nos dan informacin respecto de la
condicin de Vctor. Distinto hubiera sido si por lo menos nos decan que Vctor
era un tercero con legtimo intei's, es decr, alguien a quien el actc materia de
nulidad le significara un perjuicio econmico o moral. Si fuera este el caso, es
decir, que Vctor es un tercero con legtimo inters, el juez de lima no podra
declarar improcedente, a pesar de oue territorialrnente es incornpetente, pues
esie presupuesto procesal admite la prrroga, '/ en todo caso estara sujeto a
que las partes formulen o no la excepcin de incompetencia territorial, ya que
de no ser as, y por el contrario, los dernandados se apersonan -v contestan la
demanda, estaramos ante un caso de prrroga tcita. Las notificaciones se
realizarian por exhorto al juzgado de igual clase en Huaraz.
168. En este caso la legitimidacj para obrar activa ie corresponde al menor Alvaro, y
si bien su mam si podra interponer la denranda de desalojo. io cierto es que la
mencicnada madre slo tendria la condicin de represe;ntante.
169. Los supuestos de acumulacin sucesiva son las siguientes: Aquellos que
se confrguran llrego de interpuesta la demanda. Pueden ser objetivas o
subjetivas, en el primer caso se presentan cuando hay ampiiacin de la
demanda, reconvencin o acumulacin de procesos. En el segundo caso se
configura cuando durante el proceso ya iniciado se apersona un litisconsorte
necesario o alguna intervencin de tercero (denuncia civil, tercero litisconsorcial,
coadyuvante, l!amamiento posesorio, etc.).
170. Pedro en su condicin de cedido interpondr una rJemanda de nulidad contra
Juan y Pablc, en su condicin de cedente y cesionario respectivamente. En ese
sentido, estos ltimos constrtuiran un litisconsorcio necesario pasivo. Adems
de configurar una acumulacin subjetiva pasrva.
201. Nos estamos refiriendo al Sistema Autocompositivo, que a su vez puede ser
bilateral o unilateral, en el primer caso se presenta cuando hay transaccin,
conciliacin o mediacin y el segundo caso cuando hay allanamiento o
desistimiento de parte del sujeto pasivo. De otro lado, los dems sistemas son
la Autotutela y el Heterocompositivo. En el primer caso est la legtima defensa
y la huelga, y en el segundo est el sistema iudicial o arbitral.
La respuesta al supuesto planteado sera la.Transaccin, que puede ser judicial
o extrajudicial.
237. Los criterios de nlateria, cuanta y grado o jerarqua, no admiien prrroga. En
ese sentido, si no se Celimita correctamente la competencia al interponerse la
demanda, se incurre en causal de improcedencia de la demanda. Sin embargo,
el criterio territorio es de tipo relativo, ponlue precisarnente admite la prrroga,
expresa o tcita. En el pr"imer caso cuando se pacta en un corltrato que el juez
competente para todo lo concernietrte ai acuerdc ser de competencia de un
juez distintos al dornicilio de ias nartes, y en el segundo ser cuando la dentania
se nterpone ante un juez incompetente por razones de territorio y ste tras
admitirla notifica al demandado, quien no formula ia excepcin respectiva.
Por ltimo, debe precisarse que la competencia es un presupuesto procesal o
conocido tambin corTrc un presupuesto formal, que ayuda a delimitar el ejercicio
de la jurisdiccin que le es inherente a todo luez.Tal delimrtacin precisamente
se realiza de acuerdo a los criterlos antes descritos.

77
DERECHO PROCESAT CIVIL

311. Apelacin....Nulidad.
325. Del juez de paz letrado, va proceso no contencioso. Ver artculo 29 del Cdigo
Civil.
345. De conformidad a lo indicado en el artcu!o 6300 del Cdigo Procesal Civil, una
medida cautear se cancela de pleno derecho cuando la sentencia de primera
instancia desestima la pretensin de la parte que solicit la rnedida cautelar.
Sin embargo, es posible que pueda solicitar la continuacin de vigencia de
la nledida, para lo cual ser necesario que se otorgue una contracautela de
naturaleza real o fianza solidaria.
353. El fin inmediato es resolver los conflictos de intereses o poner fin a una
incertidumbre jurdica. En tanto que el fin mediato es lograr la paz social. Lo cual
se desprende del artculo lll del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.
357. Las condrciones de la accin o los denominados presupuestos materiales, son
!a legitimidad para obrar, el inters para obrar y la voiuntad de la ley. La falta
de alguno de ellos da lugar a la improcedencia de la demanda y por ende no
son subsanabies. Los presupuestos procesales o conocidos tambin como
presupuestos formales son la competencia del juez. la capacidad procesal y los
requisitos de la demanda. Si los dos primeros presupuestos no se cumpien, la
demanda tambin ser improcedente, pero si slo falta el ltimo presupuesto,
la demanda ser declarada inadmisible y da lugar a subsanacin. Si concurren
todos los presupuestos procesales y las condiciones de la accin, en el proceso
existir una relacin jurdica procesal vlida, y ser posible que el juez emita
una decisin sobre el fondo, declarando fundada o infundada la pretensin del
demandante.
362. Los requisitos especiales que se deben cumplir estn enumerados en ei artculo
831o del Cdigo Procesal Civil, que en resumen son, copias certificadas de la
partida de defuncin el causante, de las partidas de nacimiento del presunto
hereCero, entre otros. Ver la citada norma.
364. Las costas del proceso, Ias cuales en principio deben ser reembolsados a la
parte que gana ei proceso. En igual sentido respecto de los costos, que son
los honorarios de los abogados. Sin embargo, el juez puede eximrr de esa
obligacin a la parte vencida. siempre que en su decisin emita una motivacin
en ese sentido. Ver artculo 412o del Cdigo Procesal Civil.
380. El aspecto formal del ttulo, es decir, el ejecutado no est cuestonando la
existencia o no de la obligacin o su exigibilidad, sino tan slo que el ttulo que
contiene la obligacin, aciolece de una formalidad (nulidad formal) o que una de
las formalidades del ttulo no es la autntica (falsedad).
414. El recurso de apelacin.......terceros legitimados.
417. El juez de paz letrado por debajo de las 100 URP. Y el Juez Especializado de
100 a rns URP.
423. El artculo 827o del Cdigo Procesal Civil prev los otros supuestos de legitimidad
activa para este tipo cie proceso no contencioso. Como es el caso del titular
de la partida de nac;imiento, si es mayor de edad y, en caso hubiera fallecido,
los parientes hasta el cuarto grado de consanguineidad, entre otros supuestos
previstos en ia citada norma.
438. En este tipo de procesos, donde el ejecutante busca hacer efectivo en los
hechos un derecho ya certero, en caso el eiecutado no ejercitara su derecho de

78
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADC

contradiccin el juez emitir el auto definitivo por el que ordene hacer efectivo
lo dispuesto en el mandato ejecutivo, que fue aquella resolucin que se emiti
al admitir a trmite la demanda. En el supuesto descrito, la apelacin del auto
definitivo se concede sin efecto suspensivo.
471. La corte suprema podr actuar o no en ese de instancia. es decir, emitir o
no un pronunciamiento sobre el fondo de la controversia. Lo cual depender
finalmente si la causal por la cual procedi el medio impugnatorio en cuestin. y
fue amparada finalmente en sentencia casatoria, fue una de naturaleza materil
(in iudicando) o procesal (in procedendo).
Ejemplo. si en primera instancia la pretensin del demandante fue fundada.
El demandado apel y la sala confirm la sentencia de primera instancia (es
decir, la sentencia apelada). Ante este supuesto el demando interpone recurso
de casacin por causal de infraccin normativa material (in iudicando), la corte
suprema declara procedente el citado recurso y finalmente lo declara fundado.
En este caso la corte suprema "actuar en ese de instancia" y luego de casar
la sentencia de vista (de dejar sin efecto la sentencia de segunda instancia),
revocar y reformar la sentencia apelada (la de primera instancia), para
declarar infundada la demanda. En conclusin, cuando la corle suprema reiiere
que actuar en "sede de instancia" se est refiriendo a que resolver como si
fuera segunda instancia (por eso es que podra revocar o confirmar ia sentencia
apelada).
En el mismo supuesto planteado, si el demandado interpuso recurso de casacin
por la causal de infraccin normativa procesal (in procedendo), de ser declarado
fundado el citado recurso, la corte suprema proceder a anular todo lo actuado
hasta el momento donde se cometi el vicio, de manera que ordenar al inferior
jerrquico (uez de primera o segunda instancia), que renueve el acto procesal
afectado, lo cual depender donde se cometi el vicio. En este caso la corte
suprema no acta en sede de instancia.
490. El procedimiento cautelar es accesorio, pues depender siempre de un proceso
principal. se tramita en cuaderno separado y ante el mismo juez que viene
conociendo o conocer la pretensin principal. En el procedimiento cautelar el
derecho de defensa del afectado est garantizado mediante la oposicin, que se
formular luego de ejecutado la medida cautelar.
El procedimiento cautelar no genera un pronunciamiento que sea perpetuo,
pues su naturaleza es temporal, entre tanto se discuta la pretensin principal.
544. Los principios que rigen la actividad probatori son:
- lnmediacin (la relacin directa del juez con los medios de prueba).
- Pertinencia (que guarden relacin con los puntos controvertidos).
- Adquisicin (una vez admitidos los medios probatorios dejan de pertenecer
a la parte que las ofreci).
571. su naturaleza es la deun remedio procesal, que procede contra actos procesales
no contenidos en resoluciones judiciales (autos, decretos o sentencia). Procede
en aquellos casos en que un acto procesal est afectado por la contravencin
de una garanta mnima del debido proceso o por la infraccin de una formalidad
esencial que es requisitos de validez del acto procesal. En ambos casos, la
nulidad se solicita ante el mismo juez que realiz el acto procesal cuestionado,
quien a su vez lo resolver mediante una resolucin (auto). Los principios que
rigen la nulidad son:
- Legalidad (la causa debe estar prevista en la norma).

79
DERECHO PROCESAL CIVIL

- Convalidacion (si realizaste una conducta opuesta al cuestionamiento del


acto procesal viciado, el acto se torna vlido).
- Trascendencia (el vicio debe ser importante, debe tratarse de la afectacin de
un derecho fundamental procesal o una formalidad de tipo ad solemnitatem,
cuya omisin da lugar a la invalidez del acto procesal.
- Subsanacin (el juez puede de oficio corregir los vicios que podran dar lugar
a la nulidad.
618. En un proceso de desalojo la competencia puede corresponderle a un Juez Civil
o a un Juez dePaz Letrado, lo cual depender si el monto de la renta supera o
no los 50 URP. Y si la demanda de desalojo no tiene monto de renta (supuestos
de precariedad). el uez competente es el civil.
Todo lo anterior se abstrae de lo dispuesto en el artculo 547o del Cdigo
Procesal Civil.
620. Para iniciar un proceso de esta naturaleza se requiere de un ttulo ejecutivo (art.
688o del CPC), que pueden ser de naturaleza judicial (resoluciones judiciales
firmes o laudos arbtrales firmes) o de naturaleza extrajudicial. En el primer caso
el plazo para contradecir es de tres dias y en el segundo caso el plazo es de cinco
das. En el primer caso las causales de contradiccin son dos (cumplimiento de
lo ordenado o extincin de la obligacin), en cambio en lo segundo son seis
(nulidad formal, falsedad, extincin. inexigibilidad, iliquidez y contravencin
de acuerdos). En el primer caso los medios probatorios admisibles son slo
documentos, en cambio en lo segundo pueden ser documenios, declaraciones
de parte y peritos.
636. La reconvencin no procede en un proceso sumarsimo, que le corresponde a
un proceso de desalojo. El reernbolso de mejoras se puede exigir en un proceso
independiente, tambin en la va ciel proceso sumarsimo. Pero si ya se interpuso
la demanda de desalojo, el demandado debe iniciar su proceso de reembolsos
de mejoras dentro del plazo que tiene para contestar la demanda interpuesta en
su contra (de 05 das). Ver el artculo 5950 del Cdigo Procesal Civil.
637. En la sentencia se debe ordenar a Registros Pblicos a inscribir el bien a nombre
del nuevo propietario, declarado en la sentencia del proceso de usucapion.
638. La demanda resultara improcedente, pues en la va sumarsima slo proceden
pretensiones dinerarias que no superen 100 URP, en ese sentido, el tope
mximo es de S/. 38, 000 Nuevos Soles. Ahora bien, la demanda tambin
resultara improcedente por indebida acumlacin de pretensiones, por cuanto
los crditos a favor de Juan no tienen el elemento "conexidad" para que sean
acumulables. Por ltimo, en la via sumarsima slo procederia la pretensin de
los S/. 17, 000.00 Nuevos Soles.
639. El artculo 2690 del CPC, establece que si en el plazo de tres das de designado
el perito no aceptara su cargo, se tendr por rehusado el nombramiento, en
cuyo caso se proceder a nombrar a otro perito. En ese sentido, la declaracin
de "rehusado" y la designacin de nuevo perto es un acto procesal que le
corresponde ejecutar al juez, lo cual adems es concordante con el principio
de direccin del proceso. Tambin es cierto que las partes pueden solicitarle al
juez que proceda conforme lo descrito precedentemente, sin embargo, ello no
puede asumirse como que es un acto procesal gue le corresponda impulsar a
las partes. Por ese motivo, a pesar de haber transcurrido ms de cuatro meses,
no se declararia el abandono del proceso, esta conclusin adems es ms
concordante con la finaldad de la institucin del abandono, que es sancionar la

80
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

falta de inters de las partes o la negligencia de los mismos, aspectos que no se


configuraran en el caso planteado.
645. El principio de congruencia, eventualidad y preclusin. En el primer caso debido a
que eljuez puede pronunciarse de oficio respecto a pretensiones no precisamente
solicitadas en la demanda. En el segundo caso debido a que las partes pueden
realizar ciertos actos procesales de manera independiente (no conjunta) a pesar
que en principio, como regla, debieron realizarse conjuntamente con otros actos
procesales. En el tercer caso, debido a que se permite que las partes puedan
adicionar ciertas pretensiones an despus de la oportunidad establecida en la
Ley.

664" Es un proceso que se tramita en va sumarsima. En el caso de desalojo por


conclusin de arrendamiento el juez competente puede ser el juez civil o el de
paz letrado, dependiendo si el monto de la renta supera o no las 50 URP. Y en
el caso de desalojo por ocupante precario el juez competente siempre ser el
especializado en lo civil.
En este proceso no se discute en torno al derecho de propiedad, por ende,
el demandante, para promover este tipo de procesos, no necesita tener la
condicin de propietario; pues basta que tenga derecho a ostentar la posesin.
667. Declarara infundada la demanda, pues los daos deben ser debidamente
acreditados en el proceso. Y las copias simples de documentos no resultaran
idneas para sustentar una decisin favorable. Esta situacin cambiara si los
citados medios probatorios sern complementarios a otros que de modo directo
s acreditan la existencia de los daos.
668. No guarden relacin con los puntos controvertidos, se traten de hechos
imposibles o notorios o de pblica evidencla. Los dems supuestos en los que
se declarara la improcedencia de los medios probatorios estn descritos en el
artculo 190o del Cdigo Procesal Civil:
674. Desestimar el pedido de nulidad, pues a pesar de que hubo una mala notificacin,
el derecho de defensa nunca se restringr. Lo cual implica que se confrgur
un supuesto de convalidacin, segn lo previsto en el artculo 1720 del Cdigo
Procesal Civil.
675. Si el juez a quien se remiten los autos considera que los fundamentos expuestos
no justifican la separacin del proceso, se remitir el expediente al superior
jerrquico en consulta, quien resolver en forma definitiva respecto de la
procedencia o no de la inhibitoria por parte del juez.
676. Siempre que para tal efecto se cuente con autorizacin expresa de la autoridad
o funcionario competente. Ver artculo 336o del Cdigo Procesal Civil.
680. El artculo 408o del CPC, inciso 2) se establece que proceder la consulta
en aquellos casos en que la parte perdedora haya estado representada por
un curador procesal, esto en clara alusin al demandado. Sin embargo, en el
cuso planteado, quien ha perdido es el demandante, y esta parte no estuvo
representado por un curador procesal
693. De conformidad con el artculo 5330 del Cdigo Procesal Civil, la demanda de
tercera debe fundarse en: (i) Bienes afectados por medida cautelar o bienes
afectados con garanta real (Tercera de propiedad), y (ii) Crditos impagos de
orden preferente (Tercera de derecho preferente).

81
DERECHO PROCESAL CIVIL

En el caso de la tercera de propiedad la finalidad es obtener la liberacin del


bien, respecto de la medida cautelar que se orden en el proceso donde el
tercerista no es parte, para ello el actor debe demostrar su derecho de propiedad
respecto del bien en cuestin.
En relacin a la tercera de propiedad respecto de bienes afectados con garantas
reaies, el D.L. Nro. 1069, modific el citado artculo. adicionando este supuesto.
Sin embargo, la condicin que se estableci es que el derecho del tercerista est
inscrito con anterioridad a la garanta real; supuesto que slo se configurara
en el caso de duplicidad de partidas registrales o que como consecuencia de
un proceso de nulidad, por el carcter declarativo de la pretensin la propiedad
dei tercerista quede reestablecida a una fecha anterior a la garantia real cuya
extincin se pretende. As, en los dems casos, este tipo de terceras no
procedera de plano.
En el caso de tercera de derecho preferente, la finalidad es que reconozca en
la sentencia una preferencia a cobrar. En ese sentido, no se evita el remate del
bien.
En todos los casos, se exige que el demandante cuente con un documento
privado o de fecha cierta que acredite su derecho, esto como requisito especial
de admisibilidad.
694. La respuesta la encontramos en el artculo 831o del Cdigo Procesal Civil, que
exige como requisito especial de admisibilidad, la copia certificadas de la partida
de defuncin del causante, de los presuntos herederos, etc.
695. Las medidas cautelares innovativas pertenecen al grupo de las medidas tpicas.
En ese sentido, dichas medidas se encuentran taxativamente reguladas entre
los artculo 6830 al 686o del Cdigo Procesal Civil. Cabe precisar que este tipo
de medidas se sustentan en que de no concederse se generara un perjuicio
irreparable, cuestin esta que no se configurara en el supuesto de la pregunta.
De otro lado, a fin de asegurar la pretensin que nos plantean se tendra que
solicitar, en todo caso, una medida cautelar atpica, con las caractersticas
descritas a fin de que el demandante asegure su pretensin.
696. La sociedad conyugal, las sucesiones indivisas y los copropietarios, como
demandantes, constituyen un litisconsorcio cuasinecesario, en ese sentido,
no es obligatorio que demanden todos de manera conjunta. En cambio, si
los mismos van a ser demandados, constituyen un supuesto de litisconsorcio
necesario, de manera que se debe emplaza, a la totalidad de sus integrantes.
Si durante el proceso el litsconsorte cusinecesario quiere incorporarse al
proceso, lo tendran que solicitar como una forma de intervencin de tercero
litisconsorcial.
697. El documento que contiene la garanta real, el estado de cuenta del saldo
deudor, una tasacin actualizada del bien, a menos que se haya realizado una
tasacin convencional al momento de la constitucin de la garanta y, por ltimo,
el certificado de gravamen del bien (actualizado). Estos requisitos se encuentran
contenidos en el artculo 720o del Cdigo Procesal Civil, y slo los primeros
documentos enumerados constituyen en conjunto, el ttulo ejecutivo.
704. No slo restringe la legitimidad activa a los supuestos de los poseedores
mediatos, pues tambin comprende a todo aqul que considere que tiene
derecho a ejercer la posesin sobre el bien. As, no slo el demandante puede
ser el arrendador, o el sub arrendador, o el comodante, sino tambin aquel que
por cualquier ttulo tenga el derecho a ejercer la posesin, no obstante que no le

82
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

una al demandado algn vnculo obligacional. Ejempio. El usufructuario p.iede


demandar a un poseedor precario (y entre ambos nunca hubo ningn ccntratc).
742. En procesos de ejecucin, sea con tituio ejecutivo judicial o extrajudicial, el
acudir de modo prevo a un ceniro de conciliacin extrajudiciril es facultativo. er
ese sentido, el juez debe desestrmar el pedido de nulidad. La base legai de esta
respuesta la encontramos en el artculo lo Ce la l"-ey de Cr:nciliacin, inciso a).
(Ley Nro. 26872).
758. Eljuezdepazletradoescompetenteparaconcceriaejecucindetitulosejecutivos
extrajudiciales (ttulos valores. transacciones extrajudiciales, escrituras pblicas,
etc.) slo cuando la pretensin no supera el monto de las i00 URP. pues de Io
contrario la competencia le corresponde a los iueces civiles. Ahora bien, si el
ttulo ejecutivo es de naluralezajudiciai, eljuez cornpetente es aqul que hubiera
emitido la resolucin cuya ejecucin se pretende. Por ejernplo, la ejecucin de
una sentencia de alimentos le corresponde a un juez de paz letrado.
770. Determinar respecto de los alcances de los sujetos activos en los procesos
de desalojo, como debe resolver el juez en un proceso de desalojo crando
el demandado alegue argumentos de prescripcin adquisitiva de dominio o
invalidez de resolucin extrajudicial de ttulos (resolucin extrajudicial segn el
artculo 1429o del Cdigo Civil).
De igual modo se precis los supuestcs de fenecimiento de ttulo en ios casos
de contratos de arrendamiento a plazo indeterminado. procesos de desalojo
cuando el demandado ha realizado construcciones y dems supuestos en los
cuales se configurar un supuesto de precariedad por parte del poseedor'.
A partir del Cuarto Pleno Casatorio, en conclusin, se ha delimitado los supuestos
en que un poseedor es c no precario.
861. Tendr legitimacin activa para este tipo de procesos cuaiquiera que tenga
derecho a ejercer la posesin del bien, sin rmportar si es o no propietaric;, y si el
demandante tuvo o no una relacin obligacional con el demandado. As, pueden
demandar, el propietario, el usufructuaro, el administrador, el subarrendador,
etc. Todo ello porque en el proceso de desalojo no se discutir respecto de la
titularidad del derecho real de propiedad.
862. Debe ordenar la conformacin de un cuaderno aparte, con copias certificadas
de las principales piezas procesales a fin de elevarlo al superior jerrquico a fin
de que el juez superior resuelva el medio impugnatorio interpuesto. En primera
instancia paralelamente el proceso debe continuar.
901. El inters para obrar, lo cual es una causal de improcedencia de la demanda,
motivo por el cual la citada excepcin es de carcter perentorio, es decir, que al
ampararse el juez pondr fin al proceso.
El inters para obrar es aquella situacin jurdica que te habilita el acceso al
proceso, el cual no puede usarse simultneamente para promover varios
procesos respecto a la misma pretensin y entre las mismas partes, y sobre la
base de los mismos fundamentos.
903. Que todos dan lugar a que en el proceso exista una relacin jurdica procesal
vlida, lo que luego le permitir al juzgador emitir un pronunciamiento sobre
el fondo del conflicto, amparando o desestimando la pretensin. Sin embargo,
si faltare alguno de ellos el pronunciamiento del juez ser inhibitorio, como
improcedente o inadmisible.

83
DERECHO PROCESAL CIVIL

Las condiciones de la accin son la legitimacin activa y pasiva, el inters para


obrar y la voluntad de la ley. Y los presupuestos procesales son la competencia
del juez, la capacidad procesas y los requisitos de la demanda, es slo la falta
de este ltimo que se da lugar a la inadmisiblidad de la demanda, la cual es
subsanable. En los dems casos, la demanda ser improcedente. Ver artculo
42"10 del Codigo Procesal Civil.

E13. El pleno remite a que la legitimidad activa le corresponde a las instituciones


previstas en el artculo 82o del Cdigo Procesal Civil, que son el Ministerio
Pblico, los Gobiernos Locales, Regionales, Etc.
917. La acumulacin objetiva originaria alternativa.
921 . Los supuestos de acumulacin sucesiva pueden ser a su vez de tipo objetivo
o subjetivo. En el primer caso es la ampliacin de la demanda, reconvencin y
acumulacin de procesos. En el segundo caso es bsicamente la incorporacin
de terceros al proceso (denuncia civil, Ilamamiento posesorio, coadyuvante,
etc. )

La acumulacrn sucesiva se configura cuando la pretensin o el sujeto se


incorporan al proceso luego de iniciado el mismo.
928. El artculo 19o del Cdigo Procesal Civil, la misrna que es de carcter imperativa.
establece que la competencia en materia de sucesiones es improrrogable, de
manera que la demanda debe interponerse en la ciudad de Arequipa y no en
Trujillo.
Aunque cabe argumentar que el citado artculo bsicamente es para aquellos
supuestos donde exista un conflicto de intereses (demanda de peticin de
herencia por ejemplo) y no as un proceso no contencioso de sucesin intestada.
La respuesta depender de la alternativa.
939. La demanda de cambio de nombre se tramitara va proceso no contencioso y
sera de competencia del juez civil o mixto. En cambio, el proceso respecto de
rectificacin de partida se tramitaria ante el juez de paz letrado, y tambin en
la va no contenciosa.
964. La pretensin y que sean de discrepancia entre las partes. Lo cual se delimita
en la fijacin de puntos controvertidos.
965. Son las medidas cautelares innovativas, que proceden no slo cuando hay
verosimilitud en el derecho, sino y princ@almente, cuando se busca evitar
un perjuicio irreparable. Las mismas estn reguladas taxativamente entre los
artculos 6830 al 686o del Cdigo Procesal Civil.
1112. Declarar la nulidad de todo lo actuado hasta la notificacin de la demanda, pues
de lo contrario se concretara la vulneracin a una de las garantas mnimas del
debido proceso, que es el derecho de defensa. Esta conclusin es porque en el
caso nos dan el dato de que existe "prueba fehaciente" de que hubo una mala
notificacin.
1158. Son medios de defensa que el demandado tiene para cuestionar que en el
proceso iniciado en su contra no existe una relacin jurdica procesal vlida,
es decir, que el juez no ha calificado correctamente la demanda, pues falta o
una condicin de la accin (legitimacin activa o pasiva, inters para obrar o
voluntad de la ley) o falta algn presupuesto procesal (competencia del juez,
capacidad procesal y requisitos de la demanda). Segn especficamente qu
falte, la demanda ser improcedente o inadmisible.

84
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

1201. Se configure algunos de los supuesros contemplados en el artculo 332o del


Cdigo Procesal Civil. tale:; ccnro !a existencia de litisconsorcio necesario y
una de las partes no ha prestado su conformidad, o que el conflicto de intereses
afecta el orden pblico, etc.
1286. La empresa que obtuvo la medida cautelar ante el poder.udicial, debe de
inmediato iniciar. dentro de los 10 das srguientes, el proceso arbitral. Para
luego. en el plazo no menor de 90 das, quede constrtuido el tribunal arbitral. Si
esto ltimo no se llega a dar. la medida cautelar se caduca de pleno derecho.
1366. El citado principio faculta al juzgaoor aplicar las nornras que correspondan al
caso, aunque las partes no Ias hayan irv.ocacio, o corregir las que hubieran sido
invocadas errneamente. Sin embargo, tal facultad ciel juzgador no puede dar
lugar a que se emitan pronunc!amiento que afecten el principio de congruencia
procesal, es decr, se puede aplicar el principio de iura novit curia. pero no se
debe emitir pronunciamientos extra petita, citra petita o ultra petita.
1420. En el recurso de apelacin se pueden ofrecer medios probatorios, slo cuando
estos versen sobre hechos nuevos, c que los mismos se hubieran emitido
(documentos), con posterioridad al inicio del proceso. O que al inicio del
proceso, la parte impugnante no hubiera conocido de la existencia de tal medio
probatorio. Base legal, el artculo 374o del Cdigo Procesal Civil.
1463. Ordenar que se realice en una audiencia especial. ellc segn lo dispuesto en
el artculo 208o del Cdigo Procesal Civil.
1497. En una de las preguntas anteriores se desarroll elconceplo de las excepoones.
Ahora precisaremos la clasificacin. En dilatorias o perentorias. Las primeras.
se der fundadas, no ponen fin al proceso, lo que s sucede en el segundo tipo
de excepciones. Todas estn reguladas en el artculo 446o del Cdigo Procesal
Civil.
Son dilatorias slo 4 excepciones: (i) Falta de legitimacin pasiva, (ii) oscuridad
o ambigedad en el modo de proponei' la demanda, (iii) Representacin
defectuosa o insuficiente del demandante e (iv) lncapacidad del demandante.
El resto de excepciones son perentorias.
1498. El juez competente es el civil, porque la pretensin supera las 100 URP. Y
la pretensin se tramitara en un proceso declarativo (abreviado). Esto ltimo
porque el documento en el cual consta el crdrto no es un ttulo ejecutivo, no
obstante que cuente con firmas legalizadas. A menos que dicho documento
sea una transaccin extrajudicial, que no es.el caso planteado.
1500. La extromisin procesal opera cuando el juez determina que una de las parte
nunca ha tenido o en todo caso ha perdido legitimacin activa o pasiva en el
proceso, con lo cual dicha parte saldra del proceso.
1518. Contra documentos y peritos. En el primer caso por alguna causal de nulidad
formal o falses, o inexistencia de la matriz. Y en el segundo caso cuando se
configure algn supuesto del artculo 229o del Cdigo Procesal Civil. Ejemplo.
El absolutamente incapaz.
1519. En cualquiera que fuere el proceso, la oportunidad para formular la nulidad es
la primera que se tiene desde que se tom conocimiento de la existencia del
vicio procesal.
1523. La oposicin procede contra los peritos, inspecciones judiciales, exhibicin
de documentos y contra las declaraciones de parte. En los dems casos. no
procedera (documentos y testigos).

85
DERECHO PROCESAL CIVIL

1577. Requiere sea voluntaria, entre un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial, el objetivo es alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes
a los del matrimonio, esta unin de hecho debe haber durado por lo menos 2
aos continuos, esta puede probarse con cualquiera de los medios admitidos
por la ley procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita. La unin
de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral.
1605. Como seala el artculo 203 del Cdigo Procesal Civil, la fecha fijada para la
audiencia de pruebas es inaplazable, si a la audiencia concurre una de las
parles, sta se realizar slo con ella. Sin embargo, si no concurren ambas
partes, el uez dar por concluidc el proceso.
1631. En caso de apelacin de sentencias, tendr que motivar por escrito su
desistimiento dentro del plazo de 5 das de notificado el recurso de apelacin
(punto resolutivo 9 de la Directiva 005-2012-MP) o deber sustentar oralmente
en audiencia su desistimiento. En caso de apelacin de autos necesariamente
tendr que concurrir a la audiencia y sustentar oralmente su desistimiento.

86
tv.
DERECHO DE FAMILIA

7. se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir ios
doce aos de edad y adolescente desde los doce hasta cumplir los dieciocho
aos de edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le
considerar nio o adolescente mientras no se pruebe lc contrario. Estos son
sujetos de derechos, libertades y de proteccin especfica, adems, cumplen
obligaciones. Estos gozan de los derechos especficos relacionados con su
proceso de desarrollo, adems, tienen capacidad especial para la realizacin de
los actos civiles autorizados por la Ley.
9. No obstante estn impedidos de contraer matrimonio los adolescentes, el juez
puede dispensar este impedimento por motivos justificados, siempre que los
contrayentes tengan, como mnimo, diecisis aos cumplidos y rnanifiesten
expresamente su voluntad de casarse. Para estos los menores necesitan del
asentimiento expreso de sus padres, en todo caso lo harn los abuelos y las
abuelas, en su defecto corresponde al juez de menores otorgar o negar la
licencla supletoria.
10. La regla general es que cuando los padres estn separaclos de hecho, la tenencia
de los nios, nias o adolescentes se determina de comn acuerdo entre ellos y
tomando en cuenta el parecer del nio, nia o adolescente. Sin embargo. de no
existir acuerdo el juez resolver teniendo en cuenta que si el hijo e-c menor de 3
aos permanecer con la madre.
11. Seala el Cdigo de Nios y Adolescentes en su artculo 222 que Ia accin
judicial prescribe a los dos aos de cometido l acto infractor, pero tratndose
de una falta sealada en el Cdigo Penal prescribe a los seis meses. Se debe
considerar que el adolescente contumaz o ausente estar sujeto a las norrnas
contenidas en el ordenamiento procesal penal.
12. Las medidas socio-educativas tienen por objeto la rehabilitacin del adolescente
infractor, las ms grave es la ubicada en el ariculo 235 del cdigo de Nios y
Adolescentes: la internacin, la cual es una medida privativa de libertad que no
exceder de 6 aos. Esta se aplica solo cuando a) se trate de un acto infractor
doloso, que se encuentre tipificado en el Cdigo Penal y cuya pena sea nrayor de
cuatro aos. b) Por reiteracin en la perpetracin de otras infracciones graves.
c) Por incumplimiento injustificado y reiterado de la mecjida socio-educativa
impuesta.
24. De acuerdo a la Ley No 30179 del c6.04.2014 a travs de la cual se adiciona
el inciso 5 al artculo 2001 del cdigo civil, se tiispone que prescribe. salvo
disposicin diversa de la ley, a los 15 aos, la accin qr_re proviene de pensin

87
DLFi:Ci"l0 D[ :-A\{LLIA

alirenticia, dando una proleccin rs arnpla a la facultad de ejercer ia accin


rror el denrandante en esia nrateri;.
25. Si bien la regi general es que en cualqr.tier estadr: de la causa. hasta antes
cie dictatJa !a resclucin de seguncia :n-ctancia, el agraviac; puede desstrse o
transigir, con lc que se Car por feitectcio el oi'oceso, t:n ios procesos de faltas
derivados de actos Ce violencia farrriliar" no. pues coro seala expresantente la
Ley N" 29990. no Lii'ocede ia transar:cit: rt c! desistirniento en estos casos.
26. Quien terrqa legitir.ro intei's en cbtener una der:laracion de patertridad puede
peCii'al jue; de paz letrado que ex:rcia resoucin declarando la filiacin
demandada. En este rnismcl proceso podr acumularse como pretensin
accesoria, la frjacin de tlna renlin aii;neniaria. Ce confcrmidad con lo
estabiecido en el ltinlo pi'raio 'lei art:ulo E5 del Codlgo Pr"ocesal Civil. En
este caso, e! iuee. ciems de excedir el rnar"rdato decla'atr:rio de paternidad
extramatrimonial, correr irasi:rjo ai enr.!azado de Ia pi'etensin cle alinlentos.
Ei empiazaclr..r tiene un pla.o no mavoi-a oiee das de haber'sido notificado
vlidamente pars oponerse y ansolver e,i traslado de la pretension de alimentos
sujeti:ndose a ic estabiecido,,'n ei artcr!o 565 del Cdrgo Procesal Civil.
Si el err.rpla;ado nc lorn-rrr!a oposrcior'r Cr.iti-c del plazo de drez dias de haber
sicjo notificado vlrcanrente, el rnar:dato se convertir en declaracin judiciai de
paternidad y el iuez dictar' seniencia -:ronuncindose s<bre la pretensin de
alimer'tos.
27. Una vez conciuido e proceso, sobre la i:ase de la propuesta que formulen
las partes, el Secretario de .iuzgadc practicar la irquidactn de las pensiones
devengadas V cle los inle!-es,r:i conrputacios a partir det da siguiente de la
notficacirr de la Ccmar,da De ia loui,Jacin se coirceder traslado al obiigado
por el plazo de tres das y con su colestacin o sn ella, el juez resoiver. esta
decisin es apelabie sin efecto suspen:ivo, tal como seala ei ariculo 568 del
L U,

28. Corc seala e! articuio 171 del Cciig,.r {iei Nio y Adolesc;ente. si duranie la
audiencia nic el Cemandado aceptar-a Ia paternidarJ, el Jr-rez tiene por funcin
tener por recLrnociCo al hrio, para elio enviar a la I'riunicipaliciad que corresponda,
copia certificacia cie la pieza jr.rdicial respectiva, ordenando la inscripcin dei
reccnocimienio en la partrda correspon{iente, sirr perjuicio de la continuacin
dei proceso.
29. Para emitir un prcnunciamierrto ai respectd, el magistrailo tendra que evaluar
la sitr-iacin econmica (ingresos) del padre y ias necesidades del hijo ya que si
bien este ltimc cuenta con un oficlo de tcnico en corrputacin tio se especifica
que Eenere ingresos stos Ie aicance para cubrir sus necesidades bsicas y
"v
adicional cubrii gaslos en :iu eiircacin universitari,a.
De subsistir el e.sta,.Jc rle necesrriad c.rqrie el !rrrentista est :,iguiendo una
profesin u ofi0ilr e,,lifsamerrlt,, t! juez pc)Ci'a ccnsiCerar INFUIiDADA la
dernanda ;v 'Jispr:rte:r oue ll, obli,3acrori de prester" alirnctos coniine vigente
(A.rt .183, iitimo pi'ao, C),
De encortra-se .tl hiio sr] api;tirJ r:e e..i:t',..ter str pr'r:;riri sll.rsistencia por contar con
ingresos derivarjcs el of,r;iii t: ii,r-;,ric(.: dn coiili-lulacrcn y h:lbtendc ciisminuido
los ingresos Cei dernrniarrte se ,jeci:r:r FUttlIADO el perlido Cei prcgenito;-
(Art. 483, prinrer pri;fc CC)
30. Como sc-:iala el ariic,-iic 4-;.36 del L;r-1n(io Civii ia olir;:sin d,' prestar aiimentos
se extingi"re pc,r la rnur:l'ie ciei oi.riigadc o del alimentisti pe'o si el testador

8E
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

estuviese obligado al pago de una pensin alimenticia conforme al artculo, la


porcin disponible quedar gravada hasta donde fuera necesario para cumplirla.
32. Como seala el artculo 570 del Cdigo Procesal Civil, cuando se demanda el
prorrateo de alimentos, corresponde conocer del proceso al Juez que realiz el
primer emplazamiento. En este caso sera no el juez de Lima, sino el juez de
Arequipa quien conoci del primer emplazamiento"
33. La liquidacin se practica por el Secretario de Juzgado sobre la base de la
propuesta que formulen las partes de las pensiones devengadas y de los
intereses computados a partir del da siguiente de la notificacin de la demanda,
atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignacin anticipada. Las que se
devenguen posteriormente, se pagarn por adelantado.
34. 1. En los procesos de familia, como en los de alimentos, divorcio, filiacin,
violencia familiar, entre otros, el Juez tiene facultades tuitivas y, en
consecuencia, se debe flexibilizar algunos principios y normas procesales
como los de iniciativa de parte, congruencia, formalidad, eventualidad,
preclusin, acumulacin de pretensiones, en atencin a la naturaieza de
los conflictos que debe solucionar, derivados de las relaciones familiares y
personales, ofreciendo proteccin a la parte perjudicada, ello de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 4 y 43 de la Constitucin Poltica del Estado
que reconoce, respectivamente, la proteccin especial a: el nio, la madre,
el ancano, la familia y e! matrimonio, asi como la frmula politica del Estadcr
democrtico y social de Derecho.
2. En los procesos sobre oivorcio -y de separacin de cuerpos- por la causal
de separacin de hecho, el Juez tiene el deber de velar por la estabilidad
econmica del cnyuge que resulte ms perjudicado por la separacin de
hecho as como la de sus hijos, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 345-4 del Cdigo Civil.
En consecuencia, a pedido de parte o de oficio sealar una indemnizacin
por daos, el que incluye el dao a la persona, u ordenar la adjudicacin
preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de
la pensin de alimentcs que pudiera ccrresponderle. El dao rnoral es
indemnizable y se halla comprendido en el dao a la persona.
3. Respecto a la indemnizacin pctr daos o la adjudicacin preferente de
bienes de la sociedad conyugai:
3.1. A pedido de parte, podr formulErse tal pretensin en los actos
postulatorios, ya sea en la denlanda como pretensin accesoria o
en la reconvencin, segn sea el caso, salvo renuncia expresa del
interesado. El pedido tambin es procedente despus de los actos
postulatorios.
3.2. De oficlo, e! Juez de primera instancia se pronunciar sobre estos
puntos, siempre que ia parte interesada haya alegado o expresado de
alguna forma hechos concretos referidos a los psji6ps resultantes de
la separacin de hecho o del divorcio en s Aquelios hechos pueden
ser alegados o expresados incluso despues de los actos postulatorios.
En estas hiptesis, el Juez conceder a la otra parte la oportunidad
razonable de pronunciarse sobre aquellos hechos y de ofrecer la
prueba pertinente. Si ya se llev a cabo la audiencia de pruel'las. los
medios probatorios que se ofrezcan sern de act,-acin inn'ediata.
3.3. En el estado correspondiente del procesc. ; de ser ei caso, el Juez debe
fijar como parte de los puntos controvertdos los extren'os va mencionados.

89
DERECHO DE FAMILiA

3.4. En todc caso el Juez se pronunciar sobre ia existencia de la condicin


de cnyuge mas perjudicado de una de las partes segn se haya
forrlulado -y probado- la pretensin o la alegacin respectiva, o
scb-e la inexistencia c1e aquella condicin, si no existiera elementos de
corviccin necesarios para ello
3 5. En el trmite seaiado. se garantizar el derecho a la tutela jurisdiccional
efectva !, ei del;ido proceso padicularmente el derecho de defensa
de las partes, e! principio de contradiccin y el derecho a la instancia
olLtral.
4 Para una decisin de oficio o a instanca de parte sobre la indemnizacin
o ad.prclicacirr de bienes. del proceso debe verificarse y establecerse las
pruetias, prcsunciones e nCicics que rcredten l; ccndicin de cnyuge ms
perludicado a ;cnsecuencia de Ia separaoin de hecho o del divorcio en s.
El Juez apreciar, en el caso concreto, si se ha establecido algunas de las
s;iguientes crrcunstancas: a) el gi"aco e afectacin emocionai o psicolgica;
b) la te;renci,? y custdia Ce hecho de sus hiios rnenores de edad y la
dedicacin ai hogar; c) si dicho cnyuge luvo que demandar alimentos para
i 1v::us hijos menores de edac, ante e i incumplimiento del cnyuge obligacio;
d) si ha qlredadc er-r una trrlnflesta situacin econmica desventajosa y
perjudiial con relacicn al oti-c cnyuge y a la situacin que tena durante el
nratrilonic, entre otras crrcunstancia relevarrtes.
5 E! Juez Superior iniegrar la resolucin impugnada de primera instancia
cuardo se harya onriiirlc pronunciamiento expreso sobre la existencia o
inexisiencia dei conyuge nis perjudicado. siempre que la funcjamentacin
!'espectiva airarezca de alguna fornra en la parte consideraiiva de la
seniecil apclada. de ccrrftirnri:leC con lo oispuestc en el artcuio 370 del
Cdigo Procesal Civil.
6. La indemnizacin o l;.: adjLriiicacirr de bienes tiene la naturaleza de una
obligacin Iegal. cuya iinaijdad e s corregir un evidente desequilibrio
econrco e indernniza el dac a la persona, resultante de la separacin
de her.;ho o del divorcio en si; su fundamento no es ia responsabilidad civil
r:ontraciua! c extraccni-actirol sino la equldad y ia soliiJaridad familiar.
35 3e corrsidera alimentos Ic necesario para elsustento, habitacin vestido, educacin,
instruccin y capacitacin para el trabajo asistencia indica y recreacin del
nio o del adoiescente. Tambin las gastos del embarazo de ia madre desde
la conce:cin hasta ia etapa de postpado. Es obiigacin de los padres prestar
a!imentos a sus hijos. Por ausencia de los'padres o desconocimiento de su
perader,). prestan alinlenlos en el orden de prelacin sigr.riente: 1. Los hermanos
mayores de eCacl. 2. Los abueios. 3. Los parientes colaterales hasta el tercer
grada.4. Otros responsables del nio o del adolescente. La obligacin alinrentaria
de los padres ccntina en caso c1e suspens:in o prdida de la Patria Potestad.
36. Ei drrrer:ho a ia alirnentacion a<leo,ada se ejerce cuando tcrdo hombre, rnujer
o nio. va sea so! o en comrin con olros, tiene accesr: fisico y econmco,
err ioic mornerto, a ia alir,nenicrn edecuada o a medios para obtenerla as
afirma el Cc,rni de Deiec!^ros Euoncnri;c;s. Sociales y Culturales. El derecho
a peciir alimentos liee i:s caraterst;cas de ser inti'arsmisible. irrenunciable,
intransigibie, inconrpensable y se por ia rnuerte del alimentante o del
alimenfista: la perisirr a!imenlicia"1ipgile
es incrnhargabe, determinable, variabie,
circun-qtancial y s+ ertir:oire por oiesci';pcilr. (lvlinistr-:rio de la l,4ujer v Cesar'ollo
sociai 'Sit,-iacrrin ilci Deiecii,: Afrnrentario: Avarces y IJesafios, Boletn
Trimesiral. N -?,2rj11 L.ima, p 21).

90
BANCO DE PREGUNTAS DESARROL.ADO

37. Segn el artculo 92 del CNA seala que se consiciera alimentos lo necesario
para el sustento, habiiacin, vestido, educacin, insiruccin y capacitacin para
el trabajo, asistencia mdica y recreacin del nio o del adoiescente. Tambin
los gastos del embarazo de la madre desde la concepcin hasta la etapa de
postparto.
Asimismo, ei artcuio 92 del CNA dispone que es obligacin de los pacires
p!'estar aiirnentos a sus hijos. Por ausencia de lcs padres o ilesconocimiento
de su paradero. prestan alimentos en el orden de prelacin siquientes. 1. Los
hermanos mayores de edad; 2. Los abuelos; 3. Los panentes cclaterales hasta
el tercer grado; y 4. Otros responsables del nio o dei adolescente.
38. 1 . El proyecto de iey N' 2647-2013 establece la unin civil no matr"imonia! r:ara
personas del mismo sexo. entiende a la unin civil, en su primer artculc
corno la unin voluntaria conforrnada por dos personas del iismo sexo con
el fin de establecer y garantizar derechos y deberes, el uno para con el r:tro.
El artcu!o 4 de esta, prescribe que los rniegrantes tienen derecho a formar
una sociedad de gananciales a padir del rnoinentr: en que se inscribe ia
declaracin (... ).
2. Los compaeros oviles recibirn el nrismo tratamiento 5t tendrn los misnlos
derechos que un pariente de primer grado. casos: Visitas a hospitales,
centros mdicos, etc.: toma de decisiones para el inioo de tratamientos
quirrgicos de emergencia, cuando el otro interante no pueda expresar
su voluntad; visitas ntimas en centros penitenciaiios: recibir alimentos del
otro integrante de la unin c'ivil, derecho de habitacin, r,italicio y gratuito,
adquirir nacionalidad peruana luego de dos aos de celebrada !a unin civil,
el acceso a atencin de salud de la pareja en ESSALUD y EPS, cobertura de
seguros, pensin de invalidez de ESSALUD, pensiones de sobrevivencia;
inscribir el cambio del estado civil en el REI'JlEC, los integrantes de ia unit-rn
civil no matrimonial recibirn prcteccin contra la violencia f;.lrrriliar y otrcs
beneficlos de promocin sociai que rueda brindar el Estado, especialmenie
los programas de acceso a la vivienda.
39. El Cdigo del Nio y adoiescentes. en el artculo 1'1 5. Seala que Ia Adopcin es
una medide de proteccin al nio y al adolescente por la cuial, bajo la viqiiancia
del Estado, se establece de manera irrevocable ia reiacin paterno-filial entre
personas que no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el acioptado adquiere
la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia corsanq,rnea.
Para la Adopcin de nios o de adolescenJes se reouiere que hayan sido
declarados previamente en estado de abandno (Artculo 117.- Requisitos) sin
perjuicio del cumplimiento de los requisitos sealados en el Artculo 378 cei
Cdigo Civil, Que el adoptante goce de solvencia moral, edad dei adoptante sea
por lo menos igual a la suma de Ia mayoridad y la del hijo por adoptar, cuanCo
el acloptante sea casado conGLrrra ei asentimrento r-Je su cni'uge, ei adoptaCc
preste su asentimiento si es mayor de diez gos. Que esientan los peCres del
adoptado si estuviese bajo su patria potes;tacl o bajo su curalel, se oiga al tutoi
o al curadcr del adoptado y al consejr: de familia si e! aCoptado es incaoaz.
40. La prueba gentica es irnporlante a efec:tos cie pr,:bar ia fili;lcin i:cr elio t-.i
denlandado podr soiicitar la aplicacin de la prueba gr:ntica u <tra de ialicez
cientifica corr igual o mayor grado de certeze. Sin r:nrl-.argc. ia:rbirr podr
accionar ante el n rsrno juzgado que conoci riel proci:so cie alirrer:tcs el aeis cjL"
la obligacin alimentaria ei demanda<lo oue fue sentenciacjo. si se cclriprrieba
a travs de una prueba gentica u otra de vaiidez cientfica con lgual o rayor
grado de certeza que n0 es cl padre.

91.
DERECHO DE FAMILIA

4'1. En el caso de los procesos por alimentos existe competencia especial,


regulado en el artculo 560 del Cdigo Procesal Civil, por el cual corresponde
el conoclmiento del proceso de alimentos al Juez del domicilio del demandado
o del demandante, a eleccin de ste ltimo. Sin embargo, a pesar de con
cumplirse esto, el juez declara infundada la apelacin, esto se debe a que el
segundo prrafo de esta norma seala que el Juez rechazar de plano cualquier
cuestionamiento a la competencia por razn de territorio.
42. Se debe tener en cuenta que el adculo 482 del Cdigo Civil seala que Ia
pensin alinlenticia se incrementa o reduce segn el aumento o la disminucin
que exDerimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del que
debe prestarla, por ello cuando el monto de la pensin se hubiese fijado en un
porcentaje de las remuneraciones del obligado, no es necesario nuevo juicio
para reajustarla, pues dicho reajuste se produce automticamente; sin embargo,
cr.ando se ha determinado mediante un monto fijo esto no ocurre.
50. Es un principio que los cnyuges se obligan rnutuanlente por el hecho Cel
matrimonio a alimentar y educar a sus hijos. Sin embargo, esto no puede ir en
contra de otros derechos como la libertad de trabajo reconocido en el artculo
293 del Cdigo Civil, por este cada cnyuge puede ejercer cualquier profesin
o industria permitidos por la ley, as como efectuar cualquier trabajo fuera del
hogar, pero esto con el asentimiento expreso o tcito del otro. Sin embargo, si
uno de ellos lo negare, el juez puede autorizarlo, si as lo justifica el inters de la
familia.
63. Como seala el artculo 204 del Cdigo del Nic y el Adolescente, en mrito a
las diligencias realizadas el Fiscal podr: a) Solicitar la apertura del proceso. b)
Disponer la Remisin. c) Ordenar el archivamiento, si considera que el hecho no
constituye infraccin.
68. La regla general es que ccuando los padres estn separados de hecho, la
tenencia de los nios, nias o adolescentes se determina de comn acuerdo
entre ellos y tomando en cuenta el parecer del nio, nia o adolescente. Sin
embargo, de no existir acuerdo eljuez resolver teniendo en cuenta que si el hijo
es menor de 3 aos permanecer con la madre.
99. El Cdigo de Nios y Adolescente en el arl. 242 seala que esta medida de
proteccin est destinada a los menores que cometen infraccin a la ley penal.
101. Vctima de delitos contra la libertad sexual yfo indemnidad sexual.
102. En casos de violencia familiar contra el menor.
103. La facultad que tiene el juez de integrar el petitorio con las pretensiones
accesorias previstas por la ley en los procesos en materia de familia, constituye
una excepcin al Principio de Congi'uencia.
Se ha establecidc como caracteristica de los prccesos de estado de familia el
de ser una excepcin al principio dispositivo o de iniciativa de parte, y que en tal
sentido se le otorgan facultades extraordinarias al juzgador para concretar las
finalidades ciel proceso y dar s<-llucion efectiva al caso.
Llna de esas pctestades es precisanrente la de rntegrar el petitorio con
pretensiones sobre las cuales es necesario emitir un pronunciamiento porque
afectan a Ios hijos o al rgimen patrimonial que se pretende disolver. Ejemplos
representativos scbre la acumulacin de pretensiones en materia cle familia son
el relativo a la separacrn de cuerpos o divorcic, conforme a los trminos que
sealan los artculos 34A y 342 del Cdigo Civil y el artculo 483 del Cdigo

92
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

Procesal Civil, en concordancia con el artculo 87 in fine del mismo cuerpo


normativo; tambin en el caso de invalidez del matrimonio segn lo establece
el artculo 282 del Cdigo Civil y en los procesos por patria potestad, tenencia
y rgimen de visitas a que se refiere el articulo 137 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes.
En consecuencia, el Juez de familia est facultado, en principio, para integrar
la demanda con las pretensiones accescrias previstas expresamente por
la ley, y en este sentido podr hacerlo hasta el momento de fiiar los puntos
controvertidos. Particularmente tambn podr integrar como punto controvertido
la indemnizacin o aiternativamente Ia adjudicacin preferente de un bien de la
sociedad de gananciales.
Tambin es necesario puntualizar que en esta !nea de flexibilizacin del
principio de congruencia nuestro ordenamiento procesal civil admite casos de
acumulacin tarda y de acumulacin tcita. As podemos verificar que en la
ltima parte del arliculo 87, moclificado por Decr'eto Legislativc 1C70. dispone
que: a) si no se demandan pretensior.res accescrias, slo pueden acumularse
sras hasta antes de! saneamiento del proceso, b) cuandn la accesoriedad esta
expresamente prevista por la ley, se consideran tci[amente integradas a Ia
demanda.
137. Segn el artculo 53 de la Ley Orgnica del Poder Judicial los Juzgados de
Familia conocen:
'En materia de infracciones:
a) t-as infracciones a la ley penal cometidas por nios y adolescentes comr:
autores o como partcipes de un hecho punible tipificado como delito o falta".
138. En un proceso sobre Patria Potestad. segn el artculo 80 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes:
- El Juez especializado de Familia, en cualquier estado de la causa, pondr
al nio o adolescente en poder de algn mienrbro de la familia o persona
distinta que rena las condiciones de idoneidad, si fuera necesario. con
conocimiento del Ministerio Pblico.
- El Juez fijar en la sentenca la pensin de alimentos con que debe acudir el
obligado.
Cuando el nio o el adolescente tienen bienes propios, el Juez proceder segn
las normas contenidas en el Cdigo Civil.
139. El Ministerio Pblico es el titular de la accin y como tal tiene la carga de la
prueba en los procesos al adolescente infradtor. En este caso puede solicitar el
apoyo de la Polica (Art. 139 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
194. Se deben actuar los medios probatorios ofrecidos y actuados en el proceso.
247 . Arl. 14 de la directiva, estos son los indicadores:
a) Sexo
b) Edad
c) Dependencia econmica respecto del aEresor
d) Reiteracin de las agresiones
e) Existencia de hijos menores de edad
f) Estado civil
g) Cumplimlento de la obligacin alimentaria
h) Permanencia en el hogar
i) Estado de salud fsico o mental
93
DERECHO DE FAIVILIA

248. Est determinada por el lugar de los hechos o por el domicilio de la vctima.
249. Carcler temporal.
251. Citar por segunda oportunidad con mencin de ser conducido de grado o'fuerza.

252. la medida cautelar se limita al trmite del proceso, la medida de proteccin se


puede plantear inclusive en la etapa de ejecucin de sentencia.
254. lnformar sobre los derechos que le asisten a la vctima.
255. No se puede impugnar la decisin fiscal, se debe solicitar la nulidad de la
decisin fiscal en proceso judicial.
256. Recibida la peticin o apreciados Ce oficio los hechos, el Fiscal debe dictar en el
trmino de 48 horas, bajo responsabilidad, las medidas de proteccin inmediatas
que la situacin exija.
Las medidas de proteccin inmediatas que se adoptan a solicitud de la vctima o
por orden del Fiscal incluyen, sin que la enumeracin sea limitativa, el retiro del
agresor del domicilio, prohibicin de comunicacin, acercarniento o proximidad
a la vctima en cualquier forma. suspensin temporal de visitas, inventarios
sobre sus bienes, suspensin del derecho de tenencia y porte de armas, y otras
rnedidas de proteccin inmediatas que garantlzan su integridad fsica, psquica
y moral. Parala ejecucin de estas medidas, debe solcitar el auxilio de la fuerza
pblica si fuera necesario.
Asimismo, el Fiscal puede solicitar la detencrn del agresor ante ei Juez Penal
competente (Art. 10 DECRETO SUPREMO N'006-97-JUS).
258. Se remite copias a la Fiscala Penal por desobediencia y resistencia a la
autoridad.
260. Se considera sujeto pasivo del delito de feminicidio a la mujer.
261 . Si la victima es:
a) Menor de edad.
b) Si estaba en estado de gestacin.
c) Si se encontraba bajo cuidadc o responsabilidad del agente.
d) Si la vctima fue sometida previamente a violacin sexual o actos de
mutiiacin.
e) Si la victima padeciera de alguna discapacidad.
f) Si la vctima fue sometida para fines de tfata de personas.
316. Conforme al Tercer Pleno Casatorio Civilt
Respecto a la indemnizacin por daos o la adjudicacin preferente de bienes
de la sociedad conyugal:
"3.1 . A pedido de parte, podr formularse tal pretensin en los actos postulatorios,
ya sea en la dernanda como pretensin accesoria o en Ia reconvencin,
segn sea el caso, salvo renuncia expresa del interesado. El pedido
tambin es procedente despus de ios actos postulatorios.
3.2. De oficio, el Juez de primera instancia se pranunciar sobre estos punfos,
sempre que la parle interesada haya alegado o expresado de alguna forma
hechos concretos referidos a los perjuicios resultantes de la separacin
de hecho o del divorcio en s. Aquellas hechos pueden ser alegados o
expresados incluso despus de los acfcspostulatorics. En esfas hiptesis,
el Juez conceder a la otra parle la oporlunidad razonable de pronunciarse
sobre actuellos hechos v de ofrecer la prueba pertinente. Si ya se llev

94
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

a cabo la audiencia de pruebas, los medios probatorios que se ofrezcan


sern de actuacin inmediata."
325. Los procesos de adicin o cambio de nombre por motivos justificados es
competencia de los Juzgados de Paz Letrados.
326. Son absolutamente incapaces:
a) Menores de 16 aos.
b) Los que se encuentren privados de discernimiento.
327. Juan puede pedir la suspensin de la obligacin alimentaria; Mara puede pedir
la suspensin del rgimen de visitas por incumplimiento de pago de alimentos
(segn sea el caso, segn la pregunta).
328. Las causales de indignidad son:
a) Autor o cmplice de delito doloso cometido en agravo de los descendientes
o cnyuge del causante o contra el mismo causante.
b) Por haber sido sentenciado por cometer calumnia contra el causante.
c) Los que hubiera empleado dolo o violencia para impedir que el causante
otorgue testamento o lo modifique o lo genere.
d) Los que hagan uso de un testamento falsificado.
329. Si es posible, por el domicilio del demandante.
335. El consejo de familia es un rgano superior que se encarga del cuidado y
administracin de los intereses de las personas mayores incapaces y menores
de edad que no tienen progenitores.
Una vez declarada la interdiccin se debe nombrar un administrador al que lo
llaman CURADOR quien tiene que rendir cuentas al CONSEJO DE FAMILIA y al
JUEZ de ser necesario sobre la marcha de negocios e inversiones.
336. La tenencia compartida, en un sentido genrico, es un sistema que consiste
en reconocer a ambos padres el derecho a tomar las decisiones y distribuir
equitativamente las responsabilidades y deberes inherentes al ejercicio de la
responsabilidad paternal, segn sus distintas funciones, recursos, posibilidades
y caractersticas personales.
Este sistema permite, por un lado, conservar en ambos progenitores el poder de
iniciativa respecto de las decisiones que conciernen a sus hijos an luego de la
ruptura matrimonial. Por otro lado, apunta a garanlizar mejores condiciones de
vida para los hijos al dejarlos fuera de las desavenencias conyugales.
Segn el artculo 81 del CNA, de no existir acuerdo o si ste resulta perjudicial
para los hijos, la tenencia la resolver el juez especializado dictando las medidas
necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compartida,
salvaguardando en todo momento el inters superior del nio, nia o adolescente.
337. S procede, si la demandante es la vctima del abandono injustificado.
342. Pero y Mara Gracia ya tienen capacidad absoluta pase lo que pase por haber
contrado matrimonio.
351. Jorge puede adoptar al hijo de Mara, para ello debe solicitarlo ante el luez
competente y cumplir los requisitos de la adopcin enumerados en el artculo
378 del Cdigo Civil.
362. cumplir con los requisitos de admisibilidad de la demanda conforme a los
artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil.

95
DERECHO DE FAIVILIA

363. Subsiste la obligacin de proveer al sostenimiento de los hijos e hijas solteros


mayores de dieciocho aos que estn siguiendo con xito estudios de una
profesin u oficio hasta los 28 aos de edad; y de los hijos e hijas solteros
que no se encuentren en aptitud de atender a su subsistencia por causas de
incapacidad fsica o mental debidamente comprobadas (A1L. 424 C.C.).
366. Carmen Rosa deber solicitar va judicial el Rgimen de visitas para ver a sus
nietos conforme al articulo 90 del CNA.
368. Custodia del menor o un rgimen de visitas.
372. Tachas, excepciones o defensas previas (Art. 170 CNA).
395. Juan el hijo de Antonia puede demandar directamente por alimentos a su padre
en virtud de estar siguiendo estudios de una profesin en una universidad
privada hasta los 28 aos, siempre y cuando stos sean exitosos, Ia demanda
deber interponerse ante el Juez de Paz Letrado (Artculo 424 del Cdigo Civil).
415. 15 aos, segn modificatoria del artculo 2001 del Cdigo Civil a travs de la Ley
N' 30179(06.04.2014).
420. Atravs de una Proceso de lnterdiccin. sta es una accin judicial por la cual a
una persona se le declara incapaz de ejercer sus derechos civiles por s misma.
Pueden ser objeto de interdiccin: Los que, por cualquier causa se encuentran
privados de discernimiento. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos,
que no pueden expresar su voluntad, de una manera indubitable. Los retardados
mentales. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
voluntad. Los prdigos. Los que incurren en mala gestin. Los ebrios habituales.
Los toxicmanos.
423. l representante legal del incapaz y, a falta de aqu|, por cualquiera de sus
parientes hasta el 4" grado de consanguinidad o segundo de afinidad ( 1L. 827
inciso '1 del C.P.C).
424. la declaracin judicial de convivencia o unin de hecho tiene como propsito el
cautelar los derechos de cada conviviente sobre los bienes adquiridos durante
la unin, entendindose que por esta unin de hecho se ha originado una
sociedad de bienes sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto
fuera aplicable.
Los requisitos que se exigen para instaurar un proceso judicial de reconocimiento
de convivencia son los descritos en el artculo 326 del Cdigo Civil: unin libre
y voluntaria entre un varn y una mujer, Iibres de impedimento matrimonial, la
convivencia debe tener una duracin minima de 2 aos continuos y debe gozar
de notoriedad y publicidad por terceros.
El luez competente es el Juez de Familia y se tramita en la va del proceso de
conocrmiento.
En el caso de Juana y Enrique, la demanda planteada por la primera ser
declarada fundada por cumplir con los requisitos exigidos por la ley.
425. Juez Especializado, en ausencia de ste, Juez Mixto.
426. En este caso para demandar separacin convencional y divorcio ulterior Pedro
y Luisa debern hacerlo de manera conjunta debido a que debe existir mutuo
consentimiento (Arts. 344C.C,578 C.P.C), lo que no sucede ya que el interesado
en el divorcio es Pedro por tanto ste tendra que esperar completar los 04 aos
de separados para demandar el divorcio por causal de separacin de hecho ya
que existe un hijo menor de edad. (Art. 333 inciso 12C.C.)

96
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

440. Abandono moral y material.


441. Eljuez impone multas compulsiva y progresiva, con el objeto de que se cumpla
el mandato.
447. Raquel realiza una limitacin al rgimen de visitas y puede ser forzada a cumplir
con lo acordado ante el Ministerio Pblico.
448. En reiterada jurisprudencia la Corte Suprema viene admitiendo la posibilidad
de que proceda la impugnacin de paternidad en este caso, aunque haya
transcurrido el plazo de caducidad prevista en el artculo 400o del Cdigo Civil,
ello al realizar la aplicacin del Control Difuso del citado dispositivo legal, y
dando preferencia al Derecho Fundamental a la ldentidad
451. Jos Rivas puede pedir el prorrateo de la pensin y con ello reducir la pensin
de alimentos a favor de sus hijos mayores. en un nuevo proceso.
515. Pregunta sin alternativas para plantear una respuesta
Eventualmente se debe considerar el art. 84 del CNA, que seala que la tenencia
ser otorgada al progenitor que permite el contacto con el otro progenitor
516. Para que la unin de hecho d lugar a derechos sucesorios es requisito que rena
las condiciones sealadas en el artculo 326 del Cdigo Civil (unin voluntaria
entre varn y mujer libres de impedimento matrimonial con una duracin de
por lo menos 02 aos) y se encuentre vigente al momento del fallecimiento de
cualquiera de sus miembros (Art. 2 Ley N" 30007 Pub. 17.04.2013).
5't7. Se inscriben:
a) Declaratoria de incapacidad.
b) Declaratoria de desaparicin, ausencia, muerte presunta.
c) Sentencias de inhabilitacin.
d) Actos de discernimiento de curadores.
e) Resoluciones que rehabiliten a los interdictos en sus derechos.
f) Declaratoria de nulidad de matrimonio.
g) Acuerdo de sepai'acin de patrimonios.
h) lnicio de procedimiento concursal.
i) Nombramiento de tutor o curador.
j) lnscripcin de unin de hecho.
532. El hijo de uno de los cnyuges o concubinos puede ser adoptado por el otro.
En tal caso, lleva como primer apellido el del padre adoptante y como segundo
el de la madre biolgica o, el primer apellido del padre biolgico y el primer
apellido de la madre adoptante, segn sea el caso $rt. 22, ltimo prrafo, del
C.C. modificado por el artculo nico de la Ley N" 30084).
539. A la fijacin de un monto indemnizatorio, alimentos, adjudicacin preferente de
bienes sociales, que requieren la identificacin de un cnyuge perjudicado, a
quien eljuez por mandato de ley deber proteger, hecho que tiene que objetivarse
legalmente en el proceso, pero no a partir de un acto de buena voluntad sino
que procesalmente requiere invocacin, debate probatorio, contradictorio,
congruencia, que determinen al perjudicado, el perjuicio y la reparacin en su
quantum y forma.
540. Segn el artculo 77 del CNA se extingue la patria potestad:
a) Por muerte del padre o hijo
b) Por mayora de edad del hijo

97
DERECHO DE FAI\,{ILIA

c) Por declaracin judicial de abandono


d) Por haber sido condenado por delito doloso
e) Por cesar incapacidad del hijo
f) Por reincidir en causal que gener suspensin de la patria potestad
545. Curador.
553. Las edades mnimas requeridas para autorizar el trabajo de los adolescentes
son las siguientes:
1. Para el caso del trabajo por cuenta ajena o que se preste en relacin de
dependencia:
a) 15 aos para labores agrcolas no industriales,
b) 16 aos para labores industriales, conlerciales o mineras; y,
c) '1 7 aos para labores de pesca industrial.
2. Para el caso de las dems modalidades de trabajo la edad mnima es de
15 aos. Por excepcin se conceder autorizacin a partir de los 12 aos,
siempre que las labores a realizar no perjudiquen su salud o desarrollo, ni
interfieran o limiten su asistencia a los centros educativos y permitan su
participacin en programas de orientacin o formacin profesional.
555. "La doctrina de proteccin integral se asienta en el inters superior del nio
(artculo 3o de la Convencin de los Derechos del Nio), cuyo fin y forma de
interpreiacin es "( ) la plena satisfaccin de sus derechos. El contenido
del principio son los propios derechos: inters y derechos, en este caso,
se identifican. Todo "inters superior" pasa a estar mediado por referirse
estrictamente a lo "declarado derecho"; por su parte, slo lo que es considerado
derecho puede ser "inters superior''. ("..) 9. Que este Tribunal ya ha tenido
oportunidad de pronunciarse sobre Ia proteccin integral del nio, mediante una
lectura orospectiva del artculo 4 de la Constitucin. As ha referido que "la tutela
permanente que con esta disposicin se reconoce tiene una base justa en lo que
se ha sealado como inters superior del nio y del adolescente, doctrina que se
ha admitido en el mbito juridico como parte del bloque de constitucionalidad del
mencionado articulo 4o, a travs del artculo lX del Titulo Preliminar del Cdigo
de los Nios y Adolescentes y, en el espectro internacional, gracias al principio
2 de la Declaracin de los Derechos del Nio y al artculo 3o, inciso 1 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio". 10. Que, de esta forma. los elementos
principales de una doctrina de proteccin integral viene a ser, entonces:
a) La consideracin del nio y el adoleseente como sujetos de derechos y
no como meros objetos de proteccin. Estos derechos incluyen todos los
consagrados en la Constitucin y los tratados internacionales ratificados por
el Per.
b) La obligacin de la sociedad y del Estado en la adopcin e implementacin
de polticas pblicas, de carcter prioritario, en materia de educacin,
salud, deporte, cultura, esparcimiento, seguridad pblica, justicia, trabajo,
produccin y consumo hacia el nio y adolescente. De forma complementaria,
se establece la necesidad de que se adopten planes especiales sobre temas
especiales enfocados hacia la infancia y adolescencia, tales como la trata de
personas, programas de adopcin, trabajo infantil, entre otros.
c) Un sistema de proteccin basado en la Constitucin y la ley, y a travs del
cual no es el nio o el adolescente los que se encuentran en una situacin
irregular, sino que son las instituciones, pblicas o privadas, las que se
encuentran en tal condicin por no poder satisfacer las necesidades de
aquellos.

98
SANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADC

d) El diseo de un sistema de responsabilidad penal especial para aquellas


personas menores de dieciocho aiios (de acuerdo con el Art. 1 de Ia
Convencin) que entren en cosin con la ley penal.
e) Un sistema de responsabilidad penal juvenil que desarrolle un mecanismo
de pesos y contrapesos, en Ia cual el juez, la defensa y el Ministerio Pblico
tienen atribuciones y funciones deterininadas por la ley. En el mbito penal.
se asegura el respeto al principio de igualdad, sustituyendo "el binomio
impunidad-arbitrariedad por el binomio severidad-justicia".
f) En casos excepcionales, se permite una privacin de ia libertad pero bajo
un rgimen especial de acuerdo con la Constitucion, ia Convencin de los
Derechos del Nio y dems rnsirumentos internacionales". (STC Exp. No
03247 -2008-P H C/TC- C uzco ).

556. Las previstas en el artculo 333o dei Codigo Civil. Una pretensin de esta
nafuraleza no disLrelve el vnculo matrimonial, slo suspende los deberes de
cohabitacin entre los cnyuges, adems que pone fin al rgimen patrimonial.
Causales:
a) Adulterio
b) Violencia fsica o psicolgica
c) Atentado contra la vida del cnyuge
d) lnjuria grave
e) El abandono injustificado de la casa por ms de 2 aos
f) Conducta deshonrosa
g) Uso habitual e injustificado de drogas alucingenas
h) Enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus del matrimonio
i) Homosexualidad sobreviviente al matrimonio
j) Condena por delito doloso
k) lmposibilidad de hacer vida en comn
l) Separacin de hecho por ms de 2 aos (sn hjos) y 4 (con hijos)
ll) Separacin convenconal
557. La sociedad de gananciales fenece cuando se produce alguno de los supuestos
previstos en el artculo 3'1 80 del Cdigo Civil (divorcio. muerte, separacin de
cuerpos, etc.). Y dicho fenecimiento produce efectos segn las siguientes reglas:
Entre los cnyuges:
- Desde la muerte o declaracin de muerte'presunta o de ausencia.
- Con la notificacin de la demanda, en los casos de invalidez de matrimonio,
divorcio, separacin de cuerpos o separacin judicial de bienes.
- En la fecha de la escritura pblica, cuando la sociedad de gananciales
fenece por acuerdo de los cnyuges.
- En los casos de abandono injustificado del hogar conyugal o separacin
de hecho, la sociedad de gananciales fenece desde el momento en que se
produce la separacin.
Entre los terceros:
Desde la inscripcin en el Registro Personal.
562. En va de excepcin, podrn iniciar accin judicial de adopcin ante el Juez
especializado, inclusive sin que medie declaracin de estado de abandono del
nio o del adolescente, los peticionarios siguientes (Art. 128 CNA):

99
DERECHO DE FAMILIA

a) El que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o el


adolescente por adoptar. En este caso el nio o adolescente mantienen los
vinculos de filiacin con el padre o madre biolgicos;
b) El que posea vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad con el nio o adolescente pasible de adopcin; y
c) El que ha prohijado o convivido con el nio o el adolescente por adoptar,
durante un perodo no menor de dos aos.
564. Cualquier interesado y el Ministerio Pblico pueden impugnar el nombramiento
de tutor efectuado con infraccin del artculo 515.
565. La Libertad Restringida consiste en la asistencia y participacin diaria y
obligatoria del adolescente en el Servicio de Orientacin al Adolescente a cargo
de la Gerencia de Operaciones de Centros Juveniles del Poder Judicial, a fin
de sujetarse al Programa de Libertad Restringida, tendente a su orientacin,
educacin y reinsercin. Se aplica por un trmino mximo de doce meses (Art.
234 CNA).
573. Se considera pandilla perniciosa al grupo de adolescentes mayores de 12 aos
y menores de 18 aos de edad que se renen y actan en forma conjunta, para
lesionar Ia integr"idad fsica o atentar contra la vida, el patrimonio y la libertad
sexual de las personas, daar bienes pblicos o privados u ocasionar desmanes
que alteren el orden pblico (Art. 193 CNA).
574. Conforme al artculo 448 del Cdigo Civil los padres necesitan tambin
autorizacin judicial para practicar. en nombre del menor, los siguientes actos:
1.- Arrendar sus bienes por ms de tres aos.
2.- Hacerparticin extrajudicial.
3.- Transigir, estipular clusulas compromisorias o sometimiento a arbitraje.
4.- Renunciar herencias, legados o donaciones.
5.- Celebrar contrato de sociedad o continuar en la establecida.
6.- Liquidar la empresa que forme parte de su patrtmonio.
7.- Dar o tomar dinero en prstamo.
8.- Edificar, excedindose de las necesidades de la administracin.
9.- Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas.
'l 0.- Convenir en la demanda.

575. La definicin de Adopcin es la que obtenemos del Cdigo de Nios y


Adolescentes, el cual en su artculo 1'1 5 pretcribe: La Adopcin es una medida
de proteccin al nio y al adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado,
se establece de manera irrevocable la relacin paterno-filial entre personas que
no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad de
hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea.
576. Es nulo en todos los supuestos previstos en el artculo 2740 del Cdigo Civil. Se
precisa que alguno de los supuestos contemplados en el citado artculo admite
la posibilidad de que el matrimonio, nulo al principio, pueda convalidarse. Dichos
supuestos se identifican cuando estn sujetos a plazo de caducidad, momento
en el cual precisamente, si no se ejercit la accin de nulidad, el matrimonio nulo
se convalida.
Es nulo el matrimonio:
'1
.- Del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se manifieste despus de
celebrado el acto o aqul tenga intervalos lcidos. No obstante, cuando el

100
BANJCO DE PRC]i.JNTAS DESARROLLADC

enfermo ha recobrado la pier:itud de sus facultacjes, la accin corresponde


exclusrvamente al cnyuge perjirdicaclo y caduca si nc se ejercita dentro del
plazo de un ao a partirdel da en que ces la incapacidad.
2. Del sordomucjo. del ciegcsordo y del ciegomudo que no sepan expresar su
voluntad de manera indubitable.
Empero. si aprenden a expresarse sin lugar a duda, es de aplicacin lo
dispuesto en el inciso 1.
3. Del casado. No obstante, s; el primer cnyuge del bigamo ha muerto o si el
primer nratrirnonio ha sido invalidadr- o disuelto por divorcio, slo el segundo
cnyuge del bgamo puede Cemandar la invalidacin, siempre que hubiese
actuado de buena fe. La accin caduca si no se interpone dentro del plazo
de un ao desde el cia en que tuvo conocrnliento dei nratrinronio anterior.
Tratndose del nuevo matrimotlio contraido por el cnyuge de un
desaparecido sin que se hublera deciirado ia muerte presunta de ste, slo
puede ser impugnado, mientras dure el estado de ausencia, por ei nuevo
cnyuge y siempre que hubiera procedido de buena fe.
En el caso del matrinrolio contrado por ei cnyuge de quien fue declarado
presuntamente muerto, es de aplicacion el articulo 68.
4. De los consanguneos o afines en lnea recta.
5. De los consanguneos en segundo y tercer grado de la linea colateral.
Sin embargo, tratndose dei tercer grado, el rnatrionio se convalida si se
obtiene dispensa judicial del parentesco.
6. De los afines en segundo grado de ia lnea colateral cuando el matrimonio
anterior se disolvi poi"divorcio y el ex-cnyuge vive.
7. Del condenado por homicidio doloso de uno de los cnyuges con el
sobreviviente a que se refiere el ar1cuh 242, inciso 6.
8. De quienes lo celebren con prescindencia de los trmites establecidos en los
artculos 248 a 268. No obstante, queda convalidado si los contrayentes han
actuado de buena fe y se subsana la otnisin.
9. De los contrayentes que, actuando ambos de mala fe, lo celebren ante
funcionario incompetente, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa,
civil o penal de ste. La accin no puecie ser planteada por los cnyuges
605. La unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una
mujer, libres de impedimento matrimonial. para alcanzar finalidades y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que
se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable,
siempre que dicha unin haya durado por lo rirenos dos aos contnuos.
La posesin constante de estado a partir Ce fecha aproximada puede probarse
con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal. siempre que exista
un principio de prueba escrita.
La unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin
unilateral. En este ltimo caso, el luez puede conceder, a eleccin del
abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin o una
pensin de alimentos, adems de los derechos que le correspondan de
conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales.
Tratndose de la unin de hecho que no rena las condiciones sealadas en este
artculo, el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de enriquecimiento
indebido.
Las uniones de hecho que renan las condiciones sealadas en el presente
articulo producen, respecto de sus miembros, derechos y deberes sucesorios,

L01
DERECHO DE FAMILIA

similares a los del matrlmonio, por lo que las disposiciones contenidas en los
articulos 725,727,730,731,732,822.823,824 y 825 del Cdigo Civil se aplican
ai integrante sobreviviente de la unin de hecho en los trminos en que se
aplicaran al cnyuge.
643. Las pretensiones sobre violencia familiar se tramitan como Proceso nico,
conforme a las disposiciones del Cdigo de los Nios y Adolescentes con las
modificaciones que en el TUO de la Ley N" 26260, Ley de Proteccin frente a la
Violencia Familiar se detallan.
644. Se producir el levantamiento de la medida cautelar impuesta- impedimento de
salida del pas - al demandado.
645. En los procesos de familia, como en los de alimentos, divorcio, filiacin, violencia
familiar, entre otros, el Juez tiene facultades tuitivas y, en consecuencia, se debe
flexibilizar algunos principios y normas procesales como los de iniciativa de
parte, congruencia, formalidad, eventualidad, preclusin, acumulacin de
pretensiones, en atencin alanaturaleza de los conflictos que debe solucionar,
derivados de las relaciones familiares y personales, ofreciendo proteccin a la
parte perjudicada, ello de conformidad con lo dispuesto en los artculos 4 y 43 de
la Constitucin Poltica del Estado que reconoce, respectivamente, la proteccin
especial a: el nio, la madre, el anciano, la familia y el matrimonio, asi como la
frmula poltica del Estado democrtico y social de Derecho.
678. Mara puede pedir una declaracin de paternidad ante un juez de paz letrado,
el mismo que ha de expedir resolucin declarando la filiacin demandada. En
este proceso podr acumularse como pretensin accesoria, la fijacin de una
pensin alimentaria. (Art. 1 Ley No 28457- Ley que regula el proceso de filiacin
judicial de paternidad extramatrimonial).
683. Conforme al inciso "c" del artculo 128 del CNA el que ha prohijado o convivido
con el nio o el adolescente por adoptar, durante un perodo no menor de dos
aos podr iniciar accin judicial de adopcin, en va de excepcin, ante el Juez
especializado sin que medie declaracin de estado de abandono del nio o del
adolescente.
684. El Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social podr aplicar al nio y al adolescente
en presunto estado de abandono cualquiera de las siguientes medidas de
proteccin:
a) El cuidado en el propio hogar, para .lo cual se orientar a los padres,
familiares o responsables en el cumplimiento de sus obligaciones, contando
con apoyo y seguimiento temporal por instituciones de defensa;
b) La participacin en el Programa Oficial o Comunitario de Defensa con
atencin educativa, de salud y social;
c) lncorporacin a una familia sustituta o colocacin familiar;
d) Atencin integral en un establecimiento de proteccin especial debidamente
acreditado; y,
e) Dar en adopcin al nio o adolescente, previa declaracin del estado de
abandono expedida por el Juez especializado.
687. Las medidas socio-educativas tienen por objeto la rehabilitacin del adolescente
infractor y son las siguientes:
a) Amonestacin, consiste en la recriminacin al adolescente y a sus padres
o responsables.

102
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

b) Prestacin de Servicios a la Comunidad, consiste en la realizacin


de tareas acordes a la aptitud del adolescente sin perjudicar su salud,
escolaridad nl trabajo, por un perodo mximo de seis meses; supervisados
por personal tcnico de la Gerencia de Operaciones de Centros Juveniles
del Poder Judicial en coordinacin con los Gobiernos Locales.
c) Libertad Asistida, consiste en la designacin por la Gerencia de Operaciones
de Centros Juveniles del Poder Judicial de un tutor para la orientacin,
supervisin y promocin del adolescente y su familia, debiendo presentar
informes peridicos. Esta medida se aplicar por el trmino mximo de ocho
meses.
d) Libertad Restringida, consiste en la asistencia y participacin diaria y
obligatoria del adolescente en el Servicio de Orientacin al Adolescente
a cargo de la Gerencia de Operaciones de Centros Juveniles del poder
Judicial, a fin de sujetarse al Programa de Libertad Restringida, tendente a
su orientacin, educacin y reinsercin. Se aplica por un trrnino mximo de
doce meses.
e) La internacin, es una medida privativa de libertad que no exceder de
06 aos. Esta slo podr aplicarse cuando: i) Se trate de un acto infractor
doloso, que se encuentre tipificado en el Cdigo penal t cuya pena sea
mayor de 04 aos; ii) Por reiteracin en la perpetracin de otras infracciones
graves; y iii) Por incumplimiento injustificado y reiterado de la medida socio-
educativa impuesta.
690. Para los efectos de la Convencin de los Derechos del Nio de 1989. se entiende
por nio todo ser humano menor de 1B aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.
692. El Tercer Pleno Casatorio Civil se emiti en la Casacin N." 4664-20'1 0-puno,
en un proceso de Divorcio por la Causal de Separacin de Hecho. En esta
resolucin se fij como criterio vinculante, lo siguiente:
"La indemnizacin a la que hace referencia el articulo 345-4 del Cdigo Civil
es de naturaleza legal. en ese sentido, el luez no debe tener en consideracin
criterios de responsabilidad civil contractual ni extracontractual para otorgarla.
As, dicha indemnizacin debe otorgarse si exrste un cnyuge perjudicado
durante la separacin de hecho o como consecuencia del divorcio en s, y
dentro de los alcances de la indemnizacin se comprende al dao personal,
que a su vez comprende al dao moral. Para lo cual debe evaluarse los medios
probatorios que se acten en el proceso. Firlalmente, se precis que ei juez
puede pronunciarse de oficio respecto de la mencionada indemnizacin, sin
embargo, ello no debe vulnerar el Derecho al Debido Proceso o el Derecho a la
tutela Jurisdiccional Efectiva. En ese sentido, qued claro que en los procesos
de familia el estado ejerce una labor tuitiva, flexibilizndose as el principio de
congruencia procesal, eventualidad y preclusin".
694. Son los siguientes:
1. Copia del DNI dei solicitante.
2. Nombre del causante.
3. Copia certificada de la particia de defuncin del causante.
4. Copia certificada de la partida de nacimiento del oresunto heredero o
herederos.
5. Partida de matrimonio si fuera el caso.
6. Relacin de los bienes conocidos"

103
DERFCHO DT FAIiL,IA

7. Certificado riegativc de testarnentc c.:xpedido por ia Oficina Registral.


B. Ceriificadr negativo cle declarat.ria cie herederos expedido por la Oficina
Registral.
696. Cualquiei" Conyuge pr-red13 ejetcer ia representacin procesai o plantear
inriistintarnente la den;anda.
701. No exceder de 06 aos.
733. La asignacin atlt;cipada de aiimentos pertelrece a !a tipologa <je las nledidas
cautelares ternpoiales sobre el fonoo. Estas se denrnrinar- as en !a medida en
que airticrpan exactamente lo que tresr:rriblerrrenle va a ser el pronunciamiento
finl en el proceso prrncipa!. !niciado un oroceso de alimentos. el demandante
puede. si acredita con detetixi{raCc gi'erdc de cerleza su derecho, solicitar una
asignacin alinrerticia provisional.
El artcu[ 675 dsi CccJigo F'ro.es..:i ivil regula la asignacin anticipada de
alimenios Er vi-tud c1e la L.e;,i'ia l:!ti7Q se lrcre!-nent la legitimacin para la
r"eailzacln rie esta nredida cil.rieiai In cfe,:;io. antes de su modificacin la
r-ioi'nra legtirnaLr;r ai c:(rn:'ugr r a los hijo:; rnenores de edad con indubitable
relacin familrar iticlrii 0ue s.:ilirt-.n Jrcl-ra ssg3cin anticii:ada, atiora se
extiencle !a legitimacin a Io$ aseer-rCientes clel acreedor alirentario y los hijos
mayores de edad que esin si1;urerrdo con xitc estudios tje una profesin u
oflcio cl cuancio no se eiiolrer'irer eir arptitud de atenCer e su subsstencia por
causa de inr:atpacidari isica c ;'renial r:lrbidanrente comprotradas.
Asi. quecia elirriinada la distincrn que erl este articlrlo anteriofrnente se
rcalizaba Coi resipeci :r !r.,s hiios )l e I Consectlente i'iesgo de ulneracin a!
Principio cie lclualdad en las trter:'ras de iliaoin. en !a meclida en que se
toma en consideracin el esti:Co de dr.lcapacidac Dor un lado y la irnposibiiidad
real cJe los hijcs mayeres r]e solr.'eniar sus estr-rdios, lcs cuales necesitan apoyo
econmico cle sus pr"ogenrLi.-'. o;r;r -roder subsisiil'y no rueden esperar la
cultninacn rlei prcceso d(] aiimentos [,a!'a que s rcs stln un ntonto dinerario
porque la <Jei^.io:a judicial D'tur.ie 'ii:t' ltxar e peiluicios irteparables.
En lal contextc es cirre arripa la L.c.y N' 29803. qtie en su articulo nico establece
e! sgulente texto para e! ai'iicuio 675 dei C P.C., respecto de la asignacin
anticipacla de altnlenics: 'En el pror:eso scbre prestacin de aiimentcs procede
la medida de asi.onacion aniicipacta.i ce alimentos cuando es requerida por los
ascendientes, por ei crryuqe, por ios hios nlenores con indubitable relacin
familiar o por los hijos mayores de ecjatlde acllerdo con lo prev:sto en los
ariculos ,l'24,473 y 483 dei Cclrgo Civrl. En los ctsos de hijos ntenores con
indubiiable relacin farnilii;r. ei iuez deber olorgar rnedida de asignacin
anticipa<Ia. actuando de oficic. de no hal--ler sido requerda dentro de los tres das
de notificada la resoluctrr ,;ue ;idnlite e irmite la demanda. Ei juez seala el
nronto de la asiqr.ar;i,in que cl obir(tado pagaf :l por rt.tttnsilelidades adelantadas,
ias que sern cilscr't:t?tia,',3ir it llr.l:::tt'trstei)iez{)a ri sentencia Cefinitiva".
Asi. respecto de :tqtrell,.rs silpuet')3 de hi.ios r'IIe!*rcrtls :on i'dubitable
relacin fanriliar. s{t itlcoL:Lrra l i:llL'r:ll,:irl al ltiez ii r-ieber r-1e otorgar rnedida
de asignacin anti.:pail;.1 iir-: :i;itrt:lrtc:1. ''i{ t:: l1';.'.:r:t siio reqrlr:rida cientro de ios
tres rlias de nolificade !; rer-qolrcion qrrt.r i:in'ii'ie a tr"inlite la denranda. El :lazo
consagracio en la leJ/ se enlten<je !ue pr-r.iCenr;ia! Poi'lo tanlo. no se restringe
el derechc Ce otctrg;:trrien1i,,,lr: elime:,!u-)s de calcter Drovisionll a favor de los
hijos nre nores ;,or: induLitai-'i:' r-eiar:lr;rl t',n'iiliar' nicrr:ente cliando es requerido
al jur:z ir pedclc lr-' t.ltit.

104
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

736. Patria potestad.


Para Benjamn Aguilars: la patria potestad es una institucin del derecho de
familia que comprende un cmulo de derechos y deberes recprocos entre
padres e hijos, tendientes a lograr el desarrollo integral de stos y la realizacin
de aqullos. Este concepto pretende abarcar no slo los derechos-deberes
de los padres e hijos, sino tambin el fin que persigue la institucin, el mismo
que debe verse en sus dos dimensiones, la de los padres que encuentran su
realizacin a travs del desarrollo de sus hijos. y por cierto tambin la de los
hijos que al recibir apoyo, amparo, sustento, educacin, proteccin y ejemplos
de vida, posibilita un desarrollo integral y su incorporacin al seno de la sociedad
en condiciones ptimas.
768. Amonestacin y advertencia
772. La doctrina de la situacin irregular es definida por Garcia Mndez como la
legitimacin de una potencial accin judicial indiscrinrinada sobre aquellos nios
y adolescentes en situacin de dificultad. Y con esta definicin solo se estaria
abarcando a los menores en situacin irregular, concepto que predomino.
La caracterstica predominante de esta doctrina es que no diferencia ei mbito
tutelar del penal, tratando por igual al adolescente en estado de abandono y
al adolescente que ha cometido una infraccin a la ley penal. Promoviendo
una intervencin represiva judicial frente al rresgo social. Lo que se traduce
en un derecho penal juvenil de autor por medio de un tratamiento tutelar
del problema penal y un tratamiento penal del problema tutelar. Asimismo
criminaliza la pobreza y el juez es un buen padre de familia, con facultades
discrecionales y sin control frente a sus decisiones (arbitrariedad). Niegan
todos los principios del derecho, pues los derechos carecen de contexto en una
intervencin para "beneficial' y no "para castigar" a un nio o adolescente que
no es sujeto de derechos sino objeto de proteccin. Construyen una semntica
llena de eufemismos que esconde las verdaderas consecuencias en la vida de
los nios y adolescentes del sistema tutelar.
773. Se estableci la naturaleza legal de la indemnizacin a la que hace mencin el
artculo 345o-A del Cdigo Civil, se precis que en temas de familia eljuez puede
pronunciarse de oficio sobre ciertas pretensiones no solicitadas por las partes,
pero ello en la medlda en que se garantice el derecho al debido proceso y exista
caudal probatorio que permita sostener el pronunciamiento. As, respecto de
la mencionada indemnizacin el juez puedd pronunciarse de oficio, en tanto
se cumplan los citados presupuestos. Con todo lo descrito, este pleno puso de
manifiesto que en temas de familia los principios de congruencia, eventualidad y
preclusin se aplican de manera flexible
774. Se ample el Dictamen fiscal para que se incluya el pedlCo de linrentos como
medida de proteccin.
775. Se refiere a la Adopcin.
812. Podra bastar la autorizacin nolarial de salida del pais otorgarlo por la mama.
En caso de negativa procede el pedido judicial de salida del pai*s.

5. Aguilar Llanos, Benlamn. La farilia en el Cdigo Civil peruani Ecilciones; legaies, i-irna 2C08
pq.305,306.

1,05
DERECHO DE FAIVIIL!A

822. Segn el art. 248 CNA el Juez especializado podr declarar en estado de
abandono a un nio c aciLrlescente cuandc:
a) Sea expsito
b) Carezca de familiares que lo cuiden
c) Sea objeto de maitratcs
d) Sea entregado por sus padres a r-n estableciiniento de asistencra social
e) Sea dejado en instituciones nospitalarias
f) Sea entregado en adopcin
g) Sea explotado
h) Sea entregadc por sus padres a ctras personas mediante remuneracin
para ejecutar labo'es
i) Estado de desamparo
823. Doctrina de la Proteccin lntegral: Tiene con antecedente directo a la
Convencin lnterrracional de los Uerechos del l.lio (1989)
Es aquella qtie considera al ni;lcr como sujeto de derecho. y consecuentemente
ha de respetar los cjerechq-s !"11lr-rs que tiene toda persona, los derechos
especflccs qJe correspc;lde a ess r)erscnas en desarroll0. le reconoce tambin
las libertades. sta r.:cmo sujetr: en que se le deoe reconocer imperativanrente
tales derechos.
Esta doctrina en materia ireiial consicler: ios hechos cometidos por el menor
como faltas o Ce!itos scbre ios que tiene responsabilidarl. il menor se convierte
en infractor a ley penal, se ie sigue un prcceso de juzgamiento especial siguiendo
las normas aplicables - en nuestro caso el Cdigo de los Nios y Adolescentes
- y' no se le aplica ia pena para et adultc sino medid.rs de proteccin o medidas
socioeducativas. El menor no pcdi" ser orocesado por un delito que no est
previamente tipificaoo en la ley penal es decir se sigue el orincipio "no hay
pena sin delito" se le ha de ieconocer ei derecho de un debido proceso. el
poder ser infrrrrnacio de su detencin, el infornrrsele a los padres, al no estar
conjuntamente con adultu.s, etc Ia loctrina de la proteccin integral se basa
furrdamentalrnenie en el ii-rter su..,erior del nio, considerado a este como
sujeto de derechns.
852. El Cdigo Civil peruanc en el arictio 681 regula la representacin sucesoria
del siguiente rnodo: 'For le !-epreseniacin sucesctria /os descerdientes tienen
derecho de enirar en ei lugar y en grado de su ascendiente. a recibir la herencia
que a este correspondei-ia si vivtese. o faj la qtie hubiera renunciado o perdido
por indignidad c deshercrlacir, .

La representacin sucesoria en lnea recta descendente: Se da a favor de


los hijr:s y dems oescenirentes de cualquier gi'ado que sea, es decir por su
extension esta represenlacin es ilinriiacia (Art. 682. C.C.)
En los casos en que torJos ir:,c representar:ies teirgan el mismo gradc de
pareirtesco frenie ai caug;ante y que lo hagan solos tales como los nietos
llamados a la herencia ill abuelo pr';r impeciinrtinto Ce sus ascendientes. se
aplica la regla de ia srice;rin por re.rre:;i:ntacrrr r-r por"estirpes (A!'t. 684o C.C.)
La representacin sucE:soria en la lnea colateral: L:st ccnternplado en ei Aft.
683o C.C. y'se aplica al unrco caso de ll herencia errtre hermanos de tal rnodo
que ai fallecer uno ce ellcs ciricu'ra a la herencra ios hermanos sobrevivrentes
que heredan por rterechl: prcpio cori io:,; hijos cle i hei-niano prentuerlo que son
sobnnos del causante iuir:nes heretlan {ior repieeniacin distribLryndose la
cuota resl)c;tiva pcr ':slirire.

'I"6
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

Presupuestos en los que opera la representacin:


Son cuatro los presupuestos:
Premoriencia, cuando el representado ha fallecido prematuramente antes de la
apertura de la sucesin.
Renuncia, en principio nadie puede ser obligado a aceptar una herencia contra
su voluntad, por lo que la ley otorga la posibihciad de renunciar, en dicho caso
los hijos y descendientes del renunciante ccr.rparan st,r lugar por que poseen
vocacin sucesorta con respecto a 1. podemc,s afirmar entonces qi.re el derecho
de representacin proviene de la ley y no de la voiuntad del representado.
lndignidad y Deshereclacin, otra de las exceociones es el de la representacin
de los descendientes del indigno y del desheredado quienes no pueden
quedar excluidos pcrr la culpa de su padre o ascendiente: siendo la indignidad
y la desheredacin una consecuencia de la culpa. ias sanciones que son
personalsimas no pueden extender srrs efectos a la pi'ole inocente.
853. Son herederos forzosos los hijos y lcrs clems descendientes, Ios padres l los
dems ascendientes, el cnyuge c en su caso, el integrante sobreviviente de la
unin de hecho (Art. 724 C.C.).
967. S bien el artculo 404 del Cdigo Civil solo adnrite Ia irnpugnacin de paternidad
matrimonial en caso del marido. Existe pronunciamenio jurisprudencial que
admite tcitamente -poi'gue no se refiere al punto- que aun cuando !a madre
estaba casada puede reclamar la paternidad del presunto nadre i:iolgico Cistinto
del marido siendo inaplicable el artculo 404 del C.C. (Casacin N'572-2006).
A travs de la mencionada casacin la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia, aborda indirectamente el tema de la legitimidad de la ,.nadre para
interponer una accin de reconocimiento de hijo extran.ratrimonial. aun cuando
ste no ha sido despojado del tiuio de hijo matrimonial porque el rnarido no ha
contestado la paternidad.
En un supuesto de este tipo ei criterio que permite resolver el caso es el inters
superior del nio. El mismo nos plantea alternati'yas de solucin de forma
casustica, en ese sentido, depender de cunto se considere que el nio ha
forjado su identidad y cunto el desplazamiento de su ttulo y estatlo de hijo
matrimonial afecte dicho derecho.
Por tanto, Maria podra inipugnar vlidamente la paternidad matrimonial de sLr
cnyuge respecto de menor hi;o, Juan Gabriei.
968. En aplicacin del tercer prrafo del artculo S" Oel Cdigo Civil Eiizabeth poclra
obtener un pronunciamiento favorable en caso de demandar a Pedro por alimentos.
969. Si, en aplicacin del Principio del lnters Superior del Nio. El proceso ha de
llevarse a cabo c<nforme dispone ei artculo 1 12 del CNA.
985. S, porque Anabel es menor de eciad v necesita el asentimiento expreso de
sus padres para casarse y en ausencia de estos o en caso de ser rncapaces
abscllutos o hubieran sido destituidos del ejercicio de !a pat;'ia potestad prestarn
su consentimiento los abuelos y ias abuelas y en ausencia de estos corresponde
al juez de menores otorgar o negar la licencia supleloria (A.244 C.C).
986. En el extrenro de la indemnizacin solicitada en el proceso c1e divorcir: por
causal de separacn de hecho segun el Tercer Pleno Casatorio Civil, rista
tiene como finalidad equilibrar las desigualdades econmicas que resulten de la
ruptura matrimonial. El juez se pi'onunciarli sobre ia existencra de la condicin
de cnyuge ms perjudicado de una de las parles segn se haya forrnulado

ta7
DERECHO DE FAMILiA

-y probado--la pretensin o la alegacin respectiva, o sobre la inexistencia de


aquella condicin, si no existiera elementos de conviccin necesarios para ello.
En el caso concreto, de los hechos expuestos se puede conclur que no existe
perjuicio manifestado en un dao moral en la persona de Raymundo ya que
ambos se casaron con una finalidad acordada previamente y prestaron su
consentimiento para ello. As de no existir un cnyuge perjudicado ante el
divorcio sr: demanda en el extremo referido a la indemnizacin ser infundada.
987. S, tendria que probar cohabitacin, convivencia por dos aos y la inexistencia de
impedirnento para contraer matrimoni<.r en virtud ciel artculo 325 del Cdigo Civil.
988. En el caso no se sealan olazos de conocimiento de hechos, por lo que se
concluye que no puede plantear la demanda Miguel porque se venci el plazo
regulado por el Cdigo Civil.
990. S no se cunrple ei requisito para acceder a la pensin de alimentos de mayor
cie edad.

994. I'Jo, no hay relacin consangunea o de afinidad entre agresor y agredido.

998. Julin lra conletiCo el Delito de feminicidio tipificado en el artculo 108-B del
Cdigo Penal.
1018. No necesariamente porque la violencia entre progenitores no es causal de
variacin de tenencia. Habria que presentar otros medios probatorios.
1027. A los dos progenitores.
1028. Necesidad del beneficiario y Capacidad del proveedor de alimentos.
1071. La Ley N' 2626A no admite el desistimiento ni la conciliacin en los procesos por
Violencia Familiar. El proceso deber continuar hasta que se emita la sentencia.
1076. El Regimen de Visitas es una relacin jurdica familiar bsica que se identifica
como un derecho-deber a tener una adecuada comunicacin entre padres e
hijos (y vrceversa) cuando no existe entre ellos una cohabitacin permanente.
Conro derecho familiar subjetivo reconoce, en este orden de ideas, el derecho
clel progenitor que no vive con su hijo a estar con l as como, reciprocamente,
el cierecho del hiio de relacionarse con su padre a quien no ve cotidianamente.
En otras palabras. no es una facutad exclusiva del progenitor, sino que es una
facultad indispensable del hijo para su desarrollo integral.
Segn el artculo BB CNA "Los padres que no ejerzan la Patria Potestad tienen
derecho a visitar a sus hijos, para lo cual debern acreditar con prueba suficiente
el cumplimiento o la imposibilidad del cumplimiento de la obligacin alimentaria.
Si alguno c1e los padres hubiera fallecido, se encontrara fuera del lugar de
domicilio o se desconociera su paradero, podrn solicitar el Rgimen de Visitas
los parientes hasta e! cuarto grado de consanguinidad de dicho padre.
El Juez, respetancio en lo posible el acuerdo de los padres, dispcndr un Rgimen
de Visitas adecuado al Principio dei lnters Superior del Nio y del Adolescente
y podra variarlo de acuerCo a las circunstancias, en resguardo de su bienestar".
1091. Por la aplicacin de la carga procesal: la demandante no cump!i c<n absolver la
demanda y se presume su condicin de respor-isabilidacl de los hechos acusados.
1124. Las medidas de proteccin inmediatas que pueden ser adoptadas a solicitud
de la vctima incluyen, sin que la enumeracin sea !imitati'a, el retirr: del
agresor del domicilio, impedimento de acoso a la vctima, suspensin temporal
de visitas, inventario sobre sus bienes y otras medidas de proteccin inmediata
que garanticen su integridad fsica, psquica y moral. El Fiscal cJe Familia

1r)8
BANCO DE PREGUNTAS DESARROTLADO

debe poner en conocimiento del Juez de Familia las medidas de proteccin


adoptadas.
1125. 5 das.
1126. '14 aos.
1135. El juez resolver en el plazo es de 24 horas conforme al art. 87 del CNA.
1144. Conforme al artculo 415 del Cdigo Civil hijos alimentista son los hiios
extramatrimoniales no reconocidos voluntariamente por sus padres, ni
declarados judicialmente, pero que pueCen reclamar una pensin alimentara
que disfrutarn hasta los 1B arios, de quien tuvo relaciones sexuales con la
madre durante la poca de la concepcin. La pensin contina vigente si el
hiio, llegado a la mayora de edad, no puede proveer a sit sutrsistencia por
incapacidad fsica o mental.
1145. Son requisitos para otorgar autorizacin para el trabajo de aCoiescentes:
a) Que el trabalo no perturbe [a aststencia regular a la escuela,
b) Que el certificado mdico acredite la capacidad fsica, mental v'emocional
del adolescente para realizar las labores. Este cerlificado ser expedido
gratuitamente por los servicios nrdicos del Sector Salud o de la Seguridad
Social; y
c) Que ningn adolescente sea admitido al trabajo sin la debida autorizacin.
1167. Ei concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribucin
de derechos patrinroniales est condicionada a que nazca vivo.
1172. El acto jurdico celebrado por Juan es anulable porque existe falta de manifestacin
de voluntad que el legislador ha considerado como causaies de anulabilidad
conforme a los artculos 44 y 219 del Cdigo Civil. As tenemos los casos de
violencia o intimidacin, la manifestacin emitida por ios retardados mentales. los
toxicmanos, los ebrios, los que adolecen de deterioro menta! entre otros.
1173. El acogimiento familiar, regulado y conocido en el Per como Colocacin
Familiar, es una rnedida de proteccin temporal que se aplica a los nios. nias
y adolescentes que se encuentran en situacin de abandono o desprcieccin
familiar con la finalidad de sei" integrados a su famrlia extensa o a una familia
no consangunea previamente evaluada o seleccionada.
1174. lnscribirse en el registro personal como unin convivencial.
1181. Alimentos.
1182. En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia. en cualquiera de sus
modalidades, el juez resolver teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deber permanecer con el progenitor con quien ccnvivi mayor
tiempo, siempre que le sea favorable;
b) el hijo nrenor de tres (3) aos permanecer con la madre: y
c) para el que no obtenga la tenencia o custodia Ce! nio, nia o adolescente
debe sealarse un rgirnen de vrsiias.
En cualquiera de los supuestos, el iuez priorizar el otorgamiento de ia teriencia
o custodia a quien mejor garantice el derecho del nio. nia o adoiescente a
mantener contacto con el otro progenitor.
1184. En la CAS. N' 370-2013-lca la Corte Suprema de Justicia resolvi un caso nrs
de sndronre de alienacin parental en el rgimen de tenencia. Estableciendo
que la opinin rJe los menores cle edaci infiuida por dlcha ccnducta contra

L09
DERECHO DE FAMILIA

uno de los progenitores no es decisiva para la custodia, por lo que deben ser
to'nadas con reserva, siendo la prioridad la adecuada relacin parental.
En ella, se determina que dicho sndrome incide negativamente en el desarrollo
e integridad emocional de los infantes y si bien lo expresado por los nios y
adolescentes en un proceso de tenencia y custodia debe ser especialmente
apreciado por el juzgador, la decisin final tendr como sustento, adems de
la opinin de estos. qu resulta lo ms beneficioso para el desarrollo integral
del menor de edad. De ah la importancia de la correcta valoracin del caudal
probatorio aportado al proceso.
Por tanto, es factible que se pueda variar la tenencia y custodia de Abril a
favor de Juana ya que existen actitudes por parte del menor que reflejan un
adiestramiento previo por parte del padre constituyndose el Sindrome de
Alienacin Parental.
1185. Segn el CNA. la edad mnima para el trabajo de los adolescentes es de
14 aos y excepcionalmente 12 aos siempre que las labores a realizar no
perjuCiquen su salud o desarrollo, ni interfieran o limiten su asistencia a los
centros educativos.
En el caso de Pedro es un nio de 10 aos y ste no alcanza la edad mnima
de admisin al empleo; o aquella actividad econmica realizada por un
adolescente (independientemente de su edad), impidiendo o poniendo en
rresgo su desarrollo, su educacn y afectando su integridad.
1187. No se suspende, se ejerce conjuntamente con el de la madre.
1188. En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus
modalidades" el juez resolver teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deber permanecer con el progenitor con quien convivi mayor
tiempo, siempre que le sea favorable;
b) el hijo menor de tres (3) aos permanecer con la madre; r
c) para e! que no obtenga la tenencia o custodia del nio, nia o adolescente
debe sealarse un rgimen de visitas.
En cualquiera de los supuestos, el juez priorizar el otorgamiento de la tenencia
o custodia a quien mejor garantice el derecho del nio, nia o adolescente a
mantener contacto con el otro progenitor.
1190. El progenitorque lo haya reconocido. (Art. 111, segundo prrafo, del CNA).
1191 . El auxilio de lafuerza pblica.
1192. Mayores de 12 aos y menores de 18 aos.
1211. Responden con sus bienes propios a menos que se pruebe que las deudas se
contrajeron en provecho de la familia. (Art. 308 del C.C)
1216. El Fiscal de Famiiia podr disponer el archivamiento de los actuados si
considera que la infraccin a la ley penal no reviste gravedad y el adolescente
hubiere obtenido el perdn del agraviado, por habrsele resarcido el dao. (Art.
206-A CNA)
1222. Es improcedente el abandono en los procesos Ce vioiencia familiar. (Art. 20,
segundo prrafo, del D. S. N' 006-97-JUS)
1235. l,-a Corte Superior; las rnedidas socio educatvas.
1251 . Fundada la apelacin, por cuanto la obligacin de alimentos es del progenitor
y que excepcionalmente se puede trasladar al abuelo.

110
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

1268. solo proceder el pedido si se acredita la violencia familiar denunciada.


1370. Ejercer derecho de preferenci a para la adjudicacin del porcentaje del hermano.
1449. Si Daniela contrajo matrimonio con Pedro y no eligi, antes de la celebracin
del matrimonio, un rgimen patrimonial en particular, se entiende que se
encuentran casados bajo el rgimen de la socredad de qanancrales, sin
embargo si posteriormente Pedro se hizo acreedor a una condecoracin cuyo
valor comercial asciende a la suma de s/ 15,000(euince mil y 00/100 Nuevs
Soles); este sera una bien "propio". Esto ltimo, segn l previsto por el
artculo 3020. inciso 9) del Cdigo Civil.
1456. El acogimiento familiar tiene como objeto que los nios, nias y adolescentes
que no puedan vivir con sus padres, lo hagan de manera excepcional y
temporal con un ncleo familiar que les permita la restitucin, el disfrute, el
goce y ejercicio de su derecho a vivir en una familia y les provea los cuidados
necesarios para su desarrollo, siempre que sea favorable a su inters superior.
Es aplicable para los nios, nias y adolescentes que se encuentren dentro de
un proceso de investigacin tutelar hasta antes de declararse judicialmente el
estado de abandono o cuando se encuentran institucionalizados en un hogar
pblico o privado. Slo por excepcin un nio. nia. y adolescente declaradlos
en abandono podra aplicarse la medida del acogimiento, previa opinin
favorable de la Direccin General de Adopciones.
El adolescente en ejercicio de su libertad de opinin y derecho a la participacin
tiene la facultad de aceptar o no la medida de proteccin y podr solicitar la
remocin de sta ante la autoridad que la otorg.
Tipos de acogimiento familiar
Acogimiento en familia extensa: Mediante esta medida de proteccin se
dispone el acogimiento del nio, nia y adolescente en su familia extensa,
considerando a los abuelos y parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
y segundo de afinidad, con la finalidad de sustituir temporalmente su ncleo
familiar y asumir las responsabilidades de la tutela conforme a los artculos
526,527 y 528 del Cdigo Civil.
Acogimiento en familia no consangunea: Mediante esta medida de
proteccin el nio, nia y adolescente es acogido por referentes familiares u
otras personas idneas que sin tener parentesco alguno constituyen un entorno
positivo y apropiado para la proteccin del titular de la medida.
Ei acogimiento familiar ser otorgado tenliendo en cuenta la relacin de
afinidad o afectividad con el nio, nia o adolescente que se pretende asumir
su acogimiento; y, asimismo, las familias acogedoras debern ser capacitadas
y evaluadas previamente.
La familia acogedora asumir las responsabilidades de la tutela conforme a los
artculos 526,527 y 528 del Cdigo Civil.
1459. Medidas de proteccin, por la edad (inferior a 14 aos).
1483. Los Juzgados de Familia asurnen competencia en materia civil, tutelar y de
infracciones (Art. 133 CNA).
Las Salas de Familia conocen (Art. 134 CNA):
a) En grado de apelacin, los procesos resueltos por los Juzgados de Familia;
b) De las contiendas de competencia promovidas entre Juzgados de Familia
del mismo distrito judicial y entre stos y otros juzgados de distinta
especialidad de su jurisdiccin territorial;

L11
DERECHO DE FAMILIA

c) De las quejas de derecho por denegatoria del recurso de apelacin; y


d) De los dems asuntos que seala la ley.
1526. Por razones no imputables al progenitor: interdiccin del padre, ausencia del
progenitor, incapacidad del progenitor.
1546. El artculo 274 del C. C., seala las Causales de nulidad del matrimonio en los
siguientes casos: 1.- el enfermo mental, 2. el sordomudo, del ciegosordo y del
cigomudo que no sepan expresar su voluntad de manera indubitable. 3. el
casado. 4. los consanguneos o afines en lnea recta. 5. los consanguneos en
segundo y tercer grado de la lnea colateral. 6. los afines en segundo grado de
la linea colateral cuando el matrimonio anterior se disolvi por divorcio y el ex-
cnyuEe vive. 7. el condenado por homicidio doloso de uno de los cnyuges
con-ellobreviviente. 8. quienes lo celebren con prescindencia de los trmites
establecidos en los artculos 248 a 258. 9. los contrayetrtes que, actuando
ambos de mala fe, lo celebren ante funcionario incompetente.
Respecto a las causales de anulabilidad del matrimonio el articulo 277 C.C.
indica: Es anulable el matrimonio: 1. Dei impber,2. De quien est impedido
conforme el artculo 24'1 , inciso 2. La accin slo puede ser intentada por el
cnyuge del enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de un ao
desde el da en que tuvo conocimiento de la dolencia o del vicio. 3. Del raptor
con la raptada o a la inversa o el matrimonio realizado con retencin violenta.
4. De quien no se halla en pleno ejercicio de sus facultades mentales por una
causa pasajera. 5. De quien lo contrae por error sobre la identidad fsica del
otro contrayente o por ignorar algn defecto sustancial del mismo que haga
insopor"table la vida comn. 6. De quien lo contrae bajo amenaza de un mal grave
e inminente, capaz de producir en el amenazado un estado de temor, sin el cual
no lo hubiera contrado. 7. De quien adolece de impotencia absoluta al tiempo de
celebrarlo. S. De quien, de buena fe, lo celebra ante funcionario incompetente.
Los efectos del matrimonio invalidado segn el artculo 284. Seala que
produce efectos civiles respecto de los cnyuges e hijos si se contrajo de
buena fe, como si fuese un matrimonio vlido disuelto por divorcio. Si hubo
mala fe en uno de los crryuges, el matrimonio no produce efectos en su favor,
pero s respecto del otro y de los hijos.
1548. El artculo 332 del Cdigo Civil, indica que son efectos de la separacin de
cuerpos: suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al
rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el
vnculo matrimonial.
Los efectos de la sentencia de divorcio sn totalmente diferentes que los de
la sentencia de separacin, ya que en la primera queda disuelto el vnculo
matrimonial, sin embargo en la segunda queda subsistente. !.J (N.L., Ago.
1992. Citado en: TORRES VASQUEZ, Anibal. Cdigo Civil, Tomo l, Stima
edicin, ldemsa, 201'1, Lima, P.543).
1550. La homosexualidad sobreviviente al matrimonio del marido o de la mujer es
causal de separacin de cuerpos y divorcio. (Art. 333. 9; 349 C.C.).
1559. El artculo 269 del Cdigo Civil, seala que:" Para reclamar los efectos civiles
del matrimonio debe presentarse copia certificada de la partida del registro del
estado civil.
La posesin constante del estado de matrimonio, conforme a la partida,
subsana cualquier defecto puramente formal de sta". En caso de que se haya
probado la prdida del registro, se puede admitir otro medio de prueba, segn
el art. 270'C.C.

112
V.
DERECHO CONSTITUCIONAL

204. Son los derechos econmicos, sociales y culturales, conocidos como derechos
de segunda generacin o derechos programticos o libertades positivas.
Los derechos econmicos, socales y culturales (de siglas DESC) son los
derechos humanos socioeconmicos, que se diferencian de los derechos
civiles y polticos. Los derechos econmcos, sociales y culturales se incluyen
en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 (DUDH) y se
desarrolla su proteccn en el Pacto lnternacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (PIDESC) de 1966. Ejemplos de estos derechos incluyen
el derecho a la alimentacin, el derecho a la vivienda, y el derecho a la salud.
226. Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales deber ser aprobado por
el mismo procedrmiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser
ratificado por el Presidente de la Repblica.
Sobre este tema, Miguel de la Lama seala que las posturas en el Derecho
Constitucional Comparado se pueden clasificar en tres grupos.
Una primera postura otorga primaca altratado sobre la constitucin. En este caso
el tratado se aprueba y la norma constitucional opuesta queda automticamente
reformada, sin ser necesario ningn procedimiento adicional.
Una segunda postura otorga primacia a la Constitucin sobre el tratado,
prohibindose expresamente la aprobacin de un tratado contrario a una norma
constitucional. Esta es la opcin ms difundida.
Por ltimo, una tercera postura permite la aprobacin de un tratado que contenga
una clausula contraria a la Constitucin pero previa reforma de esta.
Al igual que en el caso anterior, el tratado que colisiona con el texto constitucional
no puede ingresar en el Derecho lnterno, pero en este caso, se establece la
via para remover el obstculo que significa esta colisin normativa, es decir la
reforma constitucional.
El modelo peruano no sigue ninguno de los tres sistemas mencionados. Al igual
que la Constitucin derogada adopta una postura novedosa. As para que se
apruebe un tratado en conflicto con una norma constitucional, solo se requiere la
aprobacin de dicho acuerdo utilizando el procedimiento que est previsto para
la reforma constitucional.
Es similar por ende a la tercera postura antes sealada pero sin existir
propiamente la reforma constitucional.
En este sentido la norma constitucional sigue rigiendo fuera del mbito de
aplicacin del tratado y recupera su plena vigencia en caso de que este fuese
objeto de una denuncia o termrnara. En consecuencia, la sustitucin de la

113
DERECHC CONSTiTUCIONAL

norma constitucional por la norma del tratado solo se verifica sobre el campo
de plena vigencia. La postura aCoptada por la actual constitucin presenta
consecuentemente algunas ventajas:
a. En caso de denurcia (retiro) o expiracin del plazo del tratado, la entrada
en vigor de la norma constitucional es automtica. No es necesario volver a
incorporar la norma constitucional al sistema jurdico.
b. Podra darse el caso -de adoptar la tercera postura- que se reforma la
constitucin y el tratado no entra en vigor (por ejemplo, por faltar un nmero
determinado de ratificaciones), en cuyro se presentaria un vacio
"uto,
legislativo que no se configurara con la norma adoptada
245. Tienen la calidad de precedente constitucional vinculante. La forma como se
ha consolidado Ia tradicin de los tribunales constitucionales en el sistema
del derecho continental ha establecido, desde muy temprano, el efecto sobre
todos los poderes pblicos de las sentencias del Tribunal Constitucional. Esto
significa que el precedente vinculante emittdo por un Tribunal Constitucional
con estas caractersticas tiene, prima facie,los mismos efectos de una ley. Es
decir, que la regla que el Tribunal externaliza como precedente a partir de un
caso concreto, es una regla para todos y frente a todos los poderes pblicos;
cualquier ciudadano puede invocarla ante cualquier autoridad c funcionario sin
tener que recurrir previamente ante los tribunales, puesto que las sentencias del
Trrbunal Constitucional, en cualquier proceso, tienen efectos vinculantes frente
a todos los poderes pblicos y tambin frente a los particulares. Si no fuese
asi, la propia Constitucin estara desprotegida, puesto que cualquier entidad,
funcronario o persona podra resistirse a cumplir una decisin de la mxima
instancia jurisdiccional
309. Gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.

312. Trfico ilicito de drogas. Asimismo, regula el uso de los txicos sociales.
450. Por lo que respecta a la posicin del individuo en cuanto beneficiario del
derecho fundamental al agua potable, el Estado se encuentra en la obligacin
de garantizarle cuando menos tres cosas esenciales: el acceso, la calidad y
la suficiencia. Sin la presencia de estos tres requisitos, dicho atributo se vera
desnaturalizado notoriamente al margen de la existencia misma del recurso. No
se trata, pues, de proclamar que el agua existe, sino de facilitar un conjunto de
supuestos mnimos que garanticen su goce o disfrute por parte del ser humano
o individuo beneficiario. .:
454. Se ejerce en forma individual o asociada. No hay persecucin por razn de
ideas o creencias. No hay delito de opinin. El ejercicio pblico de todas las
confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el orden pblico.
483. La norma constitucional ha regulado dos supuestos de entrada legtima, como
son las razones de sanidad o de grave riesgo.
. El ingreso al domicilio con el consentimiento del titular del derecho: este hecho
constituye un supuesto de entrada legtima en trminos constitucionales.
. La autorizacin judicial que habilita al agente pblico para ingresar al
domicilio: la Constitucin es clara cuando establece como requisito sine
qua non para el ingreso a un domicilio -a efectos de realizar actividades
investigatorias- la existencia de un mandato judicial, el mismo que se
entiende tiene que estar debidamente motivado y su procedencia debe
obedecer a un acto jurisdiccional regular.

774
BAI.JCO DE PREGUN-|AS DESARROLLADC

. Frente a la existencra del delitc flagrante: el agente pblico queda


plenamente legitimado para ngresar al domicrlio si es que su intervencion
se convierte en necesaria para imcedir la consumacin dei ilicito penal, la
fuga del delincuente o la desaparicin de los instrumentos que facilitaron la
concrecin del acto delictivo.
. El peligro inminente de la perpetracin de un delto: si es que se tiene el
conocimiento [undado, la certeza clara y rnanifiesta de la comisin inminente
de un delito, se configura otra excepcin a la inviolabilidad de domicilio y en
consecuenca e agente pbiico puetle operar libremente.
. Las razones de saridad o grave riesga: la Constitucin ha dejado en manos
del legislador la regulacrn de estas dos excepciones que legitiman la
entrada a cualquier domicilio. Estos dos supuestos se fundan en el estado
de necesidad o fuerza mayor.
498. La competencia del fuero militar de acuerdo al artculo 1 Z3o de la Constitucin
Poltica del Per, se encuentra limitada para los delitos de funcin en los que
incurran los miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales. Este Tribunal
Constitucional se ha pronunciado respectc del concepto de delito de funcin
sealando en la sentencia recada en el Expediente No 0017-2003-A|/TC, que
se trata de infracciones cometidas por miernbros de las Fuerzas Armadas y
Policiales en servicio, en ias que la conducta que se imputa debe haber sido
cometida con ocasin de actos de servcio. Asimismo, en la sentencia precitada
se determin la exigencia de que la infraccin afecte "(...)bienes juridicos de las
Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional tutelados por el ordenamiento jurdico,
y que estn relacionados con el cumplirniento de los fines constitucionales y
legales que se les encargan"; aadindose que ello implica, bsicamente, la "(. .)
infraccin de una obligacin funcional, por la cual el efectivo estaba constreido a
mantener, oarealizar, un comportamiento a favorde la satisfaccin de un lnters
considerado institucionalmente como valioso por la ley, adems Ia forma y modo
de su comisin debe ser incompatible con los principios y valores consagrados
en el texto fundamental de la Repblica (deber militar)". Este Tribunal ya ha
sealado que los delitos contra el bien jurdico vida no pueden ser competencia
del fuero militar, pues el indicado bien no constituye un bien institucional, propio
o particular de las Fuerzas Armadas. ni la Constitucin ha establecido un
encargo especfico a su favor, tal como ocurre con algunos contenidos del bien
jurdico Defensa Nacional. De este modo. el bien jurdico Vida no puede ser
protegido por el Cdigo de Justicia Militar sino por la legislacin ordinaria. (Cfr.
Expediente No 0012-2006-Pl/TC, fundament 38). Es por ello que el delito de
homicidio no puede constituir un delito de funcin y, en consecuencia, no puede
ser competente el fuero militar para su juzgamiento.
651. Es el fin supremo de la sociedad y el Estado.
734. a) Dimensin formal (conjunto de derechos adjetivos) b) Dimensin material
(derecho a la razonabilidad de las resoluciones judiciales).
744. La vacancia del Presidente se da por:
. Muerte del Presidente de la Repblica.
. Su permanente incapacidad moral o fsica, declarada por el Congreso.
. Aceptacin de su renuncia por el Congreso.
. Salir del territorio nacional sin permiso del Congreso o no regresar a l
dentro del plazo fijado.
. Destitucin, tras haber sido sancionado por alguna de las infracciones
mencionadas en el artculo 117 de la Constitucin

115
DERECHO CONSTITUCIONAL

746. La prerrogativa del antejuicio dura hasta cinco aos despus de dejado el cargo
y segn el TC es renunciable. El Antejuicio constituye un instrumento del control
poltico que procura preservar la conducta de los altos funcionarios dentro de la
legalidad. Eguiguren sostiene que el antejuicio poltico "es una prerrogativa que
el Derecho Constitucional otorga a determinados altos magistrados del Estado,
con Ia finalidad de que no sean procesados ante el Poder Judicial, sin antes
recibir la venia del Congreso a travs del procedimiento establecido, tanto en
la Constitucin como en el Reglamento del Congreso. En ese mismo horizonte,
el profesor Marcial Rubio precisa que "el antejuicio es una prerrogativa porque
el principio general es que toda persona pueda ser demandada o denunciada
ante los tribunales y, en tal caso, queda sometida a jurisdiccin. Cuando se trata
de las personas a quienes se hace antejuicro, la situacin es distinta: ninguna
demanda o denuncia que se haga contra ellos los somete a jurisdiccin de los
tribunales, a menos que el Congreso autorice tal procesamiento."
794. Pueden ser sometidas a referndum:
. La reforma total o parcial de la Constitucin;
. La aprobacin de normas con rango de ley;
. Las ordenanzas municipales, y
. Las materias relativas al proceso de descentralizacin.
No pueden someterse a referndum la supresin o la disminucin de los
derechos fundamentales de la persona, ni las normas de carcter tributario y
presupuestal, ni los tratados internacionales en vigor.
795. Poder Judicial, Fiscal de la Nacin o una Comisin de investigacin del Congreso.
796. El desarrollo sostenible. Se llama desarrollo sostenible aqul desarrollo que
es capaz de satisfacer las necesidades actuales sin comprometer los recursos
y posibilidades de las futuras generaciones. lntuitivamente una actividad
sostenible es aqulla que se puede mantener.
859. La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la
madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y
promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales
y fundamentales de la sociedad.
1309. El principio de legalidad.
El principio de legalidad o primaca de la ley es un principio fundamental
conforme al cual todo ejercicio de un poder.pblico debera realizarse acorde a
la ley vigente y su jurisdiccin y no a la voluntad de las personas. Si un Estado
se atiene a dicho principio entonces las actuaciones de sus poderes estaran
sometidas a la constitucin o al imperio de la ley). Se considera que la seguridad
jurdica requiere que las actuaciones de los poderes pblicos estn sometidas
al principio de legalidad. El principio se considera a veces como la "regla de oro"
del Derecho pblico, y es una condicin necesaria para afirmar que un Estado
es un Estado de Derecho, pues en el poder tiene su fundamento y lmite en
las normas jurdicas. En ntima conexin con este principio, la institucin de la
reserva de Ley obliga a regular la materia concreta con normas que posean rango
de ley, particularmente aquellas materias que tienen que ver la intervencin del
poder pblico en la esfera de derechos del individuo. Por lo tanto, son materias
vedadas al reglamento y a la normativa emanada por el poder ejecutivo. La
reserva de ley, al resguardar la afectacin de derechos al Poder legislativo,
refleja la doctrina liberal de la separacin de poderes. Esta relacin entre el
principio de legalidad y el de reserva de la ley esta generalmente establecida

tt6
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

-en una democracia- en el Ilamado ordenamiento jurdico y recibe un tratamiento


dogmtico especial en el Derecho constitucional, el Derecho administrativo, el
Derecho tributario y el Derecho penal.
1447. La obligacin de rectificar rnformaciones inexactas o agraviantes al honor o a
la buena reputacin difundidas por cualquier medio de comunicacin social,
tiene por finalidad, a la par de contribuir con una correcta formacin de Ia
opinin pblica libre, el de corregir informaciones sobre hechos inexactos que
hayan sido propalados mediante el ejercicio de la libertad de informacin, esto
es, informaciones cuyo carcter material permita determinar que se trata Ce
informaciones no veraces, o que hayan sido formuladas como consecuencia
de no observarse una conducta razonablemente diligente para agenciarse
de los hechos noticiosos que podran ser objeto de informacin. En este
marco, se puede admitir la existencia de un contenido esencial en el derecho
fundamental a la rectificacin, para que de esta forma sea conveniente y
oportunamente tutelado. Bsicamente este derecho incluir dos mbitos: uno
positivo y uno negativo. Dentro del primero, se encuentra la posibilidad de que
una persona afectada por un mensaje desatinado respecto a su persona pueda
acceder libremente a un medio de comunicacin de masas a fin de que ste
se rectifique en mrito a los derechos comunicativos. Como parte de la esfera
negativa, se entiende que es inadecuado que el medio niegue esta posibilidad
a la persona, toda vez que le asiste con el objeto de proteger su honor, y
de presentar la verdad noticiosa; tal negativa se puede producir tanto con no
publicar la rectificacin propuesta o, si se realiza, por hacerse con comentarios
inexactos o agraviantes adicionales.
1454. Segn la Constitucin Poltica de 1993, los Tratados lnternacronales suscritos
por el Estado Peruano, tienen por el Artculo 200' inciso 4): Los tratados
internacionales suscritos por el Per ostentan rango legal.
1581. El contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales
est constituido por un conjunto de facultades, concreto derechos y posiciones
jurdicas directamente conectadas con el bien jurdico nsito en cada derecho
fundamental (MEDINA GUERRERO, Manuel. La vinculacin negativa del
legislador a los Derechos Fundamentales. McGraw-Hill, Madrid, 1996, p. 167),
no existe derecho que no tenga un contenido constitucionalmente protegido.

L17
VI.
DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL

244. Es el hbeas corpus innovativo. Procede cuando, pese a haber cesado la


amenaza o la violacin de la libertad personal, se solicita la intervencin
jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan en el futuro,
en el particular caso del accionante. Al respecto, Domingo Garca Belaunde
[Constitucin y Poltica, Eddili, Lima 1991, p9.148], expresa que dicha accin
de garanta "debe interponerse contra la amenaza y la violacin de este derecho,
aun cuando ste ya hubiera sido consumado". Asimismo, Csar Landa Arroyo
[Tribunal Constitucional, Estado Democrtico, Editorial Palestra, Lima 2003,
p9. 1931, acota que "... a pesar de haber cesado la violacin de la libertad
individual, sera legtimo que se plantee un hbeas corpus innovativo, siempre
que el afectado no vea restringida a futuro su libertad y derechos conexos".
320. En el Auto de Saneamiento Procesal. Es el acto jurdico procesal del Juez, en
l se verifica que todos los elementos sean vlidos, que se encuentre libre de
causal de improcedencia, ello para que el Juez juzgue el fondo del proceso a
ste ltimo se denomina sentencia de mrito; es decir, que revisa la presencia de
las condiciones de la accin y los presupuestos procesales. Lo trascendente de
ste instituto procesal es que una vez confirmada la declaracin de saneamiento
procesal, desaparece del proceso toda discusin sobre el tema, quedando solo
la discusin "sobre el fondo".
374. Los requisitos de la procedencia del cumplimiento son:
. Mandato vigente
. Claro y concreto
. No sujeto a controversias ni interpretaciories dispares
. De ineludible cumplimiento
. lncondicional
. ldentificacin del benefactor
. ldentificacin del derecho que se le otorga.
375. Hbeas corpus correctivo. Dicha modalidad, a su vez, es usada cuando se
producen actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o
condiciones en que se cumplen las penas privativas de la libertad. Por ende,
su fin es resguardar a la persona de tratamientos carentes de razonabilidad y
proporcionalidad, cuando se ha determinado cumplir un mandato de detencin o
de pena. En efecto, en el caso Alejandro Rodrguez Medrano vs la Presidencia
del lnstituto Nacional Penitenciario y otro (Exp. N.'726-2002-HC|TC), el Tribunal
Constitucional seal que: "Mediante este medio procesal puede efectuarse el
control constitucional de las condiciones en las que se desarrolla la restriccin

719
DERECHO PROCESAL CONSTIIUCIONAL

del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos casos en que ste se


haya decretado judicialmente". As, procede ante la amenaza o acto lesivo del
cierecho a la vida, la integridad fisica y psicolgica, o del derecho a la salud de los
reclusos o personas que se encuentran bajo una especial relacin de sujecin
internados en establecimientos de tratamiento pblicos o privados (tal el caso de
personas internadas en centros de rehabilitacin y de menores, en internados
estudiantiles, etc.). lgualmente, es idneo en los casos en que, por accin u
omisin, importen violacin o amenaza del derecho al trato digno o se produzcan
tratos inhumanos o degradantes. Es tambin admisible la presentacin de esta
modalidad en los casos de arbitraria restriccin del derecho de visita familiar a
los reclusos; de ilegitimidad del traslado de un recluso de un establecimiento
pentenciario a otro; y por la determinacin penitenciaria de cohabitacin en un
mismo ambiente de reos en cr'cel de procesados y condenados.
376. En efecto, la sentencia del caso Salazar Yarlenque emitida en Noviembre
del 2005 estableci como precedente vinculante que "Todo tribunal u rgano
colegiado de la administracin pblica tiene la facultad y el deber de preferir
la Constitucin e inaplicar una disposicin infraconstitucional que la vulnera
manifiestamente, bien por la forma. bien por el fondo, de conformidad con
los artculos 38o, 5'1o y 138o de la Constitucin. Para ello, se deben observar
los siguientes presupuestos: (1) que dicho examen de constitucionalidad
sea relevante para resolver la controversia planteada dentro de un proceso
administrativo; (2) que la ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de
conformdad con la Constitucin" (Fundamento 50 inciso A de la STC 03741-
2004-PAiTC).
Pues bien, ocho aos despus el Tribunal Constitucional ha decidido dejar
sin efecto el mencionado precedente vinculante, y lo ha hecho a travs de la
sentencia 04293-201 2-PAITC. Las razones alegadas?. Bsicamente tres:
. Que el precedente vinculante sobre control difuso administrativo fue
emitido sin que se presentara ninguna de las causales que el propio
Tribunal Constitucional estableci para la procedencia de la adopcin de un
precedente.
. Que Ia Constitucin confiere el control difuso exclusivamente al Poder Judicial.
. Y que la aplicacin del control difuso por parte de la administracin pblica
no tiene un filtro como el exigido al Poder Judicial (en el cual la inaplicacin
de una norma legal por inconstitucionalidad es sometida a revisin ante la
Corte Suprema).
Por dichos motivos el Tribunal Constitucionl ha resuelto "DEJAR SIN EFECTO
el precedente vinculante contenido en la STC 03741-2004-PA|TC, conforme
al cual se autorizaba a todo tribunal u rgano colegiado de la Administracin
Pblica a inaplicar una disposicin infraconstitucional cuando considere que
ella vulnera manifiestamente la Constitucin, sea por la forma o por el fondo"
(Numeral 4 de la parte resolutiva de la STC 04293-2012-PAJTC).
377. El plazo es de 30 das hbiles contados a partir de la notificacin de la
resolucin que seala cmplase lo decidido (Caso: rnximo Valeriano). Como
se ha precisado con anterioi'idad. el segundo prrafo del artculo 44o del Cdigo
Procesal Constitucional establece que ''Tratndose del proceso de amparo
iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer la demanda se inicia
cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye a los treinta das hbiles
despues de la notificacin que ordena se cumpla lo decidido". Este Colegiado,
como ya se ha visto, ha venido considerado que el cmputo del plazo se inicia
desde la notificacin de la resolucin que queda firme y concluye luego de

L20
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

treinta das de notificada dicha resolucin; sin embargo del contenido literal de la
disposicin antes acotada se desprende que la conclusin del plazo se produce
en realidad luego de treinta das hbiles de notificada la resolucin que ordena
se cumpla lo decidido. Estas posiciones merecen una interpretacin adecuada
que evite confusiones a la hora de determinar sr se configura o no el presupuesto
de procedibilidad de la accin relativo al plazo de prescripcin.
Para tal efecto y atendiendo al principio pro actione, debe interpretarse que el
legislador, al considerar el inicio del plazo para interponer la demanda en la fecha
de notificacin de la resolucin que queda firme, simplemente ha dispuesio que
el .lusticiable est facultado para interponer la respectiva demanda de amparo
sin necesidad de esperar que se notifique la resolucin que ordena se cumpla
lo decidido, mas no est postulando que el computo de los 30 das hbiles a que
se refiere la norma comienza a partir de la fecha en que se notifica la resolucin
que queda firme. La misma norma, por otra parte, no indica en ningn momento
que el plazo concluye a los treinta das hbites de producida la notificacin de
la resolucin judicial firme. Lo que la norma analizada consagra es un plazo que
finaliza treinta das despus de realizada la notificacin de la resolucin que
ordena se cumpla lo decidido. En otras palabras y siempre que la resolucin
judicial que se juzga lesiva quede firme, se puede interponer la demanda antes
de que se expida o notifique la posterior resolucin que ordena se cumpla
con lo decidido, pero de tal circunstancia opcional no se sigue que ello resulte
obligatorio en cualquier caso. Por lo tanto la notificacin de la resolucin firme
que causa el agravio no puede consrderarse, en la generalidad de los casos,
como fecha de inicio del cmputo del plazo de prescripcin del proceso de
amparo a efectos de que comience a correr el plazo de treinta das hbiles.
378. Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las normas juridicas
de jerarqua inferior a la ley (por ejemplo, un decreto supremo que reglamenta
una ley) no contravengan a la Constitucin o a la ley. Se presenta a la Sala
competente de la Corte Superior del Poder Judicial y sta, en su sentencia,
declara si la norma que ha sido impugnada contradice o no la Constitucin o a
la ley. Si la Sala comprueba que, efectivamente, la norma impugnada infringe
alguna de aqullas, la declara inconstitucional o, en su caso, ilegal y. por
consiguiente, esa norma pierde efecto desde el da siguiente a la publicacin de
la sentencia, lo que equivale a decir que, a partir de ese mornento. deja de existir
en el ordenamiento jurdico.
435. El control difuso le corresponde a:
a) Poder udicial
b) TribunalConstitucional
c) Jurisdiccin Militar
d) Jurisdiccin Arbitral
e) Jurado Nacional de Elecciones.
501. Es competente el juez civil del domicilio del afectado o del iugar donde se afecto
el derecho.
581. Las reglas del amparo contra amparo son:
a) Se interpone una sola vez
b) No cabe contra sentencia del Tribunal Constitucional a afeclos de cambrarla
c) Procede contra sentencias de segunda instancia que declara fundada la
demanda y afecta los derechos fundamentales del demandado

12-t
DEITECHO PROCES,,1 i]ONSI;!JCI ONAL

d) Procede contra sentencias de segunda instancia que declara infundada


o improcedente la demanda y afecta los derechos fundamentales del
demandante.
e) ProceCe contra sentencias cle segunCa instancia que afecta los derechos
funclanrentales de un tercero legitimado.
f) Procetie contra sentencia de segunda instancia que inobserva jurisprudencia
vinculante.
g) Procede conira senfencia de segunda instancia que noLlserva precedente
vinculante;.
h) Prooede siemore y cuando se ejecl,rte el primr:r amparo
i) ProceCe contra amparcs en etapa de ejeciicin
j) ProceCe contra ..entercia rjel Triklunal Const:luci<nal a efectcs de precisar
sus alcances.
793. El Tribunal Coistitucional es el que eiercla el control concentrado. EI
Tribunal Colistitucionai es ei rgano supreiirc de interpretacin y control de
la constiiucionalidao. Es aLitncrno e irrr.Jeprndiente, pcrrque en el ejercicio de
sus atribuorcnes ({l deperrCe oe rinEn rgano constitucional; se encuentra
scmeiido sio a !: Corrstitucin;v a su Ley Qrgnica - Ley No 28301.
Al Tribunal Consttucicr:al se le ha confiado la defensa del principio de supremacia
const;tucional. r:s ciccir. qLr conro supremo intrprete de la Constitucin. cuiCa
que ias leyes c actos de los rganos cel Estado no socaven lo dispuesto por
ella. lirtervrene para restablecei el respeto a la Constitucn en Eeneral y de
ios derechos constitucionaies en parlicuiar El Tribunal se ccmpone de siete
rienrbros elegidos por el Congr-'so de la Repbhca por un perodo de cinco
aos. No hay reeleccin irrnrediata. Corresponde al Tribunal Constitucional:
. Conocer, en instoncia nica, la accrn de inconstitucionalidad.
. Conocer, en liima y Cefrnrtiva rnstacia. las resoluciones denegatorias de
hbeas corpus. emparc, hbeas data, y ar:crn de cunrplimiento.
. Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asgnadas por la
Constitrcin, conforrne a ley.
797. Se ha establecido que una interpretacon sistemrica de lcs alcances de la
restriccin cDntenida en el segunda prrcfo del artculo 200', inciso 2) de la
Constitui:in, Celre entenderse er e! sentido de que ro cabe, efectivamente,
que nredrante una demanda ,Je aniparc se cuestione una norma cuando el
propsito de sta sea cuestionar su v'alidez en abstracto, habida cuenta de que
eri el ordenarnienio existen otros proesos,'conlo el de inconstitucionalidad o
el de accin popular, cuyo objeto precisamerite es preservar la condicin de la
Constitucin comc Ley Suprer"ner del Istado. Este Colegiado tambin advirti
la necesidad de c!istirrguir entre lo qL; e-q propiarnente un supuesto de amparo
contra riormas, cle lo que es, eri rigor, Lrn supuestc de amparo contra actos
sustentados en la apliclcrn ce i:na nonra. En relacin ai primero de ellcs,
la procedencia de este instrurnento p,'ocesal est supeditada a que la norma
le'gal a la cual se le imor.rl;! ei 3gravio sobre u',. dii'echo fundamental se trate
cie uria norrn:l u[oaiiicativ;1. op+i.ativ;r r r:ienr-.mirada tambin de eficacia
inmediata, esto es,.tiueli cliva rjoij- purrsia en vi;encia incicje en el contenido
con stitucionai ;;rotegirJo ie los dr:recho.q lu nrJanrentales.
En tal cas..l ',v sienprc que rjsias rrornras i-c;4an cirecianrente en dete;-rninados
derechos fr-:irdi'r,e-r[ales, el am',aru. s;er procedenio. ris slo porque de clptarse
por iine interpretacir litel ,rei inciso 2.1 dr:l adcirlo 2CC" Ce la Constitucin
se delara en ai:so!ut indefe nsin al parrcular fectado por un acto legislativo

22
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

arbitrario; sino adems porque tratndose de una limitacin del derecho de acceso
a la justicia constitucional, ste no puede interpretarse en forma extensiva, sino
ms bien restrictiva; esto es, en el sentido ms favorable a la plena efectividad
del derecho a obtener una decisin judicial que se pronuncie respecto de su
pretensin. Con relacin al segundo supuesto, basado en la procedencia de
demandas de amparo contra actos basados en la aplicacin de una ley, se ha
establecido que, en la medida de que se tratan de normas legales cuya eficacia
y, por tanto, eventual lesin, se encuentra condicionada a la realizacin de actos
posteriores de aplicacin, su procedencia ha de responder a los criterios que se
indican a continuacin. Por un lado, si se trata de una alegacin de amenaza de
violacin, sta habr de ser cierta y de inminente realizacin.
798. Hbeas Gorpus Reparador. Respecto del hbeas corpus reparador, es preciso
sealar que dicha modalidad representa la rnodalidad clsica o inicial del hbeas
corpus, la misma que se prornueve para obtener la reposicin de la libertad
de una persona indebidamente detenida. Se presenta. oor ejemplo, cuando se
produce la privacin arbitraria o ilegal de Ia litertad fsica como consecuencia
de una orden policial: de un mandato judicial en sentido lato; de una negligencia
penitenciaria cuando un condenado contrna en reclusin pese a haberse
cumplido la pena; por sanciones disciplinarias privativas de la libertad, entre
otros.
799. Los requisitos de la procedencia del cumplinriento son:
a) Mandato vigente
b) Claro y concreto
c) No sujeto a controversias ni interpretaciones dispares
d) De ineludible cumplimiento
e) incondicional
f) ldentificacin del benefactor
g) ldentificacin del derecho que se le otr:rga.
800. El proceso de inconstitucionalidad es el mecanismo de control abstracto por
excelencia, y es en donde se observan la coherencia legislativa en armona
al inters constitucional. pero que por ser el origen de la norma en cuestrn
resultado de la actuacin poltica, tampoco puede dejar de observar las tensiones
de este rubro que se apareen en el mornento mediante, claro est, la prevalencia
de la supremaca constitucional. En ese orden de ideas, es muy pertinente el
pronunciamrento dado por este rgano constitucional autnomo en recientes
jurisprudencias: "... la naturaleza jurisdiccional del Tribunal no es compatible
con la evaluacin de medidas adoptadas bajo criterios de conveniencra o
inconveniencia por los rganos de representacin poltica.
En el proceso de inconstitucionalidad de las leyes, el Tribunal juzga si una norrna
con rango de leyes o no incompatible con la Constitucin, y no si el legislador,
al regular una materia dada, lo hizo de la manera ms conveniente. Al legislador
le corresoonde optar por cualquiera de las medidas que, dentro del marco
constitucional, se puedan dictar; en tanto que al Tribunal Constitucional. velar
porque esa opcin no rebase el ordenamiento constitucional".
He all una clara delimitacin competencial, va que el que ejercita el control
de la constitucionalidad si bien va a valorar la actividad poltica, lo objetivo de
su funcin ser pronunciarse sobre el texto constitucional. De modo tal que la
"political questions" no puede ser de su incurnbencia"

\23
DERECHO PROCESAL CCNSTITUCIONAL

En efecto, de un sornero anlisis de las normas pertinentes podemos sealar


que la accin de inconstitucionalidad proceCe de acuerdo a lo que dispone el
Art.200 inciso 4 de la Constitucin: '... contra las normas que tienen rango
de ley: leyes. decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos
del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas muntcipales
que contravenga ia Constitucin en la forma o en el fondo".
Esta es la base sobre la cual debe operar el control de la constitucionalidad en el
Per, de suerte que su ejercicio no puede ir ms all de la norma constitucional,
siendo la instancia encargada de este control (en nuestro caso el Tribunal
Constitucional) una especie de 'guardin de la Constitucin". No se trata en
consecuencra de un poder en s, sino antes bien, de un satlite que circunda a
los poderes del Estado y que va a procurar que la actividad estatal se ejercite en
armona con ei poder constituyente, dei cual resultar tributario.
Es esa la realidad, ya que el tope del control de la constitucionalidad es la
Constitucin, la cual nc puede aiter-ar pero si interpretarla de acuerdo al
sentimiento del constituyente cuando la norma constitucional no sea precisa,
ms nada. De esta manera, evaluar ia inconstitucionalidad o constitucionalidad
de una norrna no nos conducir a verificar si la supuesta contravencin a la
Constitucin es incompatible o no en trminos de exclusin. de suerte que el
mandato de la Constitucin y el de la Ley deben ser incompatibles entre s.
En consecuencia, el proceso de inconstitucionalidad peruano es el mecanismo
de la jurisdiccin constitucional que tiene por finalidad controlar la concordancia
prctica con la Constitucin de las norntas inferiores a la misma. Pero, este
mecanismo impera no sobre todas las normas, sino sobre las ms importantes
del ordenamiento juridico, es decir, aquellas que tiene el rango de ley.
813. En efecto, la sentencra del caso Salazar Yarlenque emitida en Noviembre del 2005
establci como precedente ,rinculante que ''Todo tribunal u rgano colegiado
de la administracin pblica tiene Ia facLrliad y el deber de preferir la Constitucin
e inaplicar una disposicin inraconsiitucional que la vulnera manifiestamente,
bien por la forma, bien por ei fondo. ce conformidad con los artculos 38o,
5'1o y 138o de la Constitucin, Para ello, se deben observar los siguientes
presupuest:s: ('1 ) que dicho examen de constrtucionalidad sea relevante para
resolver !a controversia planteada dentro de un proceso administrativo; (2) que
la ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de conformidad con la
Constitucin" (Fundamento 50 inciso A cle Ia STC 03741-2004-PA/TC).
Pues bien, ocho aos despus el Tribunal Constitucional ha decidido dejar
sin efecto et mencionado precedente vinculante, y lo ha hecho a travs de la
sentencia C4293 -20 1 Z-PAITC. Las razones alegadas? Bsicamente tres:
. Que el precedente vinculante sobre control difuso administrativo fue emitido
sin que se presentara ninguna de las causales que el propio Tribunal
Constitucionalestableci para la procedencia de Ia adopcin de un precedente.
. Que la Constitucin confrere el control difuso exclusivamente al Poder
Judicial.
. Y que la aplicacin ciel control difuso por parte de la administracin pblica
no tiene un filtrc como el exigido ai Poder Judicial (en el cual la inaplicacin
de una norma legal por inconstiitrc:cnalidad es sometida a revisin ante la
Corte Sttprema)
Por dichos motivos el Tribunal Constitucional ha resuelto "DEJAR SIN EFECTO
el pr"ecedente vinculante conlenido en la Sl-C 03741-2004-PA/TC, conforme
al cual se autorizaba a todc tribunal u rgano coleglado de la Administracin
Pblica a inaplicar urra disposlcin in[raconstitucional cuando ccnsidere que

124
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

ella vulnera manifiestamente la Constitucin, sea por la forma o por el fondo"


(Numeral 4 de la parte resolutiva de la STC 04293-2012-PAITC).
821. Fundada la demanda. Se trata de un Hbeas Corpus Traslativo. En linea de
principio, debemos precisar que mediante esta modalidad de hbeas corpus
cabe denunciar no solo la mora judicial en la determinacin de la situacin
personal del detenido, procesado o condenado, sino tambin cualquier tipo de
mora, sea sta administrativa (policial, penitenciaria, etc.) o de otra naturaleza,
siempre, claro est, que con dicho estado de cosas se prolongue en el tiempo y de
manera injustificada la privacin del derecho a la libertad personal del individuo.
El hbeas corpus traslativo precisamente se diferencia del hbeas corpus
clsico o principal en que este ltimo tiene lugar en todos aquellos supuestos
de detencin arbitraria donde exista ausencia o insuficiencia del presupuesto
material habilitante (mandato judicial motivado o flagrancia delictiva). mientras
que aquel tiene lugar en todos aquellos casos en que habiendo tenido inicialmente
el fundamento habilitante, es seguida de una mora judicial o administrativa que
de manera injustificada mantiene privada de la libertad a una persona. As este
tipo de hbeas corpus procede, entre otros, en los siguientes supuestos:
- Por vulneracin del derecho a ser puesto a disposicin del juez competente
dentro del plazo estrctamente necesario o dentro del plazo establecido por
la Constitucin o la ley;
- Por afectacin del derecho al plazo razonable de la detencin judicial preventiva,
- Por vulneracin del derecho a la libertad personal del condenado que ha
cumplido la pena.
1266. La razn suficiente expone una formulacin general del principio o regla jurdica
que se constituye en la base de la decisin especfica, precisa o precisable,
que adopta el Tribunal Constitucional. En efecto, esta se constituye en aquella
consideracin determinante que el Tribunal Constitucional ofrece para decidir
estimativa o desestimativamente una causa de naturaleza constitucional;
vale decir, es la regla o principio que el Colegiado establece y precisa como
indispensable y, por ende, como justificante para resolver la litis. Se trata, en
consecuencia, del fundamento directo de la decisini que, por tal, eventualmente
puede manifestar la basa, base o puntal de un precedente vinculante. La razn
suficiente (la regla o principio recogida como fundamento) puede encontrarse
expresamente formulada en la sentencia o puede ser inferida por la va del
anlisis de la decisin adoptada, las situaciones fcticas y el contenido de las
consideraciones argumentativas.
1285. Casos en que no procede el amparo:
a) Cuando existe una via igualmente satisfactoria
b) Cuando se trate de un despido por causa justa pero no probada
c) Cuando es un despido fraudulento pero hay que actuar medios probatorios
d) Cuando se trate de un despido por causa justa.
1336. El Control Difuso. El significado de Control Difuso es el de una facultad
constitucional concedida a los rganos revestidos de potestad jurisdiccional para
revisar la constitucionalidad de las normas, haciendo prevalecer la Constitucin
sobre la ley y sta sobre cualquier otra norma de rango inferior.
El Control Difuso presenta las siguientes caractersticas:
a) Naturaleza lncidental: Esto es, se origina a partir de un proceso existente
en el cual se estn dilucidando pretensiones o cuestiones con relevancia
jurdica.

1'25
DERECHC PROCESAL CONSTITUCIONAL

b) Efecto lnter pades: Esto es, de efecto entre partes, significando ello que
los efectos de la aplicacin del control Cifuso slo afectar a las partes
vinculadas en el proceso. No Erga Omnes.
c) Declaracin de lnaplicabilidad de la Norma cuestionada: Esto es, en el
caso concreto, ms no su declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad.
Consecuentemente, la misma norma puede volver a ser invocada en otros
procesos, en tanto no se la derogue, a travs de los procesos legislativos
correspondientes o la declaracin de inconstitucionalidad.
'1460. lmprocedente la demanda pues no cabe interponer proceso de amparo contra
sentencia del Tribiinal Constitucional.
'1479. La declara procedente porque si cabe interponer amparo por parte de una
institucin del Estado contra otra cuando se le afecta al menos tres derechos
fundamentales: debido proceso, tutela jurisdiccional y propiedad.
1541 . El derecho a ia debida motivacin de las resoluciones judiciales es una garanta
del justiciable frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las resoluciones
no se encuentren justificadas en el mero capricho de los magistrados, sino en
datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurdico o los que se derivan
del caso. Sin ernbargo, no todo ni cualquier error en el que eventualmente
incurra una resolucin judicial constituye automticamente la violacin del
contenido constitucionalmente protegido del derecho a la motivacin de las
resoluciones judiciales. Asi, en el Exp. N o 3943-2006-PAITC y antes en el voto
singular de los magistrados Gonzales Ojeda y Alva Orlandini (Exp. No 1744-
2005-PAiTC), este Colegiado Constitucional ha precisado que el contenido
constitucionalmente garantizado de este derecho queda delimitado, entre
otros, en los siguientes supuestos:
a) lnexistencia de motivacin o motivacin aparente. Est fuera de toda duda
que se viola el derecho a una decisin debidamente motivada cuando la
motivacin es inexistente o cuandr: la misma es solo aparente, en el sentido
de que no da cuenta de las razones nrnimas que sustentan la decisin o de
que no responde a las alegaciones de las partes del proceso, o porque solo
intenta dar un cumplimiento formal al mandato, amparndose en frases sin
ningn sustento fctico o jurdico.
b) Falta de motivacin interna del razonamiento. La falta de motivacin interna
del razonamiento [defectos internos de la motivacin] se presenta en una
doble dinensin; por un lado, cuando exisie invalidez de una inferencia a
partir cle las premisas que establece pieviamente el Juez en su decisin;
y. por otro lado. cuando existe incoherencia narrativa, que a la postre se
presenta como un discurso absolutamente confuso incapaz de transmitir,
de modo coherente, las razones en las que se apoya la decisin. Se
trata. en ambos casos, de identificar el mbito constitucional de la debida
mctivacin mediante el control de los argumentos utilizados en la decisin
asurnida por el Juez o Tribunal; sea desde la perspectiva de su correccin
lgica o desde su coherencia narrativa.
c) Deficiencias en la motivacin externa; justificacin de las premisas. El
cr:ntrol de la motivacin tambin puede autorizar la actuacin del juez
constitucional cuando las premisas der las que parte el Juez no han sido
corrfrontadas o ana!izadas respecto de su validez fctica o jurdica. Esto
ocurre por Ic general en los casos dificiles, como los identifica Dworkin,
es decir, en aquellos casos donde suele presentarse probleras de
prue[ras o de interpretacln de disposiciories norrnativas. La motivacin

126
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

se presenta en este caso como una garanta para validar las premisas
de las que parte el Juez o Tribunal en sus decisiones. Si un Juez, al
fundamentar su decisin: 1) ha establecido la existencia de un dao;
2) luego, ha llegado a la conclusin de que el dao ha sido causado
por "X", pero no ha dado razones sobre la vinculacin del hecho con la
participacin de "X" en tal supuesto. entonces estaremos ante una carencia
de justificacin de la premisa fclica y, en consecuencia. la aparente
correccin formal del razonamiento y de la decisin podrn ser enjuiciadas
por el juez [constitucional] por una deficiencia en la justificacin externa
del razonamiento del juez. Hay que precisar, en este punto y en lnea de
principio, que el hbeas corpus no puede reemplazar la actuacin del
juez ordinario en la valoracin de los medios de prueba. actividad que le
corresponde de modo exclusivo a ste, sino de controlar el razonamiento
o la carenca de argumentos constitucionales; bien para respaldar el valor
probatorro que se le confiere a determinados hechos; bien tratndose de
problemas de interpretacin, para respaldar las razones jurdicas que
sustentan determinada comprensin del derecho aplicable al caso. Si el
control de la motivacin interna permite identificar la falta de correccin
lgica en la argumentacin del juez, el control en la justificacin de las
premisas posibilita identificar las razones que sustentan las premisas en
las que ha basado su argumento. El control de la justificacin externa del
razonamiento resulta fundamental para apreciar la justicia y razonabilidad
de la decisin judicial en el Estado democrtico, porque obliga al juez a ser
exhaustivo en la fundamentacin de su decisin y a no dejarse persuadir
por la simple lgica formal.
d) La motlvacin insuficiente. Se refiere. bsicamente, al mnimo de motivacin
exigible atendiendo a las razones de hecho o de derecho indispensables
para asumir que la decisin est debidamente motivada. Si bien, como ha
establecido este Tribunal en reiterada jurisprudencia, no se trata de dar
respuestas a cada una de las pretensiones planteadas, la insuficiencia, vista
aqu en trminos generales, slo resultar relevante desde una perspectiva
constitucional si es que la ausencia de argumentos o la "insuficiencia" de
fundamentos resulta manifiesta a la luz de lo que en sustancia se est
decidiendo.
e) La motivacin sustancalmente incongruente. El derecho a la debida
motivacin de las resoluciones obliga a los rganos judiciales a resolver las
pretensiones de las partes de manera congruente corr los trmrnos en que
vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto, desviaciones que supongan
modificacin o alteracin del debate procesal (incongruencia activa).
Desde luego, no cualquier nivel en que se produzca tal incumplimiento
genera de inmediato la posibilidad de su control. El incumplimiento total
de dicha obligacin, es decir, el dejar incontestadas las pretensiones, o el
desviar la decisin del marco del debate judicial generando indefensin,
constituye vulneracin del derecho a la tutela judicial y tambin del
derecho a la motivacin de la sentencia (incongruencia omisiva). y es
que, partiendo de una concepcin democratizadora del proceso como la
que se expresa en nuestro texto fundamental (artculo 39o, incisos 3 y S),
'1

resulta un imperativo constitucional que los justiciables obtengan de los


rganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente de las
pretensiones efectuadas, pues precisamente el principio de congruencia
procesal exige que el juez, al momento de pronunciarse sobre una causa
determinada, no omita, altere o se exceda en las peticiones ante l
formuladas.

127
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

f) Motivaciones cualificadas.- Conforme lo ha destacado este Tribunal,


resulta indispensable una especial justificacin para el caso de decisiones
de rechazo de la demanda, o cuando, como producto de la decisin
jurisdiccional, se afectan derechos fundamentales como el de la libertad.
En estos casos, la motivacin de la sentencia opera como un doble
mandato, referido tanto al propio derecho a la justificacin de la decisin
como tambin al derecho que est siendo objeto de restriccin por parte
del Juez o Tribunal.
1552. Segn la sentencia del Tribunal Constitucional Exp, N" 04853-2004-PtuTC:
B) Regla sustancial: Para la procedencia, por nica vez, de una demanda
de "amparo contra amparo", el juez constitucional deber observar los
siguientes presupuestos:
()
a) La resolucin estimatoria ilegtima de segundo grado, emitida por el
Poder Judicial en el trmite de un proceso de amparo donde se haya
producido la violacin manifiesta del contenido constitucionalmente
protegido de los derechos fundamentales, o que haya sido dictada
sin tomar en cuenta o al margen de la mejor proteccin de los
derechos establecida en la doctrina jurisprudencial de este Colegiado,
desnaturalizando la decisin sobre el fondo, convirtindola en
inconstitucional.
b) La resolucin desestimatoria de la demanda, emitida en segundo
grado por el Poder Judicial en el trmite de un proceso de amparo,
cuando sta haya quedado firme en el mbito del Poder Judicial y
cuando en su trmite se haya violado, de modo manifiesto, el contenido
consttuconalmente protegido de los derechos fundamentales de
un tercero legitimado, cuya intervencin en el proceso haya sido
rechazada o en el que no haya solicitado intervenir por desconocer
de dicho trmite; o tratndose del propio interesado, cuando ste,
por razones que no le sean imputables, no haya podido interponer
oportunamente el respectivo recurso de agravio constitucional.
c) En ningn caso puede ser objeto de una demanda de "amparo
contra amparo" las resoluciones del Tribunal Constitucional, en tanto
instancia de fallo ltima y definitiva en los procesos constitucionales.
.1554 Debe resolver declarando IMPROCEDENTE la excepcin pues el cPConst
establece que la cosa juzgada en un proceso constitucional se da solo cuando
se resuelve sobre el fondo de la controversia.
1580. Medidas cautelares (Art. 15 C.P.Cons.): Se pueden conceder medidas
cautelares y de suspensin del acto violatorio en los procesos de amparo,
hbeas data y de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el primer
prrafo del artculo 3 de este Cdigo. Para su expedicin se exigir apariencia
del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado
o razonable para garanfizar la eficacia de la pretensin. Se dictan sin
conocimiento de la contraparte y la apelacin slo es concedida sin efecto
suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que
declaren la inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en cuyo caso la
apelacin es con efecto suspensivo.
Su procedencia, trmite y ejecucin dependern del contenido de la pretensin
constitucional intentada y del adecuado aseguramiento de la decisin final,
a cuyos extremos deber limitarse. Por ello mismo, el Juez al conceder en

L28
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

todo o en parte la medida solicitada deber atender a la irreversibilidad de la


misma y al perjuicio que por la mrsma se pueda ocasionar en armona con el
orden pblico, la finalidad de los procesos constitucionales y los postulados
constitucionales.
Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin efecto actos
administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal
o regional, se correr traslado por el trmino de tres das, acompaando copia
certificada de la demanda y sus recaudos. as como la resolucin que la da por
admitida, tramitando el incidente por cuerda separada, con lntervencin del
Ministerio Pblico. Con la contestacin expresa o ficta, el Juez resolver dentro
del plazo de tres das, bajo responsabilidad.
En todo lo no previsto expresamente en el presente Cdigo, ser de aplicacin
supletoria lo dispuesto en el Ttulo lV de ia Seccin Quinta del Cdigo Procesal
Civil, con excepcin de los artculos 618, 621 , 630, 636 y 642 al 672.
Extincin de la medida cautelar (Art. 16 C.P.Cons.): La medida cautelar se
extingue de pleno derecho cuando la resolucin que concluye el proceso ha
adquirido la autoridad de cosa luzgada.
Si la resolucin final constituye una sentencia estimatoria, se conservan los
efectos de la medida cautelar, producindose una conversin de pleno derecho
de la misma en medida ejecuiiva. Los efectos de esta medida permanecen
hasta el momento de la satisfaccin del derecho reconocido al demandante,
o hasta que el juez expida una resolucin modificatoria o extintiva durante la
fase de ejecucin.
Si la resolucin ltima no reconoce el derecho reclamado por el demandante,
se procede a la liquidacin de costas y costos del procedimiento cautelar.
El sujeto afectado por la medida cautelar puede promover la declaracin de
responsabilidad. De verificarse la misma, en modo adicional a la condena de
costas y costos, se proceder a la liquidacin y ejecucin de los daos y, si el
juzgador lo considera necesario. a la imposicin de una multa no mayor de diez
Unidades de Referencia Procesal. La resolucin que fija las costas y costos es
apelable sin efecto suspensivo; la que establece la reparacin indemnizatoria
y la multa lo es con efecto suspensivo. En lo que respecta al pago de costas y
costos se estar a lo dispuesto por el artculo 56.
1642 Precedente (Art. Vll C.P.Cons.) .- Las sentencias del Tribunal Constitucional
que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente
vinculante cuando as lo exprese la sentenia, precisando el extremo de su
efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose
del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que
sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.
ElTribunal Constitucional (STC Exp. EXP. N " 3741-2004-AA/TC. LIMA)estima
que los presupuestos para emitrr precedente vinculante son los siguientes:
a) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos
vienen resolviendo con distintas concepciones o interpretaciones sobre
una determinada figura jurdica o frente a una modalidad o tipo de casos;
es decir, cuando se acredita la existencia de precedentes conflictivos o
contrad ictorios.
b) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos
vienen resolviendo en base a una interpretacin errnea de una norma
del bloque de constitucionalidad; lo cual, a su vez, genera una indebida
aplicacin de la misma.

129
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

c) Cuando se evidencia la existencia de un vaco normativo.


d) Cuando se evidencia la existencia de una norma carente de interpretacin
jurisdiccional en sentido lato aplicable a un caso concreto, y en donde
caben varias posibilidades interpretativas.
e) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante.
1580. Solo se pueden conceder en los procesos de amparo, hbeas data y de
cumplimiento. Se exige para su procedencia la apariencia del derecho, peligro
en la demora y que sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la
pretensin. Se dictan sin conocimiento de la contraparte y la apelacin slo es
concedida sin efecto suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas
cautelares que declaren la inaplicacin de normas legales autoaplicativas,
en cuyo caso la apelacin es con efecto suspensivo. La medida cautelar se
extingue de pleno derecho cuando la resolucin que concluye el proceso ha
adquirido la autoridad de cosa juzgada.

130
vil.
DERECHOS HUMANOS

200. Son dos: a) Pacta sun servanda (los tratados son ley entre las partes) y, b) Bona
Fide (los Estados se comprometen a realizar todas las actividades necesarias
para el cumplimiento de los tratados y se abstienen de realizar otras actividades
que conlleven a lo ccntrario)
202. Son: Principio pro homine (la norma ms favorable a la persona) y, el principio
de progresividad (los derechos se interpretan de la manera ms ptima posible)
203. Las Convenciones de Ginebra sobre el Derecho lnternacicnal Humanrtario.
El Derecho lnternacional Humanitario es el conjunto de normas cuya finalidad,
en tiempo de conflicto armado interno o internacional es, por una parte, proteger
a las personas que no participan, o han dejado de participaren Ias hostilidades
y por otra, limitar los miodos y medios de hacer la guerra.
De esta forma, el DlH, establece unas reglas para assttr y proteger a las
personas que no toman parte en las hostilidades: la poblacin civil que sufre
las consecuencias de los combates. los heridos, Ios enfermos y los prisioneros
o personas retenidas. As 'nismo, busca la solucin Ce los problemas que se
derivan directamente de los conflictos armados, internacionales o no, y limitan,
por razones humanitartas, el derecho de las partes en conflicto a utilizar los
mtodos y medios de su eleccin para hacer la guerra o protegen a las personas
y a los bienes afectados o que pueden verse afectados por el conflicto.
Derecho lnternacional Humanitario conocido tambin como derecho de los
conflictos armados, o derecho de la guerra, comprende dos ramas distintas pero
complementarias:
- El derecho cle Ginebra o derecho humanitarro propiamente dicho, cuyo
objetivo es proteger a las personas que no participan o han dejado de
participar en las hostilidades, es decir a la poblacin civil y a los combatientes
puestos fuera de combate.
- El derecho de La Haya o derecho de la guerra, por el que se determinan
los derechos y las obligaciones de los beligerantes en Ia conduccin de
las operaciones militares y donde se limita la eleccin de los medios para
perjudicar al enemigo.
205. La Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni se encuentra ubicada en la
Costa Atlntica de Nicaragua y alberga aproximadamente a 142 familias. Jaime
Castillo Felipe, Sndico de la comunidad, denunci al Estado de Nicaragua ante
la Comisin lnteramericana de Derechos Humanos (CIDH) por no demarcar
las tierras comunales de la comunidad, ni tomar las medidas necesarias para
asegurar los derechos de propiedad sobre sus tierras ancestrales y recursos

L3L
DERECHOS HUMANOS

naturales. Asimismo, denunci al Estado por no garanfizar el acceso a un


recurso efectivo para dar respuesta a los reclamos de la comunidad respecto
de la por entonces inminente concesin de 62 mil hectreas de selva tropical
a una empresa privada, que pretenda comenzar una explotacin comercial
en las tierras comunales. La CIDH someti el caso a la Corte lnteramericana
de Derechos Humanos quien concluy que Nicaragua haba violado los
derechos de la comunidad a la proteccin judicial y a la propiedad privada. La
Corte determin que el derecho a la propiedad reconocido en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos protege la tenencia tradicional de la tierra
por parte de los pueblos indgenas y por ende, el Estado no est facultado para
otorgar concesiones a terceros en dicha tierra. En consecuencia, decidi que el
Estado deba adoptar las medidas necesarias para crear un mecanismo efectivo
de demarcacin y titulacin del territorio de las comunidades indgenas, acorde
con el derecho consuetudinario, sus valores, usos y costumbres. La Corte
decidi asimismo que el Estado deba abstenerse de realizar, en el nterin, actos
que pudieran afectar la existencia, valor, uso o goce de los bienes ubicados en
la zona geogrfica donde los miembros de la comunidad indgena habitan y
realizan sus actividades.
206. a) Sistema Regional Europeo (Convencin sobre derechos y libertades
fundamentales de '1 950)
b) Sistema Regional Americano (Convencin Americana de derechos humanos
de 1969)
c) Sistema Regional Africano (Carta de Derechos y deberes fundamentales de
1 984)

d) Sistema Regional rabe (Carta de derechos humanos para la Liga rabe del
2003).
207. En tal sentido, esos derechos no siempre imponen acciones concretas, sino
tipos de obligaciones que si bien constituyen una orientacin, un camino que
debe transitarse, un marco para las definiciones, dejan al Estado o a los sujetos
obligados un amplio espacio de discrecionalidad para elegir las medidas
especficas destinadas a hacer efectivos esos derechos.
As sucede tanto con los derechos civiles y polticos como con los derechos
econmicos, sociales y culturales, todos los cuales traen consigo un conjunto
de obligaciones negativas y positivas. Lo sealado es importante como punto
de partida para matizar las crticas a la posibilidad de exigir plenamente los
derechos sociales o a que haya imposiciones exorbitantes a la accin poltica.
Desde esta perspectiva, las diferencias ehtre derechos civiles y polticos y
derechos econmicos, sociales y culturales son de grado, y no de sustancia.
Cabe reconocer que la faceta ms visible de los derechos econmicos, sociales
y culturales son las obligaciones de hacer, y es por ello que a veces se los
denomi na "derechos-prestacin".
Sin embargo, cuando se observa la estructura de estos derechos es fcil descubrir
la existencia concomitante de obligaciones de no hacer: el derecho a la salud
conlleva la obligacin estatal de no daar la salud; el derecho a la educacin
supone la obligacin de no empeorar la educacin; el derecho a la preservacin
del patrimonio cultural implica la obligacin de no destruir el patrimonio cultural.
Es por ello que muchas de las medidas tendientes a la aplicacin judicial de los
derechos econmicos, sociales y culturales se dirigen a corregir la actividad
estatal cuando esta incumple obligaciones de no hacer.
En suma, los derechos econmicos, sociales y culturales tambin pueden
describirse como un complejo de obligaciones positivas y negativas del Estado,

132
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

aunque en este caso las obligaciones positivas revistan una importancia simblica
mayor para identificarlos. Adems, ha variado de tal modo la concepcin
terica e incluso la regulacin juridica concreta de varios derechos civiles
tradicionalmente consiCerados "derechos-autonoma" o derechos generadores
de obligaciones negativas del Estado. que algunos de los derechos descritos
clsicamente como "civiles y polticos" han adquirido un indudable cariz social.
La prdida del carcter absoluto del derecho de propiedad, sobre la base de
consideraciones sociales, es el ejemplo ms cabal al respecto, aunque no el
nico.
Las actuales tendencias del derecho de daos asignan un lugar central a
la distribucin social de riesgos y beneficios como criterio para definir la
obligacin de reparar. El impetuoso surgimiento de un derecho del consumo
ha transformado sustancialmente los vnculos contractuales cuando tienen
que ver con la relacin consumidores y usuarios. La consideracin tradicional
de la libertad de expresin y prensa ha adquirido dimensiones sociales que
cobran cuerpo al formularse la libertad de informacin como un derecho de todo
miembro de la sociedad que comprende en ciertas circunstancias la obligacin
positiva de producir informacin pblica. La libertad de empresa y de comercio
resultan condicionadas cuando su objeto o desarrollo afecta la salud o el medio
ambiente.
En suma, muchos derechos tradicionalmente incluidos entre los derechos civiles
y poliicos han sido reinterpretados en clave social, de modo que las distinciones
absolutas tambin pierden sentido en estos casos. La jurisprudencia de los
rganos de proteccin internacional de los derectlos humanos, en especial el
Tribunal Europeo de Derechos Humanos, ha establecido la obligacin positiva
de los Estados de remover los obstculos sociales que impiden el acceso a
la jurisdiccin, de tomar medidas apropradas para evitar que las alteraciones
ambientales puedan constituir una violacin del derecho a la vida privada y
familiar, y de llevar a cabo acciones afirmativas para evitar riesgos previsibles y
evitables que puedan afectar el derecho a la vida.
Podria decirse entonces que la adscripcin de un derecho al catlogo de derechos
civiles y polticos o al de derechos econmicos, sociales y culturales tiene un
valor heurstico, ordenador, clasificatorio, pero que una conceptualizacin ms
rigurosa llevara a admitir un continuum de derechos, en el cual el lugar de cada
uno de ellos estara determinado por el peso simblico del componente de
obligaciones positivas o negativas que lo caracterizaran.
En lnea con lo dicho, autores como Van Hoof o Eide10 proponen un
esquema interpretativo que seala los "niveles" de obligaciones estatales que
caracferizarian el complejo de obligaciones que identificara a cada derecho,
independientemente de su adscripcin al conjunto de derechos civiles y polticos
o al de derechos econmicos, sociales y culturales. Segn la propuesta de Van
Hoof, por ejemplo, cabria discernir cuatro "niveles": obligaciones de respetar,
obligaciones de proteger, obligaciones de garantizar y obligaciones de promover
el derecho en cuestin.
Las obligaciones de respetar se definen por el deber del Estado de no injerir,
obstaculizar o impedir el acceso al goce de los bienes que constituyen el objeto
del derecho. Las obligaciones de proteger consisten en impedir que terceros
injieran, obstaculicen o impidan el acceso a esos bienes. Las obligaciones de
garantizar suponen asegurar que el titular del derecho acceda al bien cuando no
puede hacerlo por s mismo. Las obligaciones de prornover se caracterizan por
el deber de desarrollar condiciones para que los titulares del derecho accedan
al bien.

133
DERECHOS HU[4ANOS

Como puedeapreciarse, elesquema de "niveles"deobligacionesesperfectamenie


aplicabie a todo el espectro de derechos. sean estos clasificados como derechos
civiies y polticos, o como derechos econmicos, sociales y culturales. Cabe
reiterar que es incorrecta la concepcin de los derechos econmicos, sociales y
culturales como derechos que establecen exclusivamente obligaciones positivas.
Tanto los derechos civiles y politicos como los econmicos, sociales y culturales
constituyen un complejo de obligaciones positivas y negativas. Las obligaciones
negativas son las que tiene el Estado de abstenerse de realizar cierta actividad:
no impedir la expresin o difusin de ideas, no violar la correspondencia, no
detener arbitrariamente, no impeorr que una persona se afilie a un sindicato, no
intervenir en caso de huelga, no empeorar el estado de salud de la poblacin, no
impedir que una persona acceda a la educacin.
En cuanto a las obligaciones positivas, conviene establecer algunas distinciones,
que nos darn la pauta del iipo de medidas que pueden exigirse" Con cierto
automatismo, se suele vincular directamente ias obiigacicnes positivas del
Estado con la obligacin de disponer de fondos. No cabe duda de que esta es una
de las formas ms caractersticas de ci-imolir con obligaciones de hacer o de dar,
en especial en campos como la salud, la educacin o el acceso a Ia vivienda. Sin
embargo, las obligaciones positivas no se agotan con el solo hecho de disponer
de reservas presupuestarias para ofrecer una prestacin. Las obligaciones de
proveer servicios pueden caracterizarse por el establecimiento de una relacin
directa entre el Estado y el beneficiario de la prestacin. El Estado puede, sin
embargo, asegurar el goce de un derecho a travs de otros medios, en los que
pueden tomar parte activa otros sujetos obligados. Las formas que pueden
adoptar las medidas estatales de cumplimiento de las obligaciones obligaciones
positivas son mltiples: entre otras, la organizacin de un servicio pblico
(por ejemplo, el funcionamiento de tribunales, lo que asegura el derecho a Ia
lurisdiccin; la provisin de cargos de defensor oficial, que asegura el derecho
a defensa en juicio a quienes no pueden pagar un abogado particular; o Ia
organizacin del sistema educativo pblico); la oferta de programas de desarrollo
y capacitacin; el establecimiento de formas escalonadas de cobertura pblico/
privada (por ejemplo, organizando formas privadas de aporte para mantener
obras sociales que cubran el derecho a Ia salud de las personas empleadas y
sus familias, y estableciendo un sistema pblico oe salud que cubra el derecho
de las personas no amparadas por la estructura de empleo); la gestin pblica
de crditos diferenciados (por ejemplo, crditos hipotecarios para vivienda);
la entrega de subsidios; la realizacin de obras pblicas, y el otorgamiento de
beneficios o exenciones de carcter tributario.
209. El Estado frente a la Corte debe observar:
a) Reglas de buena fe en su defensa
b) Proporcionar todos los documentos e informes que solicite la Corte
c) Cumplir con las medidas provisionales que emite la Corte.
d) Cumplir con las sentencias de la Corte cuyo incumplimiento genera
responsabilidad internacional.
217. Excepciones por parte del Estado de Per.-
. Falta de agotamiento de la jurisdiccin interna del Per al tiempo en que la
Comisin lnteramericana de Derechos Humanos admiti a trmite.
. Falta de competencia de la Comisin lnteramericana de Derechos Humanos
y de la Corte lnteramericana de Derechos Humanos para conocer la
denuncia interpuesta por la Fundacin de Ayuda Social de las lglesias
Cristianas (FASIC).

134
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLI ADO

. Falta de reclamacin previa con respecto a la presunta violacin del


artculo 29 de la Convencin con respecto a la Convencin de Viena sobre
Relaciones consulares.
' Falta de reclamacin previa con respecto a la liberacin de los accionantes.
. Falta de personera y legitimidad de Fundacin de Ayuda Social de las
lglesias Cristianas (FASIC) quien present la denuncia.
223. El derecho a la verdad es un derecho autnomo, que aparece frente a graves
violaciones a los derechos humanos; y especficamente, lo encontramos en el
caso Velsquez Rodrguez v. Honduras. Es un dereciro de las vctimas y de la
sociedad y es un deber del Estado, el cual, se encuentra consagrado corno un
deber afirmativo al conllevar la obligacirr de respetar tal derecho y aderns. de
garanlizar su ejercicio, ccnforme al ar-ticulo 1 .1 de ia Ccnvencin Americana.
"Desde el punto de vista del derechc, el derecho a ia verdad constituye el fin
inmediato del proceso penal; es el inters pblico el que reclama Ia determinacin
de la verdad en el juicio, es el medio para alcanzar ei valor rns alto, es decir,
la justicia."
Es as que el actual gobierno tiene la tarea de investigar, procesar y castigar
a los que resulten responsables de las violaciones a los derechos humanos
ocurridas durante el anterior gobierno y, en general, cjurante nuestro pasado.
Sin embargo, su tarea no finaliza ah, sino que deber revelar a !as victimas y a
la sociedad todo lo obtenido producto de sus investigaciones sobre los hechos
y las circunstancias Ce tales violaciones. Es el derecho de las vicfimas (Bari"ios
Altos, El Fronton, La Cantuta. Cayara, entre otros) frenie al Estado de conocer
todo cuanto pueda establecerse sobre ia suerte, paradero y lrechos cje cJichas
violaciones; no se agota con la obtencin de una compensacictn dineraria sino
con el resarcimiento integral que incluye el derecho a la justicia y al conocimiento
de la verdad. Adems, este derecho subsistir mientras haya la incertidumbre
sobre los hechos o las violaciones.
Cuando nos referrmos a vctimas, no slo considerarncs a las personas que
fueron asesinadas, desaparecidas o directamenie afectadas por violaciones a los
derechos humanos; sino, tambin a los familiares de estas personas asesinadas
y desaparecidas, y al Cerecho que tienen ianto e!las como ia sociedad de conocer
el paradero, los responsables y los hechos que produjeron dii.has v;olaciones.
Las violaciones a los derechos humanos no slo a[ectan a las riciimas. presos,
desaparecidos y muerios sino que trascienden a Ia famiiia y a ia sociedad. Es as
que el derecho a la verdad se concibe como un derechc colecti'/o.
230. Las cuatro posturas son:
a) La postura iusnaturalista: Segn la cual ios derechcs humanos se
fundamentan enla razn y por tanto, son anteriores y suDeriores al Estado,
no requieren del Ordenamiento Jurdico para su existencia, las noi-mas
postivas solo los reconocen ntas no los crean.
b) La postura iuspositirrista: Segn la cual los cierechcs humanos se
fundamentan en la norma positiva y por ello solo se puecien recia,^nar en la
medida de que estos sean reconocidos por las norn-las pcsitrvas
c) La postura lristoricista: Segn la cual ios derechos hunlanos se func.ierneiltan
en la evolucin histr'ica de las societJacies, es decir, Ios deechos humanos
obedecen a la evolucin de la civilizacin humana.
d) La postura axiolgica: Segn la cual los derechos Lrrr:anos se fundanrentan
en los valores moi'ales. es decir, los derechos nilniancs scn valores
juridizados.

135
DERECFl0S HUIIANOS

234. Es idneo para proteger el derecho vuinerado. El articulo 46.1 a) de la


Convencin remite "a lcs principios tiel Derecho internacional generalmente
reconocidos". Esos principios no se refieren slo a la existencia formal de tales
recursos, sino tambin a qrle stos sean adecuados r efectivos, como resulta de
las excepciones contempladas en el artculo 46.2. ("Velsquez Rodrguez,26 de
junio de 1987).
Que sean adecuados significa que la funcin de esos recursos, dentro del
sistema del Derecho interno, sea idnea para proteger la situacin juridica
infringida. En todos los ordenamieni.os internos existen mltiples recursos, pero
no todos son aplicables en todas las circunstancias. Si, en un caso especfico,
el recurso no es adecuadc, es obvio que no hay que agotarlo. As lo indica el
principio Ce que la norma est encaminada a producir un efecto y no puede
interpretarse en el sentido de que no produzca ninguno o su resultado sea
manifiestamente absurdo o irrazonable. Por ejemplo, un procedimiento de orden
civil, expresamente mencionado por el Gobierno, como la presuncin de muerte
por desaparecimtento cuya funcin es la de que los herederos puedan disponer
de los bienes del presunto muerto o su cnyuge pueda volver a casarse, no es
adecuado para hallar la persona ni para lograr su liberacin si est detenida
235. Los tres tpos Ce reparaciones sotl:
a) Reponer las cosas al estado anterior
b) Ordenar una indemnizacin
c) Ordenar el otorgamiento de medidas satisfactivas.
La forma en la que una violacin a lcs derechos humanos puede incidir y
afectar la historia personal de la vctima y su entorno presenta un alto nivel de
complejidad, la misma Corte lDH, en su sentencia sobre reparaciones del caso
Aloeboetoe vs. Suriname seai que: Todo acto hunrano es causa de muchas
consecuencias, prximas unas y otras remotas. Un viejo aforismo dice en este
sentido: causa caus@ est causa causati. Pinsese en la imagen de una piedra
que se arroja a un lago y que va produciendo en las aguas circulos concntricos
cada vez ms lejanos y menos perceptibles. As, cada acto humano produce
efectos remoios y lejanos. La Corte iDH, en su iurisprudencia constante, ha
sealado que:
Las reparaciones, como eltrmino lo indica, consisten en las medidas que tienden
a hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometrdas. Su naturaleza y
su monto dependen del dao ocasionado en los planos tanto material como
inmaterial. Esta definicin es coherente con la base legal en la matera, esto es
el artculo 63.1 de la CADH. Ei mismo dispone qLle: Cuando decida que hubo
violacin de un derechc o libertad protegiCos en esta Convencin, la Corte
clisponor gue se {Jaranice a! lesionadct en el goce de su derecho o liberlad
cotculcados. Dispondr asinllsmo, si ello fuera procedente, que se reparen las
(lonsecuencas de la medida o situacion que ha configurado la vulneracin de
esos derechos y el pago de una justa irrdenrnizacin a la parte lesionada.

13b
vill.
DERECHO ADMI N ISTRATIVO

90. No hay plazo para impugnar un acto favorable pues los actos favorables no se
impugnan. El acto por silencio administrativo positivo no causa agravio, por lo
que no es procedente su impugnacin.
572. No se pueden ver las alternativas sobre los rganos colegiados. Pero se
trata de cuerpos que funcionan previa verificacin de qurum, deliberacin y
decisin por mayora o unanrmidad, dependiendo de lo que diga la ley.
669. La Sala admite la demanda pues es competente para conocer resoluciones
que agotan la va administrativa en INDECOPI.
767. La facultad de declarar la nulidad de oficio de un acto administrativo prescribe
al ao desde que el acto qued consentido.
790. El plazo de prescripcin general para determina la sancin es de 5 aos.
791. En el principio de predictibilidad.
792. Mediante los recursos impugnativos: reconsrderacin, apelacin y revisin.
1346. Frente a un acto que supone que viola, afecta, desconoce o lesiona un derecho
o un inters legtimo, procede su contradiccin en la va administrativa en la
forma prevista en esta Ley, para que sea revocado, modificado, anulado o sean
suspendidos sus efectos.
Para que el inters pueda justificar la titularidad del administrado, debe ser
legitimo, personal, actual y probado. El inters puede ser material o moral.
La recepcin o atencin de una contradiccin no puede ser condicionada al
previo cumplimiento del acto respectivo.
1347. El SilencioAdministrativo constituye una ficcin que la ley establece en beneficio
del particular (administrado), complemento indispensable de la obligacin de
resolver" Lo trascendental de esta institucin es el hecho de que, a la falta de
respuesta de la Administracin se le atribuye un significado concreto y as,
se considera estimada (silencio positivo) o desestrmada (silencio negativo),
segn los casos, la solicitud del ciudadano cuando la Administracin incumple
su deber de resolver.
1348. Los recursos administrativos constituyen un mecanismo de defensa de
los derechos de los administrados, permitindoles cuestionar los actos
de la administracin pblica que hubieran sido dictados sin cumplir con las
disposiciones legales o sin efectuar una adecuada apreciacin de los hechos y
fundamentos expuestos por los administrados.

137
IIE RECIlO AD I\,1 1 N Ii;TRATIVO

De acuerdc a io dispuesto por el artculc 207 de la Ley No 27444, el plazo


para interponer los recursos adnrinistrativcs es de 15 das hbiles contados a
partir de! da siguiente de la nriificacin del acto que se desea impugnar. As
misnro, dicho aiculo dispone qLre !as r:riidades debern resolver los recursos
en un plazo no mayor de 30 das habiles crntados desde el da siguiente a la
interposicin dei recurso.
Los recursos administrativos son:
Recurso de reconsideracin.- Ei recurso de reconsideracin tiene por finalidad
que el mismo iuncionario revise ruevamente e! expediente adrninrstrativo a
raz de una nueva prueba o hecho nuevo ir"rvocado por el administrado
Recurso de apelacin.- Mecjiante el recurso de apelacin el administrado
solicita que el funcionario u rgano sr-rperirlr al que resolvi el experJiente, lo
revise nuevamente y emita una resolucrl que revoqJe o anule la resolucin
impugnada, Este recurso se ciirige al nrrsmr: funcionario que enlit; la resolucin
que se impugna. para que lo eleve a su superiorlei'arquicc.
Recurso de revisin.- Proceder de manera excepcional ante una tercera
instancia adrniristrativa do cornpetencia nacional solamente cuando Ias dos
instancias antericres hayan srCo resueltas por autoridacies que no sean de
competencia nacional.
"La normativa seala claranl(-.nte ios supuestcs en los que procede la
interposicin del rec;urso de revision ( ..) Dos oe ellos dependen de Ia
presentacin previa Ce Ln reci;rso de apelacin. El tercero tiene ccnlo premisa
fundamental que ei acto recurrido hava sido emitido por el titular c mxima
autoridad administrativa de la Enlidad. En este seniido, debe concluirse que
para recurrrr al Tribunal ciebe, pre'rianrente, interponerse el correspondiente
recurso de apelacion ante la Entidad, salvc que haya sido la ltima insiancia
de la Entidad la que Irubiera Lronunciadc la decisin impugnada" (Reso!ucin
No'181/2007.TC-SU).
1 425. P roceso corrtencioso adm inistrativo- Com petencia
Competencia territorial: Es comDetent* para conocer el proceso contencioso
administrativo en prirnera rnstancia. a eleccin del demandante, el Juez en
lo contencioso adminisirativo del lugar Cel Comicilio del demandado o del
lugar donde se produjo la actiacin materia de la demanda o el silencio
administrativo.
Competencia funcional: Son competntes para conocer el proceso
contencioso administrativo el Juez Especializado y la Sala Especializada en
io Contencioso Administrativc, en prirne r y segundo grado, respectivarnente.
Cuando el objeto de la demanda verse sohre actuaciones del Banco Central
de Reserva del Pertr, Superir-rtenrlencia del Mercado de Vaiores, de la
Superiniendencia o'e Bciuc;a, S':g,rts y Adn.iinisiradcras Prirradas de FonCos
de Pensiones y de ia Supei-inlendenr-:ia 'Jacional de Salu,l, es cotnpetente, en
primera instancra. la Sala Especializ;;ria en lo Conlencioso Administrativo de
la Ccrte Superioi'rese.ectiva En esie c;t:o la Sala Ci','il Ce la Corte Suprema
resuelve en apelar:in y la Sala Constiiucional y Sociai en casacir't, si fuiera
el caso. Es competenre para ronocer ia solicitud de rneciida cautelar la Sala
Especializada en lo Contenr;iosc AcJnrinrstratvo <Je la Ccrte Superior.
En los lugares cloncie no exista juez o Sala Especiaiizada en lo Contencioso
Administratlvo, es cornpetentr: ei .Jez en lo Civil o el JLrez llixto en su caso, o
la Saia Civii corresocndiente.

138
BANCO DE PREGUNTAS DESARROTLADO

1563. Son principios del procedimiento administratrvo: legaiidad. debdo procedimiento,


imparcialidad, informalismo, eficacia, conducta procedimental, celeridad,
participacin, simplicidad, uniformidad, verdad material, impuiso de oficio,
razonabilidad, predictibilidad. presr-rncin de veracidad, privilegio de controles
posteriores,
1564. La pregunta se repite en la nmero 1570.
El artculo 1 de la Ley N' 27444, seala que son actos administratlvos, las
declaraciones de las entldades que, en el marcc de las norras cle derecho
pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos scbre los intereses,
obligaciones o derechos de los administrados dentro de una siluacin concreta.
El acto administrativo es el resulLado jurdico de un prcceso de exteriorizacrn
intelectual que es emanado de cualquiera de los rganos de las entidades,
para concretar en un supuesto esrecifico la potestarj conferida por la ley. Al
constituir el acto adnrinistrativo, una ipica manifestacirr del pocler pbhco,
conlleva fuerza vinculante por imperio del derecho (IVORN URBINA, Juar
Carlos Comentar;os a la ley del procedimiento administrativo general. P. 119.).
No son actos adnrinistrativos. los actos de administracin interna de ias
entidades destinadas a organizar o hacer firncionar sus prr:pias aciividaCes
o servicios, los cuales sern regulados por cada entidad; asi como los
comportamientos o actividades materiales de cada entidad. En tal sentido, r.lo
sern actos administrativos aquellos que se agotan en el nrbrio interno de la
propia administracin, por lo que no sern susceptbles de ser irnpugnados en
la va destinada exclusivamente a Ia impugnacin de los actos administrativos
(Resolucin Ministerial No 1510-2003-lN-1701 ).

139
IX.
PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO

13. Es requisito para la procedencia de la demanda el agotamiento de la va


administrativa. Se tramita como proceso urgente nicamente las siguientes
pretensiones: 1. El cese de cualquier actuacin material que no se sustente en
acto administrativo. 2. El cumplimiento por la administracin de una determinada
actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de
acto administrativo firme. 3. Las relativas a materia previsional en cuanto se
refieran al contenido esencial del derecho a la pensin. Se tramitan conforme
al procedimiento especial las pretensiones no previstas en los supuestos
anteriores.
86. Segn la Ley N' 27584, el plazo es de tres meses contados desde el da
siguiente de conocido el acto materia impugnacin o de su notificacin, lo que
ocurra primero.
88. Segn el artculo 24 inciso 1 de la Ley N' 27584 se establece que la accin
dirigida al cese de cualquier actuacin material que no se susfente en acto
administrativo se tramita como Proceso Urgente.
Astambin el artculo 17 establece los plazos en el inciso 5 "Cuando se pretenda
impugnar actuaciones materiales que no se sustenten en actos administrativos
el plazo ser de tres meses a contar desde el da siguiente en que se tom
conocimiento de las referidas actuaciones".
89. Como seala el artculo 17 dela citada Ley, modificado por el Decreto legislativo
N' 1067, la demanda, cuando se produzca silencio administrativo negativo,
deber ser interpuesta observando lo establcido en el artculo 188.5 de la Ley
N' 27444, es declr, el silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de
plazos ni trminos para su impugnacin.
90. Segn el inciso 4 del artculo 17 de la Ley N" 27584: "Cuando se trate de
silencio administrativo positivo por transcurso del plazo previsto en la Ley del
Procedimiento Administrativo General o por normas especiales, el plazo para el
tercero legitimado ser de tres meses".
91. Eljuez incorpora la nueva pretensin, que es la materializacin de una actuacin
nula, pues el pronunciamiento ya habia sido emitido por silencio administrativo
negativo.
92. La nueva pretensin puede ser incorporada si est vinculada con la demanda
original y no se ha expedido sentencia, el juez concede un nuevo plazo para
contestar de tres das (Art. 16 Ley N" 27584).

741
PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATiVO

762. El Ministerio Pbiico interviene como Dictaminador. Excepcionalmente como


paile cuando se trata de intereses difusos.
763. No suspende los efectos del acto impugnado.
764. Es la misma respuesta para la pregunta 1428.
Se tramita corno proceso urgente nicamente las siguientes pretensiones (Art.
26 del D. S. N" 013-2008-JUS):
1. El cese de cualquier actuacin material que no se sustente en acto
administrativo.
2. El cumplimiento por la administracin de una determinada actuacin a
la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto
administrativo firme.
3. Las relatvas a materia previsional en cuanto se refieran al contenido
esencial del derecho a la pensin.
Para conceder la tutela urgente se requiere que del nrrito de la demanda y sus
recaudos, se aclvierta que concurrentemente existe:
a) lnteres tutelattle cierto y manifiesto.
b) NecesiCad impostergable de tutela. y
c) Que sea la nica via eficaz para la tutela del derecho invocado.
765. El Ministerio Pblico.
1321. La carga de la prueba corresponde a quien alega un hecho. LaAdnrinistracin
puede probar solo cuando est en mejor posicin para probar un hecho,
especialmente en procedimientos sancionadores o los que tengan que ver con
el ejercicio de su funcin.
1339. La contpetencia territorial en los procesos contencioso administrativos se
determina por el domicilio del demandado o por el lugar donde se produjo el
ecto.
1364. La intervencin del Ministerio Pblico es como dictaminadory, excepcionalmente,
oomo parte cuando se trata de intereses difusos.
1571. La ley que reguia el proceso contencioso administrativo (Decreto Supremo
N" 013-2008-Jt-.lS) en el artculo 2. seala que ese proceso se rige por los
siguientes principios: 1. Principio de integracin.- Los jueces no deben dejar
de resolver el conflicto de intereses o la inqertidumbre con relevancia jurdica
por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos debern aplicar los principios
del derecho adninistrativo. 2. Principio de igualdad procesal.- Las partes
en el proceso contencioso administrativo debern ser tratadas con igualdad,
independientemente de su condicin de entidad pblica o administrado.
3. Principio de favorecimiento del proceso.- El Juez no podr rechazar
lirninai'nrente la derrianda en aquellos casos en los que por falta de precisin
del marco iegal exista inceriidumbre respecto de! agotamiento de la va previa.
Asimismo, en caso de que el Juez tenEa cualquier cltra duda razonable sobre
la procedencia o no de la demanda, deber preferir darle trmrte a la misma.
4. Principio de suplencia de oficio.- El Juez deber suplir las deficiencias
formales en Ias que incurran las partes. sin perjuicio de disponer la subsanacin
de las misnlas en un plazo razonable en los casos en que no sea posible la
suplencia de oficio.

142
x.
DERECHO COMERCIAL

340. Los ttulos valores se rigen por el principio de formalidad, en ese sentido, slo
en la medida en que un documento rene las formalidades que la ley exige,
ste ser calificado como tal. Cabe precisar que la Ley de la materia, de manera
especfica indica a su vez si una formalidad es o no esencial. pues en caso faltare
una de las primeras, simplemente el documento no tendr eficacia cambiaria, lo
que s sucedera en caso se omitiera una forrnalidad no esencial, por lo mismo
que la norma prev una presuncin a fin de que el documento subsista como
ttulo valor.
La pregunta plantea un supuesto, y precisamente ante esa situacin, es correcto
afirmar que la fecha de vencimiento no es una formalidad esencial, pues en caso
de no haberse indicado, se debe presumir que es un ttulo valor con vencimiento
a la vista. Base legal, artculo 121o, literal 5) de la Ley de Ttulos Valores, Ley No
27287.
Debe tenerse en cuenta que las letras de cambio a la vista, vencen cuando se
presenta ante el deudor para el pago. Y salvo pacto expreso, el tenedor (acreedor)
del ttulo valor tiene hasta un ao para presentarlo al deudor (aceptante) para el
pago.
582. Nuestra legislacin cambiaria regula, entre otras, una clasificacin de los
ttulos valores, segn su forma de circulacin. En ese sentido, un primer grupo
se denominan ttulos a la orden y un segundo grupo se denominan ttulos
nominativos. Los primeros de ellos circulan por el endoso, en cambio los
segundos a travs de la cesin de derechos.. El ejemplo de los primeros son
la letra de cambio o el pagar, en tanto que.el ejemplo de los ltimos son las
acciones, los papeles comerciales, etc.
La diferencia principal radica en que el endoso genera autonoma cambiaria
a favor del adquiriente del ttulo valor, lo que no sucede cuando se transfiere
un ttulo valor a travs de la cesin de derechos, pues en este ltimo caso, el
deudor puede oponer al nuevo acreedor, las mismas defensas personales que
se pudieran derivar de la relacin causal. Ejemplo. Si un accionista transfiri sus
acciones, la sociedad puede exigirle al nuevo accionista el pago de la cancelacin
del aporte que estuviera pendiente, si ste exigiera a su vez el pago de utilidades.
923. El artculo51o de la Ley de Ttulos Valores prev que si un ttulo valor contiene
una obligacin dineraria, los intereses que se generarn de manera automtica
son los de carcter legal. Sin embargo, es posible que las partes puedan pactar
la tasa respectiva del inters compensatorio y moratorio, ello siempre que no se
exceda la tasa fijada por el Banco Central de Reserva (a menos que se trate de
una entidad financiera).

143
DERECHO COI\4ERCIAL

Es posible tambin pactarse el reajuste de los intereses. Lo cual debe estar


contenido en el ttulo.
1399. El artculo 146o de la Ley de Ttulos Valores refiere que en la letra de cambio
no procede acordar intereses para el perodo anterior al de su vencimiento.
Slo a falta de pago y a partir del da siguiente a su vencimiento, generar los
intereses compensatorios y moratorios que se hubieren acordado conforme al
Artculo 51 o, en su defecto, el inters legal, hasta el da de su pago.
1431 . Conforme a lo dispuesto por el artculo 2070 de la Ley de Ttulos Valores, el
plazo que tiene el tenedor de un cheque, para presentar a cobro es de 30 das
naturales. Sin embargo, vencido dicho plazo, cabe la posibilidad de que el
girador del cheque revoque la orden contenida en el mencionado ttulo valor,
cuestin esta que dar lugar a que el acreedor proceda a ejercitar la accin
cambiaria que corresponda. Cabe precisar que el citado plazo se computa
desde la emisin del cheque, a menos que se trate de un cheque diferido, en
cuyo caso, el plazo antes indicado se contabiliza desde el momento indicado
en el ttulo como fecha de inicio.

"144
xt.
DERECHO LABORAT Y
PROCESAL LABORAL

8. No obstante que la regla es la contratacin laboral a tiempo indeterminado,


existen contratos sujetos a modalidad, los cuales se celebran cuando as lo
exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la
obra que se ha de ejecutar. La excepcin la constituye los contratos de trabajo
intermitente o de temporada que por su naturaleza puedan ser permanentes.
Son contratos de naturaleza temporal: (Art. 57, 58 y 59 del TUO de la LPCL)
a) El contrato por inrcio o lanzamiento de una nueva actividad.
b) El contrato por necesidades del mercado.
c) El contrato por reconversin empresarial.
Son contratos de naturaleza accidental: (Art. 60, 61 y 62 del TUO de la LPCL)
a) El contrato ocasional.
b) El contrato de suplencia.
c) El contrato de emergencia.
Son contratos de obra o servicio: (Art. 63 al 71 del TUO de la LPCL)
a) El contrato especfico.
b) El contrato intermitente.
c) El contrato de temporada.
66. En el caso de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no
puede ser mayor de ocho horas diarias y debe considerar una jornada semanal
razonable, atendiendo a las especficas condicipnes laborales de Ios trabajadores
mineros que se caracterizan por un despliegue mayor de fuerza fsica, esto es,
doce horas durante 4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un
contexto de alto riesgo para su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m.,
de alimentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con el
consiguiente deterioro de la esperanza de vida.
Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de activdades laborales, no
pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por
semana, ya sea que se trate de un perodo de tres semanas, o de un perodo
ms corto.
85. No puede dar por concluida la relacin laboral, unilateral, salvo que el servidor
renuncie o se le inicie un proceso administrativo disciplinario y como consecuencia
de ello se le encuentre responsable, procediendo al despido.
Sera de aplicacin el principio de primaca de Ia realidad, por el cual la realidad
de la relacin contractual debe de imponerse a la forma en la que supuestamente

145
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

se desenvuelve. En ese sentido la Ley N" 24041 dispuso que los servidores
pblicos contratados para labores de naturaleza permanente que tengan ms
de un ao ininterrumpido de servicios no pueden ser cesados ni destituidos sino
por las reglas del Decreto Legislativo 276.
86. Segn la Ley N' 27584, el plazo es de tres meses contados desde el da
siguiente de conocido el acto materia impugnacin o de su notificacin, lo que
ocurra primero.
88. Segn el artculo 24 inciso '1 de la Ley N" 27584 se establece que la accin
dirigida al cese de cualquier actuacin material que na se sustenle en acto
administrativo se tramita como Proceso Urgente.
As tambin el artculo 17 establece los plazos en el inciso 5 "Cuando se pretenda
impugnar aciuaciones materiales que no se sustenten en actos administrativos
el plazo ser de tres meses a contar desde el da siguiente en que se tom
ccnocimiento de las referidas actuaciones".
89. Como seala el artculo 17 dela citada Ley, modificado por el Decreto legislativo
N" '1067, la demanda, cuando se produzca silencio administrativo negativo,
deber ser interpuesta observando lo establecido en el articulo 188.5 de la Ley
N" 27444, es decir, el silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de
plazos ni trminos para su impugnacin.
't 10, 1503. As, segn el articulo '1
0 del Decreto Legislativo No 713, Ley de Consolidacin
de Descansos Remunerados de los Trabajadores Sujetos al Rgimen Laboral
de la Actividad Privada, el trabajador tiene derecho a trenta dias calendarios de
descanso vacacional por cada ao completo de servicios y en la medida que
cumpla lo siguiente: Contar con un ao continuo de labor, y haber cumplido un
determinado nmero cje das efectivos de labor durante dicho ao (si labora 6
das a la semana tener cuanto menos 260 das de labora efectiva; y si labora 5
das a la semana tener cuanto menos 210 dias de labor efectiva).
En los casos en que el plan de trabajo se desarrolle en slo cuatro o tres das
a la semana o sufra paralizaciones temporales autorizadas por la Autoridad
Administrativa de Trabajo, los trabajadores tendrn derecho al goce vacacional,
siempre que sus faltas injustificadas no excedan de diez en dicho perodo.
l)navez que el trabajadortenga derecho a vacaciones, tiene un ao a partir de
esa fecha para que el empleador le d el referido descanso efectivo. En caso
pase dicho ao y no goce de descanso efectivo, tendr derecho a percibir lo
siguiente conceptos:
- Una remuneracin por el trabaio realizado.
- Una remuneracin por el derecho al descanso vacacional adquirido y no
gozado.
- Una indemnizacin, equivalente a una remuneracin, por no haber disfrutado
del descanso la misma que no est sujeta a pago o retencin de
ninguna aportacin, contribucin o tributo. Esta indemnizacin no alcanza
a los gerentes o representantes de la empresa que tengan la posibilidad
de decidir la oportunidad del goce del descanso vacacional, y que hayan
decidido no hacer uso de ste.
120. El tema de la Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS) se encuentra
regulado actualmente por el T.U.O. del Decreto Legislativo No 650, aprobado
mediante el Decreto Supremo N" 001-97-TR del 01 de marzo de 1997, y su
Reglamento plasmado en el Decreto Supremo No 004-97-TR del 15 de abril de
'1
997; nos presenta un sistema de depsitos semestrales.

146
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

La CTS tiene la calidad de beneficio social de previsin de las contingencias que


origina el cese en el trabajo y de promocin del trabajador y su familia.
La CTS se devenga desde el primer mes de iniciado el vnculo laboral; cumplido
este requisito, toda fraccin se computa por treintavos trsta se deposita
semestralmente en la institucin bancaria y/o financiera elegida por el trabajador.
Efectuado el depsito queda cumplida y pagada la obligacin, sin perjuicio de
los reintegros que deban efectuarse en caso de depsito insuficiente o que
resultare diminuto.
Asimismo, la CTS que se devengue al cese del trabajador por perodo menor
a un (1)semestre le ser pagada directamente por el empleador, dentro de
las 48 horas de producido el cese y con efecto cancelatorio. La remuneracin
computable ser la vigente a la fecha del cese.
La CTS est inafecta a los tributos y aportaciones de ley, esto es: lmpuesto a
la Renta de Quinta Categora. Seguro Social de Salud, Seguro Complementario
de Trabajo de Riesgo, Sistema Nacional de Pensiones y Sistema Privado de
Pensiones.
Jornada mnima de trabajo: Se encuentran comprendidos en el beneficio de la
CTS, los trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la aciividad privada
que cumplan, cuando menos en promedio, una jornada mnima diaria de 4 horas.
Se considera cumplido el requisito de 4 horas diarias, en los casos en que la
jornada semanal del trabajador dividida entre 6 o 5 das, segn corresponda,
resulte en promedio no menor de 4 horas diarias. Si la jornada semanal es
inferior a 5 das se considerar cumplido el requisito, cuando el trabajador labore
20 horas a la semana, como mnimo.
Remuneracin computable: Se considera remuneracin computable para
el clculo de la CTS, a la remuneracin bsica y todas las cantidades que
regularmente perciba el trabajador, en dinero o en especie, como contraprestacin
de su labor, cualquiera sea la denominacin que se les d, siempre que sean
de su libre disposicin. Se incluye en este concepto el valor de Ia alimentacin
principal cuando es proporcionada en drnero o en especie por el enrpieador.
Trabajadores excludos de la CTS: No tienen derecho al beneficio de la
CTS, los trabajadores que perciben 30% o ms del importe de las tarifas que
paga el pblico por los servicios. No se considera tarifa las remuneraciones de
naturaleza imprecisa tales como la comisin y el destajo.
149. La norma laboral no es retroactiva, en tal sentdo no es aplicable la Ley N" 27735
antes de su vigencia para efectos de considerar el promedio semestral de horas
extras.
150. NO procede considerar como remuneracin computable de la CTS la bonificacin
extraordinaria prevista en el artculo 3 de la Ley N" 29351 .

151 . El incremento del 3% si es computable para la CTS.


152. Dentro del primer semestre de cada ao a partir de 1991 y con carcter
cancelatorio. El empleador est facultado de realizar depsitos con efecto
cancelatorio dentro del segundo semestre del ao, adicionalmente a la que de
manera obligatorio debe realizar en el primer semestre. La CTS ser actualizada
con la remuneracin vigente a la fecha de cada depsito.
153. Procede demandar el pago de horas extras por el exceso de 48 horas semanales
a razn del 25% las dos primeras horas y 35% a partir de la tercera hora. Si

1.47
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

trabaja en horario nocturno entre las 10:00 P.M. y 6:00 AM la sobre tasa de horas
extras se aplica sobre la base de la remuneracin mnima vital incrementada en
un 35%.
154. S/. '1,250.
155. Es la bonificacin que se entrega nicamente al trabajador de construccin civil
adicional a su jornal bsico, y se abona por da trabajado, est conformada
por varias bonificaciones tales como: desgaste de ropa, de herramientas, por
alimentacin, por falta de agua potable y por especializacin para el operario. Se
abona de la siguiente manera:
Operario: 32oA adicional del Jornal Bsico
Oficial: 30% adicional del Jornal Bsico
Pen: 30% adicional del Jornal Bsico
Asimismo los operarios especializados en soldaduras de alta precisin o trabajos
de montaje electromagnticos percibirn una Bonificacin Extraordinaria
Especializada equivalente al 7o/o de su jornal bsico, quiere decir que los
operarios especializados recibirn por concepto de Bonificacin Unificada de
Construccin el 37% de la remuneracin bsica.
157. Los Principios que inspiran la nueva Ley Procesal del Trabajo son lnmediacin,
concentracin, celeridad y veracidad.
158. Para responder a esta interrogante nuestra base sern los acuerdos alcanzados
en el Pleno Jurisdiccional Nacional -NLPT-2013, ya que si slo nos remitimos
a la norma, es decir, el artculo 2.2 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo No
29497 el Procesos Abreviado Laboral debe contener una sola pretensin
principal (reposicin), y cuando se advierte adems de la pretensin principal un
petitorio implicito (en este caso la desnaturalizacin del contrato laboral), el juez
debe advertir esta situacin al momento de la calificacin de la demanda y sta
deber ser declarada improcedente.
Sin embargo, segn el Pleno Jurisdiccional Nacional - NLPT-2013 (Tema 1):
"En virtud al principio tuitivo a los que se contrae /os procesos laborales y los que
est obligado a observar el juzgador, encontrndonos ante un petitorio implicito,
debi ser objeto de pronunciamiento por eljuez, tanto ms cuando se aprecia que
se ha garantizado el derecho de defensa de la demandada, pues la empleadora
en su escrito de contestacin cuestiona la pretensin implcita, siendo tratada
en ta Audiencia nica y en consideracin adems a que en esta clase de
procesos prevalece las actuaciones orales'obre las escritas, correspondiendo
pronunciarse en la sentenc.ia por la pretensin implcita". (Segunda ponencia-
APROBADO POR MAYORIA)
El pedido o petitorio implcito est considerado por la doctrina como una hiptesis
de flexibilizacin del principio de congruencia.
Por lo antes expuesto, se arriba a la conclusin que al configurarse el petitorio
implcito (desnaturalizacin de los contratos de trabajo), corresponde emitir
pronunciamiento respecto a ste y determinar si efectivamente se produjo la
desnaturalizacin expuesta y como consecuencia de ello, si antes del cese del
actor exista una contrato a plazo indeterminado, su cese slo poda darse por
causa justa, relacionada a su conducta o capacidad, conforme a lo preceptuado
por el artculo 22" del D. S. N'003-97-TR que aprueba TUO de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Legislativo N' 728.

148
EANCO }E FR:GUNIAS J::ARRCiLADO

1 59.

CONTRATO DE TRABAJO LOCACION DE SERVICIOS

Es el acuerdo de voluntades po!'el cuai se Por el ccnt'ato de locacin de servicios el


regula la prestacin personal de servicios locador se obliqa, sin estar subordinado
que efecta una persona natural denomi- al (:trrnrtente. a presiarle sus servicios por
nada trabajador, bajo subordinacin o cjer- cierto tiempo c para un traoajo determina-
pendencia, en benefico de otra persona. dc, a cambio de una retribucin.
natural o jurdica, denominada empleador, Esta re lacin se encentra regrrlada en el
a cambio de una remuneracton Co,.1igo Civil. arts. i7640 y siguientes, se-
En toda prestacin personal de servicios naiando que pueden ser materia de este
remunerados y subordinados, se presLlme tipo oe corrtrato toda clase de servicios
la existencia de un contrato de trabajo a nlalcrales e intelcctutles.
plazo indeterminado (Art. 40 de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral
(LPCL)

Elementos: Elementos esenciales


a. Prestacin personal del servicio: En a. Prestacin personal del servicio.- EI
el sentido que los servicios, para ser de locador debe prestar personalmente el
naturaleza laboral deben ser prestados en servicio. pudiendo sin embargo valerse
forma personal y directa slo por el traba- bajo su propia direccin y responsabiildad.
jador como persona natural (Art. 5o de la de auxiliares y sustitutos si la coiaboracin
LPCL). de rtros est permitida por el contrato o
b. Remuneracin: La prestacin de servi- pcr los usos y nc es incornpatible con la
cios debe ser remunerada. (At1. 6". LPCL). naturaleza de la prestacin (Art. 1766" del
Cdigo Civil)
c. Subordinacin: Este es el elemento
distintivo por excelencia. que nos permi- b. Retribucin.- El comitente queda obli-
te distinguir entre un contrato de trabajo y gado al pago de una retribucin al iocador
uno de locacin de servicios. Como sea- por los servicios que ste le preste. De
acuerdo a lo consignado en el Cdigo Ci-
la De Ferrari ... la idea de la subordina-
cin que crea el contrato de trabajo pasvil, de no haberse establecido sta y no
a ser para todos los autores el elemento poder determinarse segn las tarifas pro-
fesionales o los usos. ser fijada en rela-
esencial e irreductible de la relacin con-
cin a la calidacl, entidad y dems circuns-
tractual... (De Ferrari, Derecho del Tra-
bajo, Volumen l, Ediciones De Palma, tancias de los servicios prestados.
Buenos Aires, Argentina, 1976). (Art. 9" c. Presfacin de Servicios autnomos.-
de la LPCL) Segn l Cdigo Civil el locador se obli-
ga, sin estar subcrdinado al comitente, a
prestarle sus seruicios.... La prestacin
de servicios que efecta el locador es
independiente, autnoma, ya que no se
encuentra bajo la direccin del comitente;
ste podr obviamente indrcarle cul es
el resultado que espera obtener y fijar las
instrucciones, pero no podr dirigir la pres-
tacin de servicios que efecte el locador,
vale decir no podr interferir en su labor.
Es aqu donde reside la principal diferen-
cia entre este tipo de contratos y el con-
trato de trabajo, vale decir en el elemento
subordinacin .

149
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

Tipos de Contrato de Trabajo y Forma-


lidades:
La relacin laboral puede plasmarse ya sea
en un contrato de trabajo a plazo indeter-
minado -que puede celebrarse en forma
verbal o escrita- o en un contrato sujeto a
modalidad -que necesaramente debe ser
suscrito por escrito-, en cuyo caso nueve
son las modalidades contempladas en la
Ley de Productividad y Compettividad La-
boral, TUO del Dec. Leg. No 728.

Beneficios derivados: Beneficios derivados


En la medida que estn presentes los tres Con la suscripcin del contrato de loca-
elementos reseados, la relacin existen- cin de servicios se genera para el loca-
te ser de carcter laboral y los trabajado- dor el derecho al pago de una retrrbucin.
res tendrn derecho al pago de la remu- Adicionalmente, tambin tendr derecho
neracin correspondiente. a cualquier otro beneficio que pudiera es-
Adicionalmente y siempre que cumplan tipularse en el contrato. Por lo dems, al
con determinados requisitos especficos, no comprender este tipo de contratos una
tambin tendrn derecho al pago de una relacin laboral, no genera derecho a be-
serie de beneficios tales como Vacacio- neficios sociales.
nes, Gratificaciones Legales, Compensa-
cin por Tiempo de Servicios, Utilidades,
entre otros-

160. Conforme a los sealado por el artculo 43 del Decreto Supremo N' 001-97-TR,
en caso de impugnacin de un despido nulo por cualquiera de las causales
previstas expresamente por la Ley, la compensacin por tiempo de servicios y
sus intereses podr ser entregada al trabajador en la oportunidad y montos que
el Juzgado de Trabajo respectivo ordene, en calidad de asignacin provisional y
hasta cubrir el 100% del depsito e intereses.
El reglamento establecer la forma de reintegro del depsito en caso se declare
fundada la demanda y se produzca la reposicin del trabajador.
Que procede la reposicin por las causales taxativamente sealadas en el
ariculo 29 del Decreto Supremo N'003-97-TR.
161. No seala los supuestos, pero si comete falta grave laboral se le puede despedir
por motivo de conducta de acuerdo a los supuestos sealados por el artculo 25
del Decreto Supremo N'003-97-TR.
Asimismo, el artculo'1 7 del Reglamento del Decreto Supremo N" 001-97-TR.,
establece que si el trabajador es despedido por comisin de falta grave que haya
originado perjuicio econmico al empleador, de acuerdo al Artculo 51 de la Ley,
ste deber consignar en el depositario elegido por el trabajador el monto de la
compensacin por tiempo de servicios que an mantenga en su poder, antes
de iniciar la accin de daos y perjuicios, salvo que el empleador se hubiera
constituido en depositario del beneficio.
162. Lanorma.
163. Conforme lo dispone el artculo 23 de la Ley 29497, que al demandante le
corresponde acreditar la prestacin personal de servicios.

150
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

164. Conformeloestableceel artculo 47 delaLey29497, Concluidosiosalegatos,el


juez, en forma inmediata o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, hace
conocer a las partes el fallo de su sentencia. A su vez, seala da y hora, dentro
de los cinco (5) das hbiles siguientes, para la notificacin de Ia sentencia.
Excepcionalmente, por la complejidad del caso, puede diferir el fallo de su
sentencia dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores, lo cual informa en el
acto citando a las partes para que comparezcan al juzgado para la notificacin
de la sentencia.
165. Las caractersticas del contrato de trabajo, son las siguientes:
- Subordinacin.-
El trabajador acata las instrucciones del enrpleador durante la vigencia del
contrato, no pudiendo disponer libremente de su tiempo.
La subordinacin es considerada por los laboralistas como la caracterstica
principal del contrato y donde interviene un empleador y un trabajador.
- Dependencia.-
Existe un vnculo entre empleador y empleado que determina que la
economa de este ltimo se encuentre sujeta al ejercioo de los derechos y
cumplimiento de obligaciones bilaterales. La subordinacin y dependencia
son caractersticas importantes para que exista proteccin de la ley.
- Exclusividad.-
El trabajado en forma exclusiva prestar su fuerza de trabajo en favor
del empleador, no debiendo mantener relacin laboral alguna con otro
empleador.
- Onerosidad.-
La relacin laboral tiene como objeto para el empleado el cumplimiento de
una obligacin y para el empleador, la remuneracin.
166. El artculo 72o del Decreto Supremo N." 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo
728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece los requisitos
formales de validez de los contratos modales. Asi determina que: "Los
contratos de trabajo (modales) debern constarpor escrito y por triplicado,
debiendo consignarse en forma expresa su duracin, y las causas objetivas
determinantes de la contratacin, as conro las dems condiciones de la
relacin laboral."
Asimismo el segundo prrafo del artculo 7.4o del citado Decreto Supremo
establece que: "En los casos que corresponda. podr celebrarse en forma
sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajc distintas modalidades
en el centro de trabajo, en funcin de las necesidades empresariaies y siempre
que en conjunto no superen la duracin mxima de cinco (5) aos."
171. El demandado puede proponer cuestiones probatorias, en caso se encuentre
disconforme con la actuacin de la declaracin testimonial. conforme a lo
sealado en el artculo 21 de la Ley 29497 .

172. Conforme lo establece el artculo 8.2 de la Ley 29497, los sindicatrs actan
en defensa de sus dirigentes y afiliados sin necesidad de poder especial de
representacin; sin embargo, en la demanda o contestacin debe identificarse
individualmente a cada uno de los afiliados con sus respectivas pretensiones.
En este caso, el empleador debe poner en conocimiento de los trabajadores la
demanda interpuesta. La inobservancia de este deber no afecta la prosecucin
del proceso.

L51
DERECHO tAtsORAL Y PRCCESAL LABORAL

La repi-esentacin ciel sindicato nc natrilta ai cobro de los derechos economcos


que pudiese reconilc-.rse a a'cr de los afriiacios.
173. En caso simiiar', el tema el Tribrrrral Cclnstitucional se ha pronunciado de la
sigi.rrente manera en la Sentencia EXP. N." 01933-2007-PAITC: Por consiguiente,
este Colegiadc, considera que es perfectamente aplicable al caso bajo anlisis lo
dispr"resto en el a-iculo 77" del D S N.o 003-97--fR (Texto Unico Ordenado de
la Ley de Prodrrctiviilad y Cornpetitividad Laboral), que seaia:"Los conlrcfos de
irabajo su/efos a rnodaliclacl se cositierarn como de dtracitt irtdeterminada:
a) Si-e1-lraBCladq-p.tifuua-Lalntatdo--dcopseS.deiajecha de vencimiento del
p!Az.p__espj!e!19-r: qe.sp={1s- Ce-!q-s*g;o-oga5-1a-c-tadas. sl eslas exceden del
tlAfCJlJA-x!fi e-p9fu! dp . .I ( s u b r 'l,aclo a ; re gado )
.

Siendo posible afirrnar', por lo exprresio en los findarnetttos anteriores, la existencia


de qna relacirr laboral de dr.lracin :ndeterminada, cualquer decisin del
empleador de dar por crncluida ia reiacrn lrboral, slo poda sustentarse en una
causa iusta viircuiaiia a la capacidad o {ionoucta del trabajador. establecida por ley
y riebidan-rerrte con-ipchacia. Por ic ianto, cn ei oresente caso, al haberse impedido
el ingresc.r del traiaiador al centro de iabores se entiende que la emplazada dio
por terminada la i"elacir', lab<tral de manera unilateral y sin exorestn de causa,
por lrr que efecLivarienle vulnero ics derechos constitucionales del demandanie.
174. E-l principio de innediaiezr, coro corricnido del derecho al Cebido proceso,
constituire iri-. lirite :la:ctio,zt: sancronadcra o podei clisciplinario del empleador
y se susienta en el pr"ti-rctoi': de segurtdad iurdica. En 'iftud de este principio
debe haber siempre rn pla,ro :nr',eCiat v razonable entre ei momento en que
el empleador conocc o aorriir,r';iei-!l i: eristencia de la falta cometida por algn
trabajador y ei moment'; '.)rl q.,r.-i se irrcia el pr"ccedimrento y' se le impone la
sacin de despitic.
En caso de que no t.ledie un r:lazo inmediato y razonable entre el momento
de! conocimiento cle la cornision clc ia faita gi-ave y el inicio del procedimiento
de despido y la irnocsrcir-'n de ia:,ancin. es decir, cuando exista un perodo
prolongado e irraonabie, en vitiud del principio de inmediatez (segn la
sentencia recacla et.i el Ex? i." C1799-2002-AAiTC), se entender que el
emi-1leacli. a) ha condonado u olvirlado la falta grave, y b) ha tomado la decisin
tcita de mentener vigente ilr :ciacin laborai.
En tal sentido I'ic puede ser oespedido vlidarnente por no haberse cumplido
con el prlncipio oe inmediate:. el ctlal supone que el trabajador tiene qLe ser
<jespedido tan pronto sea conocida la faltao realizado sus descar"gos frente a
los hechos imputarlos por rrarle del trabajador.
175. No procecie ei clespido por aprooracin e bienes del empleador, en tanto la
obligacin del pa;o de subsidios le cot-ilpete a EsSalud
192. No procede en lanf o ei perido cie pi'ireba f ue sL,perado, este es de tres mese a
cuyo trmino el ti-abaj;rcioi'perr're,ia general sr-lo cueie ser despeclido por causa
justa de Cespido
195. La renuneracin, es uLr pl:Jo r,e iilri"ei cisp,;sicin dei trabaja'Jor v que se origina
como consect.iencia,,jt la;rre:i.i:in rletl servicicl, se irrcluye en este concepto
las sumas de dilir:ir. er;tre1;adar pt:r el emoieador al trabajador en calidad de
desaluno, aimuerzo o refric;ei'io que io sustituya o cena.
236. La nc posibilida,J cIe ejrrcer ei derechc e clefensa del trabaiador eri un
pi'or;edintiento iirterr,.o de tiespi.Jc, rcr ejer-i'rnio no permiirsele presentar su carta
de descargos fri:titr-: a li i,lli;'; ,:i:p;i.,'i-I.

152
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

262. Para el Tribunal Constitucional, el despido fraudulento se comete cuando se


fabrican pruebas para despedir al trabajador, cuando se le imputan hechos
falsos o inexistentes, cuando se le coaccionada para renunciar, cuando se le
imputan hechos no tipificados por la norma como causal de despido.
263. Respecto de la sentencia emitida bajo los parmetros de la Ley N'29497, le
corresponde a la justicia laboral resolver conflictos jurdicos que se originen con
ocasin de la prestacin de servicios de carcter personal, de naturaleza laboral,
formativa, cooperativa o administrativa, estando excluidas las prestaciones de
carcter civil, salvo que la demanda se sustente en el encubrimiento de una
relacin de trabajo.
266. Es importante sealar que si el trabajador no sale de vacaciones dentro del
ao siguiente de haber adquirido el derecho tiene derecho a una indemnizacin
por derecho vacacional adquirido y no gozado equivalente a una remuneracin,
salvo el caso de los gerentes o representantes de la empresa que hayan decidido
no hacer uso del descanso vacacional.
267. En esta audiencia se actan las pruebas y se deducen las cuestiones probatorias.

268. En el I Pleno Jurisdiccional Supremo del2012" se determin que es competencia


de los Juzgados de Trabajo la indemnizacin por daos y perjuicios dervados
de enfermedad profesional.
270. En el Proceso Abreviado Laboral, regulado en la Ley N' 29497, slo hay
una audiencia donde se invita a las partes a conciliar y se actan los medios
probatorios de no llegarse a un acuerdo.
272. Segn la Ley 29497, la consignacin de una obfigacin exigible no requiere
que el deudor efecte previamente su ofrecimiento de pago. ni que solicite
autorizacin al juez para hacerlo.
276. En el Pleno Jurisdiccional Supremo del 2012. se determin que procede
demandarse cuando es pretensin nica como proceso abreviado.
290. Las reglas estn establecidas en el artculo B de la Ley N" 29497. y son las
siguientes:
- Los menores de edad pueden comparecer sin necesrcjad de representante
legal. En el caso de que un menor de catorce (14) aos comparezca al
proceso sin representante legal, el juez pone la demanda en conocimiento
del Ministerio Pblico para que acte gegn sus atribuciones. La falta de
comparecencia del Ministerio Pblico n0 interfere en el avance del proceso.
- Los sindicatos pueden comparecer al proceso laboral en causa propia, en
defensa de los derechos colectivos y en defensa de sus drrigentes y afifiados.
- Los sindicatos actan en defensa de sus dirrgentes y afiliados sin necesidad
de poder especial de representacin: sin embargo, en la clemanda o
contestacirr debe rdentrficarse individualmente a cada uno de los afiliados
con sus respectrvas pi'etenslones. En este c:so, el empieador debe poner en
conociniento de los trabajadores la denanda interpuesta. La inobservancia
de este deber no afecta la prosecucin del proceso.
[-a representacin del sinciicato no habilita al ccbro de los derechos econmicos
que pudiese reconocerse a favor de los afiliadr:s.
292. Es preciso ndicar que, en el proceso abreviado no procede demandar la
reposicn y tambin la indemnizacin por daos y perjuicios.

153
DERECHO TABORAL Y PROCESAL I-ABORAL

307. En la Nueva Ley procesal laboral:


- La conciliacin administrativa es facultativa para el trabajador y obligatoria
para elempleador. Se encuentra a cargo del Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo, el cual proporciona ks medios tcnicos y profesionales para
hacerla factiLle.
- El Estado, por intermedio de los Ministerios de Justicia y de Trabajo y
Promocin del Empleo, fomenta el uso de mecanismos alternativos de
solucin de conflictos. Para tal fin, irnpiernenta io necesaro para la promocin
de la conc!liacin extrajudicial administrativa y el arbitraje.
- Las controversas jurdicas en tnateria laboral pueden ser sometidas a
ar"bitraje, slempre y ctrandc el ccnvenio arbitrai se insede a la conclusin de
la relacin laboral y, adicionalmente, la remuneracin rrensual percibida sea,
o haya sidc. sr-iperior a las setenta (7tl) Unidades de Referencia Procesal
(uRP).
- En los procesos laborales e! EstaCo puecie ser condenado al pago de costos.
- Los expedientes que pcr cualquier razn reingresen a los rgatros
jurisdiccionaies tienen preerencia en su tramitacin.
334, 307. No hay las alternativas.
344. Por el despido incausado, se le despide al trabajador sin ninguna causa o motivo,
dando por finalizado su contrato de esta manera irregular.
354. En la Ley 29497, en el caso de menores de edad pueden ccmparecer sin
necesidad de representante legal. En el caso que cornparezca un menor de 14
aos sin represerrtante legal, el juez pone en conocimiento del Ministerio Pblico
la demanda.
355. Las utilidades se pagan cuando a empresa genere rentas de tercera categora
y tenga ms de 20 trabajaCotes.
373. Desde que se gerrer el derecho v sienrpre y cuando no haya prescrito el derecho
para cobrar las mismas.
387. En el proceso laboral regido por la Ley 26636. el patrocinii: es obligatorio, y su
pago est cubierto con las costas del proceso.
388. Denti'o de las categorias de los trabajadores de construccin civil tenemos a:
- Los Operario.

- El Pen.
390. Conforme lo establece la Ley N' 26636 Ley Procesal de Trabajo, an vigente
en el Distrito Judlcial de LJcayaii. establece que un Juez de Paz Letrado es
competente para conocer soi:re pagos cie beneficros sociales de hasta 10
Unidades de reerencla procesal
401. Nadie puede ganar en el turno ncche entre las 10:00 P M. y 6:00 All de la
remuneracir mnirna vital inc:'ernentade en u:r 35%.
?- de la Ley N' 29497,los juzgados especiali-
406. Conforme l, establece el ai"tc-:uio
zados de trabajo conocen <ie los siguieutes procesos:
1. En proceso orCinario laboral. iodas las pretensiones relativas a la proteccin
de derechos iCividuales, pluiales o i:olectivos, originadas con ocasin
de la prestacin oersonal de servicios de naturaleza Iaboral, formativa o

154
tsANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

cooperativista, referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos


o posteriores a la prestacin efectiva de los servicios.
Se consideran incluidas en dicha competencia. sin ser exclusivas, las
pretensiones relacionadas a los siguientes:
a) El nacimiento. desarrollo y extincin de la prestacin personal de servicios;
as como a Ios correspondientes actos jurdicos.
b) La responsabilidad por dao patrimonial o extrapatrimonial, incurrida
por cualquiera de las partes involucradas en la prestacin personal de
servicios, o terceros en cuyo favor se presia o prest el servicio.
c) Los actos de discriminacin en el acceso. ejecucin y extincin de ia
relacin laboral.
d) El cese de los actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de
acoso moral y hostigamiento sexual. conforme a la ley de la materia.
e) Las enfermedades profesionales y los accidentes de trabajo.
f) La impugnacrn de los reglamentos internos de trabajo"
g) Los conflictos vinculados a una organizacin sindical y entre organiza-
ciones sindicales, inc[ida su disolucin.
h) El cumplimiento de obligaciones generadas o contraidas con ocasin de
la prestacin personal de servicios exigibles a institutos, fondos, cajas u
otros.
i) El cumplimientc de las prestaciones de salud y pensiones de invalidez,
a favor de los asegurados o los beneficiarios, exigibles al empleador, a
las entidades prestadoras de salud o a las aseguradoras.
j) El Sistema Privado de Pensiones.
k) La nulidad de cosa luzgada fraudulenta laboral; y
l) Aquellas materias que, a criterio del juez, en funcin de su especial
naturaleza, deban ser ventiladas en el proceso ordinario laboral.
Conoce las pretensicnes referrdas al cumplimiento de obligaciones de
dar superiores a cincuenta (50) UniCades de Fieferencia Procesal (URP).
2. En proceso abreviado laboral, de la reposicin cuando sta se plantea como
pretensin principal nica.
3. En proceso abreviadc laboral, Ias pretensiones relativas a la vulneracin de
la libertad sindical.
4. En proceso contencioso administrativo conforme a la ley de la materia,
las pretensiones originadas en las prestaciones de servicios de carcter
personal, de naiuraleza laboral, adminidirativa o de seguriclad social, de
derecho pbiico; as comc las impugnaciones contra actuaciones de la
autoridad administrativa de trabajo.
5. Los procesos con ttulo ejecutivo cuando la cuanta supere las cincuenta
(50) Unidades de Referencia Procesal (URP).
410. El artculo 54 de la Nuera Ley Procesal Del Trabajo, A pedido de parte, todo
juez puede dictar medida cautelar, antes de iniciado un proceso o dentro de
esie, destinacla a garantizar Ia eficacia Ce la pretensin principal. Las rnedidas
cautelares se dictan sin conocinriento Ce la contraparte.
Cumplidos los requisitos, el juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar,
cuiciando que sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin
principal.
En consecuencia. son procedentes adems de las medidas cautelares
reguladas en este captulo cualquier otra contemplada en la norma procesal cvil

155
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecucin forzada. temporal sobre
el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genrica no prevista en las
norrnas procesales.
428. La remuneraciin de los trabajadores del hogar, en cualquiera de sus
modalidades. Se determina por acuerdo libre de las partes.
436. En los procesos laborales por concepto de aportes previsionales retenidos a los
trabajadores afiliados a la AFP, para la ejecucin de los adeudos contenidos
en la hoja de liquidacin de cobranza, se puede contradecir indicando que la
deuda esta cancelada, lo que se acreditar con la copia de la planilla de pagos
de aportes pi"evisionales debidamente cancelada.
445. En los procesos judiciales de cobro de aportes previsionales al Sistema Privado
de Pensiones el ejercicio de los mecanismos por parte de las AFP conducentes
a obtene" del empleador la recuperacin de los apodes adeudados rnediante la
cobranza directa de los mismos constituye un Proceso de ejecucin.
457. S es posible extender de manera unilateral las jornadas menores a ocho horas
diarias o cuarenta y ocho horas a la semana, siempre y cuando se abone la
parte prcporcional a la jornada de trabajo incrementada.
458. Los trabajadores que laboran en su da de descanso sin sustituirlo por otro da
en la misma semana, tendrn derecho al pago de la retribucin correspondiente
a la labor efectuada Ms una sobretasa del 100%.
459. Goce de por lo menos 7 das de descanso.
460. Las gratificaciones, la compensacin por tiempo de servicios y las vacaciones.
461 . Fuerr sind ica I .

462. 50% en funcin de las remuneraciones percibidas en el ejercicio de las utilidades


que se reparte y el otro 50% en funcin de los das laborados efectivamente en
dicho ejercicio.
463. Regmenes especiales"
464. Fundamentos del proceso laboral.
476. Pueden ser econmicas o no.
478. Abreviados laborales.
479. Todas las previstas en el Cdigo Procesal iiv|.
489. Gastos en el abogado.
495. La Competencia por territorio, conforme lo dispone el artculo 6 de la Ley 29497,
se nge por:
- A eleccin del demandante es competente el juez del lugar del domicilio
principal del demandado o el del ltimo lugar donde se prestaron ios
servicios.
- Si la demanda est dirigida contra quien prest los servicios. slo es
conrpetente el juez dei domiciiio de ste.
- En la impugnacin de laudos arbitrales derivados de una negociacin
colectiva es competente Ia sala laboral ciel lugar donde se expidi el laudo.
- La conrpetencia por razn de territorio slo puede ser prorrogada cuando
resulra a favor del prestador de servicios.

156
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

502. Conforme lo seala el artculo 1 de la Ley 29497,|os juzgados depaz letrados


laborales son competentes:
1. En proceso abreviado laboral, las pretensiones referidas al cumplimiento de
obligaciones de dar no superiores a cincuenta (50) Unidades de Referencia
Procesal (URP)originadas con ocasin de la prestacin personal de servicios
de naturaleza laboral, formativa o cooperativista, referidas a aspectos
sustancrales o conexos, incluso previos o posteriores a la prestacin efectiva
de los servicios.
2. Los procesos con ttulo ejecutivo cuando Ia cuantia no supere las cincuenta
(50) Unidades de Referencia Procesal (URP); salvo tratndose de la cobranza
de aportes previsionales del Sistema Privado de Pensiones retenidos por el
empleador, en cuyo caso son competentes con prescindencia de la cuantia.
3. Los asuntos no contenciosos, sin importar la cuanta.
503. El proceso de accin popular en materia laboral se tramita ante la Corte Superior
de Justicia.
508. Conforme lo ha determinado el ai-tculo 9 inciso 2 de la Ley 29497, Cuando
se afecten los derechos cle Iibertad sindical, negociacin colectiva, huelga, a la
seguridad y salud en el trabajo y, en general, cuando se afecte un derecho que
corresponda a un grupo o categora de prestadores de servlcios, pueden ser
demandantes el sindicato, los representantes de los trabajadores, o cualquier
trabajador o prestador de servicios del mbito.
513. Al demandar la Liquidacin de Derechos individuales, Debe incluirse la indicacin
del monto total del petitorio, as como de cada uno de los extremos que integran
la demanda.
527. Los montos de jubilacin Pensin mnrma y mxima que puede recibir el titular,
en el rgimen 19990, es mnima S/.415 pensin mxima S/.857.36.
553. 15 aos para labores agrcolas no industriales, 16 aos para labores industriales,
comerciales o mineras, 17 aos para labores de pesca industrial. Para el caso
de las derns modalidades de trabajo la edad mnima es de 14 aos.
559. Debe realizarse con 30 das de anticipacin.

560. Se aplica el mismo perodo de prueba que en el caso de los contratados a plazo
indeterminado que por regla general es de tres meses, ampliable por escrito a
6 meses en caso de trabajadores de confianza o que requieran un periodo de
adaptacin y un ao en el caso del personalide direccin.
561. Contrato ocasional.
567. Suspende el contrato de trabajo, por el tiempo que dure la misma.
568. Se le debe enviar notarialmente.
569. El integro de lo que recibe el trabajador en dinero o en especie, siempre que sea
ccomo consecuencia de la prestacin del servicio y sea de su libre disposicin.
570. Es el que ejecuta habitual o temporalmente, en fornra continua o discontinua,
por cuanta de uno o ms empleadores, en el domicilio del trabajador o en el
lugar designado por este, sin supervisin nmediata o directa del empleador.
609. Principio de continuidad.
610. El contrato de trabajo en relacin con otros contratos de naturaleza civil o
mercantil.

157
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

61 1. Suspensin perfecta de la relacin laboral.


612. Es causal de despido por capacidad.
613. Una indemnizacin por despido arbitrario.
614. lntermediacin laboral.
698. 30 das de ocurrido el hecho del despido.
698. Despido arbitrario.
712. Despidos arbitrarios o injustificados.
713. La causa determinante de la contratacin.
714. Prirner mes de servicios.
715. En las remuneraciones y el tiempo de servicios efectivamente prestado.
727. No acompae en la contestacin las planillas y las boletas de pago que se le
hayan solicitado, no haya registrado en planillas ni otorgado boletas de pago al
trabajador que acredite su relacin laboral.
729, repetida, . Ver aftculo 1 de Ley N' 29497.
732. El traslado de la demanda, la admisin de un tercero con inters, una medida
cautelar. la sentencia en los procesos diferentes al ordinario, abreviado y de
impugnacin de laudos arbitrales econmicos. Estas resoluciones se notifican
mediante cdula.
757. Repetida Ver artculo 8 de la Ley N" 29497.
759. Es competente el Juez del domicilio principal del demandando o del ltimo
domicilio donde presto servicios el trabajador.
760. Las declaraciones sobre los documentos.
820. Trabajos en subsuelo, en las labores que supongan la manipulacin de pesos
excesivos o sustancias txicas y en las actividades en las que su seguridad o las
de otras personas est bajo su responsabilidad.
959. El artculo 23 de la Ley 29497, dispone:
23.1 La carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran
su pretensin, o a quien los contradice.alegando nuevos hechos, sujetos a
las siguientes reglas especiales de distribucin de la carga probatoria, sin
perjuicio de que por ley se dispongan otras adicionales.
23.2 Acredilada la prestacin personal de servicros, se presume la existencia
de vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario.
23.3 CuanCo corresponda, si el demandante invoca la calidad de trabajador o
ex trabajador, tiene la carga de la prueba de:
a) La existencia de la fuente normativa de los derechos alegados de
origen distinto al constitucional o legal.
b) El motivo de nulidad invocado y el acto de hostilidad padecido.
c) La existencia del dao alegado.
23.4 De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado que sea
sealado como empleador la carga de la prueba de:
a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de
sus obligaciones contractuales, su extincin o inexigibilidad.

L58
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

b) La existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo alegado.


c) El estado del vnculo laboral y la causa del despido.
23.5 En aquellos casos en que de la demanda y de la prueba actuada
aparezcan indicios que permitan presumir la existencia del hecho lesivo
alegado, el juez debe darlo por cierto, salvo que el demandado haya
aportado elementos suficientes para demostrar que existe justificacin
ob.etiva y razonable de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad.
Los indicios pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que
sucedieron los hechos materia de la controversia y los antecedentes de
la conducta de ambas partes.
1005. Repetida NO estn consignados los supuestos revisarel artculo 23 de la Ley
N" 29497.
1145. Que el trabajo no perturbe la asistencia regulara la escuela, que el certificado
mdico acredite la capacidad fsica, mental y emocional del adolescente para
realizar labores, que ningn adolescente sea admitrdo al trabajo sin la debida
motivacin.
1285. Cuando se requiere de etapa probatoria a fin de determinar si el despido es
arbitrario o no.
1290. El despido es fraudulento o incausado.
1315. Estar cancelada la deuda, nulidad FORMAL O FALSEDAD DE LA LIQUIDA-
CIN DECOBRANZA, O INEXISTENCIA DEL ViNCULO LABORAL CON EL
AFILIADO DURANTE LOS MESES EN QUE SE HABRiAN DEVENGADO LOS
APORTES MATERIA DE COBRANZA.
1318. Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia.
1325. Puede demandar la reposicin en Ia via del amparo si slo cobro sus beneficios
sociales.
1327. Que la interposicin del amparo no suspende la ejecucin del amparo salvo
que cuente con una medida cautelar a su favor la empresa que interpuso la
accin de amparo.
1332. No se seala las opciones pero los caracteres del contrato de trabajo es que es
sinalagmtico, conmutativo, de ejecucin continuada.
1333. Por la subordinacin jurdica el empleador puede reglamentar las labores,
fiscalizar su cumplimiento y sancionar en cabo de incumplimiento dentro de los
lmites de razonabilidad y tiendo en cuenta las necesidades empresariales.
1335. No estn las alternativas, pero sino una de las partes no asiste a las reuniones
de trato directo o manifiesta su disconformidad con la continuacin de las
mismas fracasa esta etapa de negociacin colectiva.
1341 . Supone la suspensin colectiva del trabajo acordada mayoritariamente
y realizada en forma pacfica y voluntaria por todos los trabajadores, con
abandono del centro de trabajo.
1342. Es ilegal esta huelga.
1343. Se aplica la norma ms favorable al trabajador. Laley Z.
1344. El mandato del comit sindical:
- El mandato del Comit consiste en determinar si una situacin concreta
desde el punto de vista legislativo o de la prctica se ajusta a los principios

'1,59
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

de libertad sindical y de negociacin colectiva derivados de los convenios


sobre estas materias.
- En el marco de su mandato. corresponde al Comit examinar en qu
medida puede verse afectado el ejercicio de los derechos sindicales en los
casos de alegatos de atentados contra las libertades civiles.
- El mandato del Comit no est relacionado con la Declaracin de la OIT de
1998 - la que prev sus propias normas de seguimiento
-, sino que, ms
bien se deriva directamente de los objetivos y propsitos establecidos en
la Constitucin de la OIT
1349. Falta de informacin y la insuficiente o errnea inforrnacin.

1351 . Clausula obligacional.


1359. No procede demandar indemnizacin por despido arbitrario, por cuanto no
super el perodo de prueba.
1362. Se convirti en indeterminado el contrato de trabajo.
1365. El artculo 81 del Decreto Ley 19990 precisa que slo se abonarn las pensiones
devengadas correspondientes a un perodo no mayor de doce meses anteriores
a la presentacin de la solicitud del beneficiario. Dicha norma legal ha generado
como lnea jurisprudencial que este Tribunal precise de modo uniforme que su
aplicacin responde a la demora en solicitar el reconocimiento del derecho
en sede administrativa, al configurarse una negligencia del asegurado (STC
05392-2009-PA/TC, STC 00984-2009-PA/TC, STC 05626-2009-PA/TC, STC
00272-2009-PA|TC, STC 02080-2009-PA/TC, STC 03581-2008-PA/TC, STC
3851-201 0-PAiTC y STC 2746-2011 -PAITC).
1432. No tienen derecho a demandar la reposicin frente a un despido incausado
o fraudulento, si desde que inciaron su relacin laboral en la empresa
demandada ocuparon dichos puestos.
1437. Slo son irrenunciables los derechos reconocidos en la Constitucin y la Ley.
1438. Proceso ordinaro laboral.
1439. La tercerizacin global, supone que un tercero se haga cargo de una parte
integral del proceso productivo de la empresa contratante (principal), esta
empresa contratista debe tener autonoma tcnica, financiera o material y su
personal debe estar bajo su exclusiva subqrdinacin, adems debe asumir los
riesgos de su actividad de tercerizacin.
1443. Est pendiente de reglamentacin el Decreto Legislativo N" 677, en tal sentido
no est regulado.
1444. En la Suspensin del contrato de trabajo, existen dos clases de suspensin
de la relacin laboral, perfecta e imperfecta, en el primer caso no se presta
servicios y no se paga remuneracin; en el segundo caso no se presta servicios
y se paga retuneracin.
1445. En la renuncia voluntaria del trabajador, el pre aviso es de 30 das para informar
la renuncia, se puede solicitar exoneracin de este plazo, si el empleador no
dice nada dentro de los tres das de la solicitud de exoneracin se da por
aprobada.
1446. Es una forma valida de dar por finalizado el contrato de trabajo.

1.60
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

1453. El artculo 3 del Ttulo Preliminar de la Ley N' 29497 , establece los fundamentos
del nuevo procesal laboral e indica:
En todo proceso laboral los jueces deben evitar que la desigualdad entre las
partes afecte el desarrollo o resultado del proceso, para cuyo efecto procuran
alcanzil la igualdad real de las partes, privilegian el fondo sobre la forma,
interpretan los requisitos y presupuestos procesales en sentido favorable a la
continuidad del proceso, observan el debido proceso, la tutela jurisdiccional y
el principio de razonabilidad. En particular, acentan estos deberes frente a la
madre gestante, el menor de edad y la persona con discapacidad.
Los jueces laborales tienen un rol protagnico en el desarrollo e impulso
del proceso. lmpiden y sancionan la inconducta contraria a los deberes de
veracidad, probidad, lealtad y buena fe de las partes, sus representantes, sus
abogados y terceros.
El proceso laboral es gratuito para el prestador de servicios, en todas las
instancias, cuando el monto total de las pretensiones reclanladas no supere
las setenta (70) Unidades de Referencia Procesal (URP).
1461. Contrato de trabajo por necesidades del mercado.
1462. Admitir a trmite la demanda.
1463. Suspender la audiencia de juzgamiento.
1465. Se deben ofrecer por las partes nicamente en la demanda y contestacin.
Excepcionalmente pueden ser ofrecidos hasta el momento de actuacin
probatoria, siempre y cuando estn referidos a hechos nuevos o hubiesen sino
conocidos u obtenidos con posterioridad.
1466. El trabajador tiene derecho a una indemnizacin equivalente al 100% por
el derecho al descanso adquirido y no gozado, independientemente de la
remuneracin recibida por el da trabajado.
1474. El monto de la remuneracin de los trabajadores del hogar en cualquiera de
sus modalidades ser la sealada por acuerdo libre de las partes.
El empleador se encuentra en la obligacin de proporcionar alimentacin
y/o alojamiento al trabajador del hogar, adecuados al nivel econmico del
empleador. Tales conceptos no sern considerados como parte integrante de
la remuneracin.
1477. fienen derecho a percibir esta asignacin tbs trabajadores que tengan a su
cargo uno o ms hijos menores de 18 aos. En el caso de que el hijo al
cumplir la mayora de edad se encuentre efectuando estudios superiores o
universitarios, este beneficio se extender hasta que termine dichos estudios,
hasta un mximo de 6 aos posteriores al cumplimiento de dicha mayora de
edad.
1487 . El artculo 7 de la Ley N' 29497 , dispone que en caso de incompetencia:
7.1 El demandado puede cuestionar la competencia del juez por razn de la
materia, cuanta, grado y territorio mediante excepcin. Sin perjuicio de
ello el juez, en cualquier estado y grado del proceso, declara, de oficio,
la nulidad de lo actuado y la remisin al rgano jurisdiccional competente
si determina su incompetencia por razn de materia, cuanta, grado,
funcin o territorio no prorrogado.
7.2 Tratndose del cuestionamiento de la competencia del juez por razn
de territorio, el demandado puede optar, excluyentemente, por oponer

761
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

la incompetencia como excepcin o como contienda. La competencia de


los jueces de paz letrados slo se cuestiona mediante excepcin.
7.3 La contienda de competencia entre jueces de trabajo y entre stos y
otros juzgados de distinta especialidad del mismo distrito juCicial la
dirime la sala laboral de la corte superior correspondiente. Tratndose de
juzgados de diferentes distritos judiciales. la dirime la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
1490. Respecto de las modalidades formativas de trabajo, existen las siguientes
modalidades de aprendizaje:
- Con predominio de la empresa.- El aprendiz realiza el proceso formativo
mayoritariamente en la empresa, con espacios definidos y programados de
aprendizaje en el Centro de Formacin Profesional.
- Con predominio del Centro de Formacin Profesional: Prcticas Pre-
profesionales.- La persona en formacin durante su condlcin de
estudiante, aplica sus conocimientos, habilidades y aptitudes mediante el
desempeo en una situacin real de trabajo.
1503, repetida. No hay alternativas.
1504. Principio del lndubio pro operario en caso de duda insalvable sobre el
sentido de la norma, Principio de irrenunciabilidad de derechos establecidos
en la Constitucin y la Ley, y el Principio de lgualdad de Oportunidades sin
Discriminacin.
1506. Los das de trabajo efectivo en un ao calendario.
1507. Dividiendo la remuneracin entre treinta o quince, segn la oportunidad de
pago.

1508. Segn:
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General
de la Repblica: Ley 27785 (9'Disposicin Final)
"servidoro Funcionario Pblico.- Es para los efectos de esfa Ley, todo aquel
que independientemente del rgimen laboral en que se encuentra, mantiene
vnculo laboral, contractual o relacin de cualquier naturaleza con alguna de
las entidades, y que en virtud de ello eierce funciones en fales entidades".

Cdigo Penal (Artculo 425) :


"Son funcionarios o servidores pblicos:1. Los que estn comprendidos en la
carrera administrativa. 2. Los que desempean cargos polticos o de confianza,
incluso si emanan de eleccin popular. 3. Todo aquel que, independientemente
del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual
de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado, incluidas las
empresas del Estado o sociedades de economa mixta comprendidas en la
actividad empresarial del Estado, y que en virfud de ello eierce funciones
en dichas entidades u organismos. 4. Los administradores y depositarios
de caudales embargados o depositados por autoridad competente, aunque
peenezcan a paculares. 5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional. 6. Los desrgnados, elegidos o proclamados, por autoridad
competente, para desempear actividades o funciones en nombre o al servicio
del Estado o sus entdades. 7. Los dems indicados por la Constitucin Poltica
y la ley.

762
BANCO DE PREGU{TAS DESARROLLADO

Ley Marco del Empleo Pblico Ley 28175 (Artculo 4)


"El personal del empleo publico se c/aslfica de la siguienle fitane rc:
1. Funcionario pblico.-
a) Deeleccinpopulardirecta.(Presidente,Vicepresidenlesycorrgreslslas)
b) De nombramiento y remocin rertrtiadas. (Defenscr del Peru, Cantralcr
General, M agi strad cs T. C)
c) De libre nontbramiento y remocin.
(Ministros de Estado, GabernaCores. Prefectosl
2. Empleado de confianza
3. Servidor pblico
a) Directivo superior
b) Ejecutivo
c) Especialista
d) De apoyo
Rgimen Especial de Contratacin de Servicios Administrativos: (C.A.S)
Decreto Legislativo 1057 (Artculo 3)
"... no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa..."
Reglamento del Rgimen Especial de Contratacin de Servicios Adminis-
trativos: (C.A.S)
D.S: 075-2008-PCM (Art. 1 y 4" DCF)
" ... No est sujeto a /as dlsposlciones del Decreto Legislativo No 276..."
1514. Las normas que regulan este beneficio son el Decreto Legislativo N'892
(11.11.96) -el cual derog varios artcr-los del D.Leg N'677- y su reglamento,
aprobado por el Decreto Supremo N' 09-98-TR (06.08 98).
Tienen derecho a participar de las utilidades de Ia enrpresa, medianle la
distribucin por parte de sta de un porcentaje de la renta anual antes
de impuestos, los trabajadores de empresas que desarrollen actividades
generadoras de rentas de tercera categora y que adems se encuentren
sujetas al rgimen laboral de la actividad privada.
El porcentaje de las utilidades que debe repartir la empresa depende del tipo
de actividades que sta desarrolle. Los porcentajes son los siguientes:
- Empresas pesqueras.... ....:................. 1)ok
- Empresas de telecomunicaciones .... 10%
- Empresas industriales .. 10%
- Empresas mineras ........ 8o/o
- Empresas de comercio, al por mayor y al por
menor, y restaurantes.................. ...... 8Yo
- Empresas que realizan otras actividades............... 5%
Si un empresa realiza ms de una actividad econmica, de las enumeradas
anteriormente, slo se tomar en cuenta la actividad principal; es decir, aqulla
que haya generado mayores ingresos en el ejercicio.
1639. Segn el artculo 23 de la Ley N" 29497:
La carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su
pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las

1.63
DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL

siguientes reglas especiales de distribucin de la carga probatoria, sin perjuicio


de que por ley se dispongan otras adicionales.
Acreditada la prestacin personal de servicios, se presume la existencia de
vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario.
Cuando corresponda, si el demandante invoca la calidad de trabajador o ex
trabajador, tiene la carga de la prueba de:
a) La existencia de la fuente normativa de los derechos alegados de origen
distinto al constitucional o legal.
b) El motivo de nulidad invocado y el acto de hostilidad padecido.
c) La existencia del dao alegado.
Cuando corresponda, de modo paralelo, incumbe al demandado que sea
sealado como empleador la carga de la prueba de:
a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus
obligaciones contractuales, su extincin o inexigibilidad.
b) La existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo alegado.
c) El estado del vinculo laboral y la causa del despido.
En aquellos casos en que de la demanda y de la prueba actuada aparezcan
indicios que permitan presumir la existencia del hecho lesivo alegado, el juez
debe darlo por cierto, salvo que el demandado haya aportado elementos
suficientes para demostrar que existe justificacin objetiva y razonable de las
medidas adoptadas y de su proporcionalidad.
Los indicios pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que sucedieron
los hechos materia de la controversia y los antecedentes de la conducta de
ambas partes.

164
xil.
DERECHO AMBIENTAL

716. La ONG PER VERDE de acuerdo a los criterios establecido en el Primer


Pleno Casatorio Civil (Caso Yanacocha), s tendra legitimidad activa en
defensa de los intereses drfusos, como lo sera en este caso, la proteccin
del medio ambiente. Al efecto adems no remitimos al artculo 82o del Cdigo
Procesal Civil, que otorga la mencionada legitimidad activa a instituciones sin
fines de lucro que segn Ley y a criterio del Juez Ie corresponda.
Con lo precedentemente clescrito se declarar'a irrfundada la excepcin de falta
de legitimidad activa de ia denlandante.
En relacin a la excepcin de representacin defectuosa de ia demandante,
tambin se tendra que declararse infundada, toda vez que la demanda fue
firmada por la representante legal de la mencionada ONG.
Por ltimo, en relacin a la excepcin de conclusin anticipada del proceso
por transaccin, tambin la decisin Cebera ser que se declare infundada
dicho medio de defensa. Ello debido a que Ia mencionada transaccin ha sido
celebrado con cada uno de los integrantes de la comunidad, por los daos que
cada uno sufri como consecuencia de la contaminacin. Lo que nc le sera
oponible a la ONG antes descrita.
Distinto sera el caso aqul en que cada comunero, a pesar a haber suscrito
una transaccin extrajudicial con la minera, inicie un proceso de indemnizacin
por daos, supuesto en el cual si prosperara la excepcin de conclusin de
proceso por transaccin; como en efecto se estableci con carcter de criterio
vinculante en el Primer Pleno Casatorio.
1025. El OSINFOR es un Organismo Pblico Eiecutor adscrito a la Presidencia
del Consejo de Ministros, encargada de supervisar y fiscalizar los titulos
habilitantes, otorgados para el aprovechamiento de los recursos foi'estales,
fauna silvestre y los servicios ambientales.
1040. Art. No 2- num. 8- NCPP-
En la comisin de los delitos previstos en los artculos 307-A (Delito de Minera
llegal), 307-B (FormasAgravadas), 307-C(Delito de Financiamiento de la Minera
llegal), 307-D(Delito de obstaculizacin de la fiscalizacin administrativa) y
307-E (Trfico ilcito de insumos qumicos y maquinarias destinados a minera
ilegal) del Cdigo Penal, cuando e/ agenfe suspenda sus actividades ilcitas
de modo voluntario, definitivo e indubitable, comunicando este hecho al
Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental mediante instrumento de
fecha cierta. Si la accin penal hubiera sido ya promovida, se aplican, en lo
pertinente, las mismas reglas establecidas en el presente artculo"

165
DERECHO AI\4BIENTAL

1072. Llamado tarnbin "principio de internalizacin de costos". De acuerdo con


este Principio, los costes de ia contaminacin han de imputarse al agente
contaminante, entendido por ta! la persona fsica o jurdica, sometida a derecho
privado o pblico, que directa o indirectamente deteriora el medio ambiente o
crea las condiciones para que se produzca dicho deterioro, que debe sufragar
tanto las medidas de prevencin de la contaminacin cofito los costes de la
reparacin de los daos eventualmente causados por la misma, sin recibir, en
principio, ningn tipo de ayuda financiera compensatoria.
1073. A partir de la autoria y participacin dentro de ia estructura del profesor Jackobs,
)/a que nos habla de dos clases de delitos: lnstitucionales y Organizacionales.
1075. El ente rector de la poiitica ambiental es el tulinisterio del Ambiente (MINAM)
como ttular y obligado directc en la formulacin de la Poltica Ambiental.
1226. Prueba Documental, siguiendo los parmetros establecidos en el artculo 184
del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
1227. El lnforme tcnico legal fundamentado, el mismo que es requerido en el
marco de la investigacin penal de los delitos tipificados en los Captulos I

(Delitos de Contaminacin) y ll (Delitos contra los Recursos Naturales) del


Ttulo Xlll del Libro Segundo del Cdigo Penal, conforme a lo establecido en el
artculo 4 del Decreto Supremo N 009-2013-MlNAM, contendr como mnimo,
lo siguiente:
- Antecedentes de los hechos denunciados
- Base legal aplicable al caso analizado
- Competencia de la autoridad administrativa ambiental.
- ldentificacin de las obligaciones ambientales de los administrados
involucrados en la investigacin penal, que se encuentra en contenidas
en leyes, reglamentos o instrumentos de gestin ambiental y que resulten
aplicables a los hechos descritos por el Ministerio Pblico.
- lnformacin sobre las acciones de fiscalizacin ambiental realizadas y/o
reportes presentados por los administrados involucrados en la investigacin
penal, de ser el caso.
- Conclusiones
1241. Se formaliza por el delito de obstruccin de procedimiento en forma agravada,
previsto en el artculo 310-B concordante con los incisos,4, toda vez que
el cocodrilo de Tumbes ( cocodrylus accutus) es una especie legalmente
Protegida, por la CITES y la Legislacin Ncional.
1298. Los delitos tipificados en elTtulo Xlll del Cdigo, del Libro ll del Cdigo Penal,
(DelitosAmbientales) tienen como requisito de procedibilidad la emisin de un
lnforme Tcnico Fundamentado (lTF) de la autoridad ambiental competente.
Para determinar en qu etapa del proceso penal se solicita el informe a la
autoridad ambiental competente, debemos tener en cuenta que el Cdigo
Procesal Penal establece que:
- El fiscal inicia los actos de investigacin cuando tiene conocimiento de la
sospecha de la comisin de un hecho que reviste los caracteres de delito.
- El fiscal puede, bajo su direccin, requerir la intervencin de la Policia
o realizar por s mismo diligencias preliminares de investigacin para
determinar si debe formalizar la investigacin preparatoria.
- Sl e/ fiscal al calificar la denuncia o despus de haber realizado o dispuesto
realizar diligencias preliminares, considera que el hecho denunciado no

166
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

constituye delito, no es justiclable penalmente, o se presentan causas


de extincin previsfas en la ley, declarar que no procede fonnalizar y
continar con la investigacin preparatoria, y ordenar el archivo de lo
actuado.
- Si de la denuncia. del informe policial o de /as diligencias preliminares que
realiz, aparecen indicios reveladores de la existencia de un delita, que la
accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al imputadc y que. si
fuera el caso, se han satisfecho los requisitos de procedibilidad. dlspondr
la formalizacin y la continuacin de la investigacin preparatoria.
Sin embargo, con la modificacin del artculo 1 49 de Ia Ley General de Ambiente
se modifica la figura para la denuncia penal de los delitos ambientales. la cual
deja de utilizar el informe como un reqursito para formalizar la denunca y pasa
a utilizar al informe de la autoridad ambiental conro parte de la investigacin
penal, por lo que se entiende que la denuncia ya ha sido formalizada. Siendo
que el lTF, es un requisito de procedibilidad y su omisin acarrea nulidad
de lo actuado.
El fiscal de la investigacin preparatoria o el juez son los encargaclos de
solicitar el informe tcnrco-legal a la autoridad ambientai competente a travs
de un oficio, el cual deber contener:
- El pedido de informe fundamentado, adjuntando copia de ia denuncia y sus
anexos.
- Otros actuados e informacin relevante con la finalidad que la autoridad
ambiental cuente con la infornracin necesaria para la elaboracin del
informe.
En caso si considere necesario, la autoridad ambiental requericia podr
solicitar informacin adicional a la fiscala a cargo de la investigacion. a otras
entidades pblicas o privadas, encargar las pericias o evaluaciones tcnicas
que considere del caso, y, en general. realizar las acciones que estime
procedentes, sin exceder el plazo previsto.
1583. Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA) es un
organismo pblico, tcnico especializado. adscrito al llini{ei. del Ambiente
de Per encargado de la fiscalizacin arnbienla! en todo el territorro Deruano.
El OEFA ejerce dos clases de funcicnes: ccmo entidaur dr: iscalizacin
ambiental, ejerce funciones de supervisin arnbie,ntai Cire,:ta, frscalizadora
y sancionadora, y como ente rector del Sistema LJAqtgqi de EvaluelaL_y
Fiscalizacin Anrbiental(SINEFA) ejerce fundones n(irnrativa y de fiscaiizacin
a las entidades de fiscalizacin ambiental nacionales. regionales o Iocaies.
1584. La conducta descrita se calificara como Delito de Minera llegal, en su
forma agravada, tipificado en el articulo 307-A concordante con el 307-8
del Cdigo Penal. (lnciso ''! y 3: En zonas no peimitidas para el desarrollo
de actividad minera y el uso de instrumentos prchil:rcos conio las Dragas,
artefactos u otros instrunrentos similares;
1585. Es funcin Ce la AutoridarJ Administrativa del Agtia:
a) Elaborar la Poltica Estrategia y PIan Nacicnl iJe Fecr:rsos llidricos,
teniendo en cuenta su c:onstrirccin desarrollo y eiecu.iin, Cer:tro del
marco cle la Poltica Nacicrri del Ai'nhientc
b) Dictar normas y establecr:r i-rrrceciirriierrttls plra ase;Lrrar la gestin
integrada y sostenibrle cle los Recr-irsos Hd'icos :ii;rismo, pi'opone!"
las Normas Le_rales para ia glestin dei agua que re)quleran ser arrobadas
por Decreto Supremo.

1{r7
DERECHO A[4BIENTAL

c) Estabiece los lineamientos para la formulacin, aprobacin, actualizacin,


supervisin de implementacin ,le ins Planes de Gestin de Recursos
Hdricos en las diferentes cuencas.
ci) Elaborar ei mtodo y deterntinar el valor de las retribuciones econmicas
por el derecho de uso de agua y por el vertimiento de aguas residuales
tratadas en fuentes naturales de agua; as como, aprobar las tarifas por
monitoreo y gestin de aguas subterrneas y por uso de la infraestructura
hidrulica.
e) Aprcbar reservas de recursos hdricos y trasvases de agua de cuenca:
declarar el agotanriento de las fuentes traturales de agua, zonas de
veda. zonas rle proteccin, zonas intarrgibles y estados de emergencia
en las fuentes natui'ales de egua: dictiando en cada caso las medidas
pertinentes.
0 Otorqar. modificar y extinguir, pr"evio estudio tcnico, derechos de uso
de agr-ra, autorizaciones le verlirnientos y de reso de agua residual;
aprobanrlo cuando sea riec;esllrio i't implementacin, modificacin y
extincin de servidr-tmbres Ce rso de agua.
s) Conducir-. or'-canizar y aCntinistrar el Sistema Nacional
de lnformacin
de Recursos Hidricos, el Registrc Administrativo de Derechos de Uso
Agua, ei Registro Nacional de Orqanizaciones de Usuarios. el Registro de
Verlirnrentos y los denrs registros que correspondan.
h) Emitir opinin tcnrca virrculante para la aprobacin de instrumentos de
gestin ambiental, que involucren las fuentes naturales de agua, as como
el otorgamiento cle auiorizciones, extraccln cie material de acarreo, y
respecto a la disporribilidad r*: recursos hdricos para el otorgamiento
de viabiiidad de los proyectos cie infraestructura hidrulica
) Coordinar, organizar y dirlgir acciones necesarias para el funcionamiento
Sistema Nacrcnal de Gestin de Recursos Hctricos, asi como
supervisar -v evaluar el impacto de !as actividades y el cumplimiento
de los cbjetivcs de dicho Sisterna
i) Ejercer jr:r'isc!iccin adnrinistraiiva excluslva en materia de aguas,
clesarroilando acciclnes de adi'ninistracin, fiscalizacin, control y vigilancia,
para asegurrr la conser','acin y proteccin del agua en cuanto, a su
canticlad y calidad cle los bienes naturales asociados a esta, adems, de
la infraestructura hidrulica mi:itir;t':torial, ejerciendo para tal efecto la
facuitad sancionadora y coac;tiva.
k) Establecer los parnretros de eficidncia aplicables al aprovechamiento
de lcs Recursos l-idricos. en concordancia con la Politica Nacional del
Ambiente.
l) Promover y apoyar ia forrl1ulacin de proyectos y la ejecucin de actividades
que incentiven el uso eficiente, el ahorro. la conservacin, la proteccin de
la calidaC e in:renrento de la iicr:nibillCaci de ios recurscs hdricos. As
tambin, aulorzar ia elecrlcin <le obras que se proyecten en los bienes
naturales 'lsociados al agl:a y en infaestructLra hidrulica multisectorial.
m) Desarrcllar acc;ioes para ia gestir-t irrtegrada del agua por cuencas y
la pt-eservacin rle is rajcLrrsos en l-s catreeras de estas, asi como, para
ia prevenr:irr cle daos por ocurrencia iJe eventos hidrolgicos extremos.
n) Aprchar la rlernarcacin ie rritorlil de cuencas hidrogrficas, la clasificacin
de los cr.lerposr de agtia, la delinitlcin cle las fajas marginalesy los
volnrenes de lc.rs caudale (rjol.,gicos. estos Liltimcs en coordinacin
con el iVlinistr:ric t;e'i Arrrblrnii:
.!u,1
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

o) Promover programas de educacin, difusin y sensibilizacin, sobre


la importancia del agua para la humanidad enmarcadas dentro de una
Cultura del Agua, que se reconozca el valor social, ambiental y econmico
de dicho recurso.
p) Coordinar con el Ministerio de Relaciones Exteriores, la suscripcin de
acuerdos multinacionales que tengan por finalidad la gestin integrada
de recursos hdricos en cuencas transfronterizas.
q) Otras que seale la Ley.
1586. - El artculo 149 de la Ley General del Ambiente:
El fiscal de la investigacin preparatoria o el juez son los encargados de
solicitar el informe tcnico-legal a la autoridad ambiental competente, a travs
de un oficio, el cual deber contener:
- El pedido de informe fundamentado, adjuntando copia de la denuncia y sus
anexos.
- Otros actuados e informacin relevante con la finalidad que la autoridad
ambiental cuente con la informacin necesaria para la elaboracin del
informe.
En caso se consdere necesario, la autoridad ambiental requerida podr
solicitar informacin adicional a la fiscala a cargc de la investigacin, a otras
entidades pblicas o privadas, encargar las pericias o evaluaciones tcnicas
que considere del caso, y, en general, realizar las acciones que estime
procedentes, sin exceder el plazo previsto.
En el Per la autoridad ambiental competente de acuerpo al DS.Nro.009-MINAM
de Septiembre del 2013, es la autoridad administrativa encargada de iniciar el
procedimiento administrativo sancionador, sea ste autoridad local, Regiona! o
nacional; sin embargo de conformidad con el D. Leg. 10'1 3ley de creacin del
MINAM, una de las funciones bsicas de la OEFA, es la de emitir el lTF.
1587. Como seala el Decreto Supremo No 043-2006-AG, que aprueba la
categorizacin de especies amenazadas de flora silvestre, esta consta de
setecientos setenta y siete (777) especies, de las cuales cuatrocientas cuatro
(404) corresponden a las rdenes Pteridofitas, Gimnospermas y Angiospermas,
trescientos treinta y dos (332) especies pertenecen a la familia Orchidaceae;
y cuarenta y uno (41)especies pertenecen a la familia Cactaceae, distribuidas
indistintamente en las siguientes categoras: En Peligro Crtico (CR), En Peligro
(EN), Vulnerable (VU) y CasiAmenazado (NT).
1588. Mediante Resolucin Ministerial del sector pesqueria y Produce, de conformidad
a las tallas, y periodos de veda de ciertos recursos hidrobiolgicos, como: La
Caballa, el Jurel, las conchas de abanico, los Tiburones, etc.
1589. El delito de incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos
slidos, previsto en el 3er. Prrafo del artculo 306 del C.P.
1590. El Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA), ejerce dos
clases de funciones: como entidad de fiscalizacin ambiental, ejerce funciones
de supervisin ambiental directa, fiscalizadora y sancionadora, y como ente
rector del Sistema Nacional de Evaluacin v Fiscalizacin Ambiental (SINEFA)
ejerce funciones normativa y de fiscalizacin a las entidades de fiscalizacin
ambiental nacionales, regionales o locales.
1591. Segn lo dispuesto mediante Decreto Supremo N" 003-2014-PCM, de fecha
10 de enero de2014, se aprob la estrategia nacional para la interdiccin de

769
DERECHO A[4BIENTAI

la Minera liegai. donde establece los crganismos que solicitan o activan las
acciones rle interdiccirr o actividacies de minera ilegal:
a. EL MINISTERIO DEL l|'ITERIOR: a travs de la Policia Nacional del Per,
ejecutilr ias acciorres de intcrdiocir.rn v consolidacion de las acciones
desari-olladas parr la erradicacin o redLrccin de la minera ilegal.
b. M|N|TERIO DE DEFENSA; a travs de los Comandos Operacionales
(CCOO) ; Comanr-los Especiales (CCEE) de ias Fuerzas Armadas,
apoyer a ia Pclica Nacional rJei Per cie acuerdo al marco legal vigente.
c. DIRECCIOI'.! NACIONAL DE N"IELIGENCIA-DINl; apoyar las acciones
de interdiccin pro:,orcronanio inte!igencia esiratgica.
d. [)ir'ec*in GENERAL DE Capitanas Y GUARDACOSTAS (DlCA,Pl) -
i\utr:rici.ri [r,'i.iritrria l'iacional; elecirlai', en coorCinacin con el Ministerio
Plrblicc'y la Poiic:i Nacional r"lel Per, accones de interdiccin en los rios y
Iagos naveg:bies y zonas sobre ias que ejerza jurisdiccion conforme a ley.
f. lV!!NlS"fHRlC DE ENERGIA Y MINlS; proporcionar informacin al
i\4ir.listerro Fblco. a la Pclica Nacionel del Per y a la Direccin General de
Canitanas : Guardacostas relacionaCl con sus competencias conforme a
l-ey
. tullNlSTE?.lO DEL AMBIENTE; proporcionar informacin al Ministerio
Pb[cr . a ia Poiica!"laciorial de,l Per y a la Direccin General de
Capi[ariia:r y uardacosia:; relacionada oon sus competencias conforme a
l-cr
h. GOB!f;Rf,O RIGl$l',A..LE; prcirorcionarn informacin regronal al
Ministerio Pilblict-r. a la Polica Nacional del Per y a la Direccin General
rJeCapitanas y GLra:'dacosias de acr;erdo a Ley.
i. PROCi-TRADIJRIA pB!-ICAS: solicitarn la activacin de las acciones
de interciiccit:'i. conlorrne r io establecicio en el Decreto Legislativo.
j. IJNIDAD DE INTELIGENCA FINANCIERA; contribuir con el Ministerio
Pl:l;. r.in la investigacit:n de los recursos econmicos, identificando
prelit'irinarrnente a ics suetos y organizaciones criminales vinculadas al
deito de minera ileg:rl 1r l iarrado de actlvos, de modo que permita iniciar
ias ai;r;ioies penales corresuondientes.
K. UFERINTENDENA NACONAL DE ADUANAS Y DE ADMINISTRA-
CIGN TR!BLITARIA - SUN,AT; Desarroilara las acciones de fiscalizacin
v r::ni'cl rie ios insurnos tiumicc;s maquinarias y equipos, conforme a srs
facultai,'.s coniandc uara ellc con e! apoyo y coiaboracin del Ministerio
Fblico, Drreccin General oe Capitanas y Guarda Costa, la Poiicia Nacio-
ni Cei Ferrri. as como del OSINERGM|N.
I. ORGANISM{.} SUPERVISOR DE LA INVERSION EN ENERGIA Y
MINERIA - O!NERGMllt!; anr:rara con informacin, oue posea en atencin
a sus facrrll:rrJe:s'"r ejecuilr acciones cie supervisln y fiscalizacin del
inq re-cc r jr-i tornt,Lr ciihio3.
m. SUFERII,TENFN(:IA NACIONAL DE CONTROL DE SERVICIOS
ilE $FGLIRID/,\D AI!11AS '/!IJhiICICINES Y HXPLCISIVOS DE USO
Clvit-UC,A,MEfi; ::iec' 'ir,-r c;ionr:s ie suprervi.in y control sobre el
afnrllenio. rirrir:ir)rl l,explosivos qr.re ingresen a las eonas de interdiccin
Ca .r,,leria llell!
1592. Dec'ere L-eglslativr f i.j' iC3 0.1-2i:l)- LJecreio Legislativi: qr,te establece
rt:clid;.:s ,le Clrrtrrl y i:iscelizacin en iir cirsiribucin, transporte y comercial-
zaciiiir rje !rljurricq Qulrrrjcos qLje P(re,Jan ser rtilizados en la N4inera llegal:

L7
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

lnsumos Qumicos: El mercuro, cianuro de potasio, cianuro de sodio y los


Hidrocarburos. Adicionalmente, mediante Decreto Supremo refrendado por el
Ministro de Energa y Minas se podr incorporar como insumos quimicos otros
bienes que se utilicen directa o indirectamente para la produccin, elaboracin o
extraccn de minerales. La SUNAT podr proponer dicha incorporacin.
1593. El bien jurdico protegido es el ambiente natural o la estabilidad del ecosistema,
y el objeto material de la accin, sobre la cual recae, la conducta del sujeto
activo son: los bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o
plantaciones, de conformidad con el art. 310 del CP.
1595. El bien jurdico macro protegido es la estabilidad ecosistmica. Los objetos de
proteccin (y sobre los cuales recae la accin ilcita) son el ambiente, la salud
humana y la integridad de los procesos ecolgicos.
1596. Trfico ilegal de residuos peligrosos, previsto y sancionado en el artculo
307 del Cdigo Penal.
1597. Se denomina dao ambiental a todo menoscabo material que sufre el ambiente
y/o alguno de sus componentes, que puede ser causado contraviniendo o no
disposicin jurdica, y que genera efectos negativos actuales o potenciales.
Ello en conformidad con lo establecido en el artculo 142 inciso 2 de la Ley
General del Ambiente.
1598. Artculo 9- Ley General de Residuos Slidos
Municipalidades Provinciales
Las municipalidades provinciales son responsables por la gestin de los
residuos slidos de origen domiciliario, comercial y de aquellas actividades
que generen residuos similares a stos, en todo el mbito de su jurisdiccin.
Estn obligadas a:
1. Planificar la gestin integral de los residuos slidos en el mbito de su
jurisdiccin, compatibilizando los planes de manejo de residuos slidos de
sus distritos y centros poblados menores, con las polticas de desarrollo
local y regional.
2. Regular y fiscalizar el manejo y la prestacin de los servicios de residuos
slidos de su jurisdiccin.
3. Emitir opinin fundamentada sobre los proyectos de ordenanza distritales
referidas al manejo de residuos slidos, hcluyendo la cobranza de arbitrios
correspondientes.
4. Asegurar la adecuada limpieza de vas, espacios y monumentos pblicos,
la recoleccin y transporte de residuos slidos en el distrito del Cercado de
las ciudades capitales correspondientes.
5. Aprobar los proyectos de infraestructura de transferencia, tratamiento y
disposicin final de residuos slidos, as como autorizar su funcionamiento.
6. Autorizar el funcionamiento de la infraestructura de transferencia, tratamiento
y disposicin finai de residuos slidos.
7. Asumir, en coordinacin con la autoridad de salud de su jurisdiccin, o
a pedido de sta, la prestacin de ios servicios de residuos slidos para
complementar o suplir la accin de aquellos distritos que hayan sido
declarados en emergencia sanitaria o que no puedan hacerse cargo de ios
mismos en forma adecuada. El costo de los servicios prestados deber ser
sufragado por la municipalidad distrital correspondiente.

771
DERECHO AI\BIENTAL

8. Adoptar medidas conducentes a promover la constitucin de empresas


prestadoras de servicios de residuos slidos indicadas en el Artculo 27 de
la presente Ley, as como incentivar y priorizar la prestacin privada de los
servicios de conformidad con lo establecido en la presente Ley.
9. Promover y garanlizar servicios de residuos slidos administrados bajo
principios, criterios y contabilidad de costos de carcter empresarial.
10. Suscribir contratos de prestacin de servicios de residuos slidos con las
empresas registradas en el Ministerio de Salud.
11. Autorizar y fiscalizar el transporte de residuos peligrosos en su jurisdiccin,
con excepcin del que se realiza en las vas nacionales y regionales.
Artculo 10.- Municipalidades Distritales
10.1 Las municipalidades distritales son responsables por la prestacin de |:s
servicios de recoleccin y transporte de los residuos slidos indicados
en el artculo anterior y de la limpieza de vas, espacios y monumentos
pblicos en su jurisdiccin. Los residuos slidos en su totalidad debern
ser conducidos directamente a la planta de tratamiento, transferencia o
al lugar de disposicin frnal autorizado por la Municipalidad Provincial,
estando obligados los municipios distritales al pago de los derechos
correspondientes.
10.2 Las municipalidades distritales son competentes para suscribir contratos
de prestacin de servicios de residuos slidos con las empresas
indicadas en el inciso 9) del artculo anterior.
1599. El delito de contaminacin del ambiente se encuentra regulado en el
artculo 304 y en su primera parte seala que este tipo penal castiga al que,
infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles, provoque
o realice descargas, emisiones, emsones de gases txicos, emisiones de
ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes. Estos lmites nos
remiten al artculo 32.1 de la ley del ambiente. Esta accin ilcita debe de recaer
sobre la atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, martrmas o
subterrneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave al
ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental, segn
la calificacin reglamentaria de la autoridad ambiental. La pena en estos casos
es de no menor de 4 aos ni mayor de 6 aos y con 100 a 600 das-multa. El
delito culposo se pena con 3 aos o prestacin de servicios comunitarios de
40 a 80 jornadas. Posee formas agravadas, cuando el agente: a) Falsea u
oculta informacin sobre el hecho contaminante, la cantidad o calidad de las
descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes,
a la autoridad competente o a la institucin autorizada para realizar labores
de fiscalizacin o auditora ambiental. b) Obstaculiza o impide la actividad
fiscalizadora de auditora ordenada por la autoridad administrativa competente.
c) Acta clandestinamente en el ejercicio de su actividad. Si por efecto de
la actividad contaminante se producen lesiones graves o muerte, la pena se
agrava.
1600. Las municipalidades provinciales y distritales.
1601. El Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA) es un organismo
pblico, tcnico especializado, adscrito al Ministerio del Ambiente. Es el ente
rector del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (SINEFA).
Este rgano tiene la responsabilidad de supervisar que los administrados bajo
su mbito de cornpetencia cumplan las obligaciones ambientales derivadas

172
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

de la normativa ambiental, de sus instrumentos de gestin ambiental y de los


actos y disposiciones administrativas emitidas por el OEFA.
1602. En la STC 0048-2004-Pl/TC se ha sealado que el cgntenido del derecho
fundamental a un medio ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo
de la vida, reconocido en el artculo 2', inciso 22) de la Constitucin, est
determinado por los siguientes elementos: (1 ) el derecho a gozat de ese medio
ambiente y (2) el derecho a que ese medio ambiente se preserve'
En su primera manifestacin, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente
equilibrado y adecuado, ste comporta la facultad de las personas de poder
disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan e
interrelacionan de manera natural y armnica; y, en el caso de que el hombre
intervenga, no debe suponer una alteracn sustantiva de la interrelacin
que existe entre los elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto'
el disfrute no de cualquier entorno, sino nicamente del adecuado para el
desarrollo de la persona y de su dignidad (artculo"l " de la Constitucin). De
lo contrario, su goce se vera frustrado y el derecho quedara, as, carente de
contenido.
En relacin con el segundo elemento, cabe sealar que el derecho a la
preservacin de un medio ambiente sano y equilibrado entraa obligaciones
ineludibles, para los poderes pblicos, de mantener los bienes ambientales
en las condiciones adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal
obligacin alcanza tambin a los particulares, y con mayor razn, a aquellos
cuyas actividades econmicas inciden, directa o indirectamente. en el medio
ambiente
1603. A este respecto cabe indicar que el derecho ambiental se pude definir como el
conjunto de principios y normas jurdicas que tienen por objeto la preservacin,
la conservacin y el mejoramiento del ambiente (natural o construido) dentro
y fuera de los lmites territoriales de los Estados. Este derecho se basa en
el concepto de un derecho preventivo, que permite actuar antes de que se
cometa un acto que pudiera afectar al medio ambiente, se trata de un derecho
principalmente funcional e instrumental.
1604. Esel MinisteriodelAmbiente(MINAM)comoenterectordelapolticaambiental.
1608. El DerechoAmbiental, en sentido estricto, consiste en el complejo identificable
de elementos tericos y prcticos de orden doctrinal, legal y jurisprudencial
desarrollados en torno a la globalidad, de ios fenmenos de creacin,
aplicacin e interpretacin de la legislacin ambiental. Con la finalidad de evitar
situaciones de riesgo irreversible y debido a la trascendencia del ambiente
parala existencia de los individuos, hoy en da tambin es objeto de una amplia
gama de regulacin en distintos tipos de normas jurdicas, que en su conjunto
ha determinado la formacin de toda una nueva rama del Derecho, el "Derecho
Ambiental", como respuesta a la necesidad surgida de controlar la conducta
del hombre en torno al acceso de recursos naturales.
El Derecho Ambiental, como disciplina cientfica ha nacido en el momento en
que se comprometi que el entorno constituye un conjunto, un todo, cuyos
diversos elementos interaccionan entre s. Esta es una verdad fsica y tambin
sociolgica, solo percibida y entendida en la ltima dcada. Su comprensin
origin la elaboracin de principios cientficos y de tcnicas para el manejo
integrado de esos diversos elementos constituyentes del ambiente humano, en
tanto conjunto o universalidad y no como antes, solo en funcin de cada una de
las partes de los usos de stas.

173
DERECHO AI\IBiENTAL

1609. Son considerados como mega principios del derecho ambiental:


1 . Principio de Ubicuidad

2. Principio de Sostenibilidad
3. Principio de Globalidad
4. Principio de Subsidiaridad
5. Principio de Solidaridad
1610. La Declaracin de F-stocolmo (1972), aprobada durante la Conferencia cje
las Naciones Unidas sobre Medo Ambiente Humano, que, por vez primera,
introdujo en la agenda poltica internacional la dimensin ambiental como
condicionadora y limitadora clel modelo tradicionai de crecimiento econmico y
del uso de los recursos naturales.
l6ll. "Nuestro futuro comn": fue el primer intento de eliminar la confrontacin entre
desarrollo y sostenibilidad Presentado en 1987 por la Comisin Mundia! Para
el Medio Ambiente y el Desarrollo de la ONU, encabezada por la doctora
noruega Gro Harlern Brundtland, trabaj analizando la situacin del mundo en
ese momento y Cernostr que el camino que la sociedad global haba tomado
estaba destruyendo el ambiente por un lado y dejando a cada vez ms gente
en la pobreza y la vulnerabilidad. El propsito de este informe fue encontrar
medios prcticos para revertir los problemas ambientales y de desarrollo del
mundo y para lograrlo destinaron tres aos a audiencias pblicas y recibieron
ms de 500 comentarios escritos, que fueron analizados por cientficos y
polticos provenientes de 21 pases y distintas ideologas.
1612. Desarrollo Sustentable; o desarrollo sostenible ; o eco desarrollo.
1613. Principio Precautorio, dicho principio comenz a aparecer en instrumentos
legales internacionales a mediados de los aos ochenta, aunque, previamente,
haba estado presente como principio en ordenamientos legales locales, ms
notablemente en Alemania del Oeste. Su objetivo consiste en proporcionar
una gua para el desarrollo y apiicacin del derecho ambiental en los casos
donde existe lncertidumbre cientfica. Este principio genera, alavez, acuerdos
y desacuerdos sobre su aplicacn. Por un lado. hay quienes consideran que
proporciona la base para la accin legal temprana encaminada al tratamiento
de problemas arnbientales que constituyen graves amenazas para el bienestar
humano. Opuestamente, sus oponentes argumentan que el principio de
precaucin es potencialmente una causa de sobreregulacin y que lirnita la
actividad humana).
1614. Principio Precautorio, ello conforme con lo establecido en el artculo Vll del TP
de la Ley General del Ambiente.
1615. Decreto Supremo 043-2006-AG.
1616. Decreto Supremo 004-2014-MINAGRI del 08.04.2014.
1617. En el marco de las preocupaciones relativas al deterioro arnbiental y al
agotanrento delos Recursos no renovables nrs an, motorizada por las
,r,
mismas se celebra la Conferencia de las Naciones Unidad sobre el Medio
Ambiente Humano, que tuvo lugar en Esiocolmo (Suecia) del 5 al 16 de junio
de 1972
1618. La cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible se celebr en Johannesburgo
(Sudfrica) del 26 de agosto al 4 de setiembre del 2002. Dicha cumbre tinaliz
con la aprobacin del Plan de Accin y la Declaracin Politlca, los dos grandes
objetivos fijados antes de su celebracin.

174
BANCO DE PREGUNTAS DESARROLLADO

1619. LA DECLARACION DE JOHANNESBURGO SOBRE EL DESARROLLO


SOSTENIBLE, la misma que constituye una expresin del renovado
compromiso poltico de proteger los recursos naturales y el ambiente, promover
el desarrollo humano y alcanzar la paz y prosperidad en todo el mundo.
1620. La Poltica Nacional del Ambiente constituye el conjunto de lineamientos,
objetivos, estrategias, metas, programas e instrumentos de carcter pblico,
que tiene como propsito definir y orientar el accionar de las entidades del
gobierno nacional, regional y local; y del sector privado y de la sociedad civil,
en materia ambiental. Ello conforme a lo sealado en el artculo g de la Ley
General del Ambiente.
Asimismo, La Poltica Nacional del Ambiente es parte integrante del proceso
estratgico de desarrollo del pas. Es aprobada por Decreto supremo refrendado
por el Presidente del Consejo de Ministros. Es de obligatorio cumplimiento.
1621 . En la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental
- Ley No
27446.
1622. Cumbre Mundial de la Tierra patrocinada por la ONU en Ro de Janeiro en junio
de 1992.
1623. Los recursos metlicos o no metlicos.
1624. Por el delito de Utilizacin indebida de tierras agrcolas, previsto en el art. 31'1
del Cdigo Penal.
1625. De conformidad con el artculo 314-c del cdigo penal sin perjuicio de lo
ordenado por la autoridad administrativa, el juez dispondr la suspensin
inmediata de la actividad de la empresa a efectos que no siga contamrnando,
extrayendo o depredando.
1626. Gobierno local o regional de Lima.
1627. Clases:
1. Uso primario: utilizacin directa en fuentes naturales y cauces con el fin
de satisfacer necesidades humanas primarias. Este uso no requiere de
autorizacin administrativa, debe ser inocuo al ambiente y a terceros, no
tiene fin lucrativo, se ejerce en forma gratuita y est restringido a medios
manuales. No debe alterar las fuentes de agua en calidad y cantidad y no
debe afectar bienes asociados al agua.
2. Uso poblacional: Captacin de agu de una fuente o red pblica,
debidamente tratada, con el fin de satisfacer necesidades humanas
bsicas. Se ejerce mediante derechos de uso de agua otorgados por la
Autoridad Nacional.
3. Uso productivo: utilizacin del recurso en procesos de produccin
o previos a los ismos. Se ejerce mediante derechos de uso de aguas
otorgados por la Autoridad Nacional. En este caso existen 9 tipos de usos
productivos, entre los que se encuentran: i)Agrario: pecuario y Agrcola; ii)
Acucola y pesquero; iii) Energtico; iv) lndustrial; v) Minero; vi) Recreativo;
vii) Turstico y viii) Transporte.
1628. Principio de Prevencin y Principio Precautorio.
1629. En caso exista ms de una autoridad administrativa ambiental competente en
determinados extremos del objeto materia de investigacin penal, el Fiscal
requerir la elaboracin del informe fundamentado a cada una de stas, las

175
DERECHO AMBIENTAL

cuales emtirn el citado informe en el marco de sus funciones y competencias.


En el supuesto que el Fiscal tuviera duda sobre la autoridad administrativa
ambiental competente, podr solcitar orientacin al Organsmo de Evaluacin
y Fiscalizacin Ambiental - OEFA. Ello conforme lo establecido en el artculo 2
Del D.S. N" 009-2013-I/lNAt'/.

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INDICE GENERAL

BANCO DE PREGUNTAS
DESARROTTADO 3

SOLUCIONARIO DE PREGUNTAS
CNM 2014

I. DERECHO PENAL, DERECHO PROCESAL PENAL Y


DERECHO PENITENCIARIO .... 9

II. DERECHO CIVIL.... 55

III. DERECHO PROCESAL CIVIL..." 75

IV. DERECHO DE FAMILIA 87

V. DERECHO CONSTITUCIONAL.. . 113

VI. DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL ..-. 119

vil. DERECHOS HUMANOS... .... .. . .... 131

VIII. DERECHOADMINISTRATIVO... .... 137

IX. PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO .... .... 141

X. DERECHO COMERCIAL .... 143

XI. DERECHO LABORAL Y PROCESAL LABORAL .... -... 145

XII. DERECHO AMBIENTAL .... 165

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