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10 GUSTAVO LóPEZ ARBAN

REVISTEl daresko penel Ed E| derécho,
esultaba ser más amplio que su inferior de casación. No obstante, a mi cntender, el punto no lolumen 2004, Bs: As. , 2004,
ha sido totalmente aclarado, pues si bien la Corte ha deslindado cuándo resula
apclación federal y cuándo la casatoria, se ha reservado para sí cl conocimientoprocedentela
directo -sin
pasar por casación- de aquellos casos fundados en la doctrina sobre arbitrariedad de senten-
cias.
Creo que esto podrfa explicarse porque tal cuestión federal no estaría, en
templada cxplícitamente en los supuestos que regulan el recurso de casación-ort.456, principio, con-. EL BIEN JURÉDICO PROTEGIDOENLOS DELITOSSEXUALES
2 incisos
1°y del CPPN- Sin embargo, cd punto no resulta claro,
pues los supuestos de arbitrariedad (ANÁLISTSA LA LUZ DE LALEY 25.087).
se encuentran efectivamente
comprendidos, pues los dos incisos del art, 456 involucran gené CaRLOS MARÍA RUSsO
ricamento tanto los yerros judicialcs in fudicando (inc. 1), como los in
Si nesto agregamos que cl propio Tribunal en procedendo (inc. 2).
anteriores expresamente esta-
blecló que las arbitrariedades no lc son ajenas apronuncinmientos
la casación". podemos sostener que el.descon Presentación
cierto en alguna medlda aún impera y que la cdestión todavía
paedle scer pulida. El presentetrabajo de investigación se encuentra dirigido a tratarla problemática que gira
en tomo al tema el bien jüridico protegido en el marco de los delitos sexuiales.
V.Sinópsis Teniendo en cnenta que con la reciente ley 25.087 EDLA, 1999-A-107] se ha producido.
una reforma significativaen la regulación normativa de los delitos sexuales (en cuanto al topico
SENTENCIA DEFINITIVA AGRAVIO FEDERAL SUPERIOR TRIBUNAL
de este trabajo se ha dejado de lado "la honestidad" como bien juridico a protegerse en esta
por equiparación VtAnÓNEA clase de delitos, adoptándose ahora "la întegridadsexual"), el debate en la doctrina nacional en
cuanto.a la virtud de la asuneión de la "integridad sexual" como bien jumdico protegido para
Fundado en: Arbitra: Canmara de Apelaclo-| Recurso Exuaordinirio con los delitos sexunles.so encuentra en plena vigencia.
Decisiones que com redad de sentencias nes(2 Instancin) o Recurso de hecho : Este trabajo se divide en cinco capítuios. El primero aporta una reseña sobre la teorfadel
prometen 1a libertad
bien jurfdico protegido, su concepualzación, funcióa dentro del sisterma del derecho penal y
ambulatoria Fundado en: Cámara de Casación a) Recurso de Incons- crticas que se han efechuado a la noción.
a) Prisión preventiva A) Inconstitucionali- | (árgano intemedio) itucionalidad (art. 474 El segundo capfaulo trala sobre el bien juridico protegido en los delitos sexnales en la le
b) Ercarcelación dad. .
*
CPPN) gislación argentina, antes de la refoma por ley 25.087. Se exponen las crítlcas efectuadas en
c)rención de prisión B) Otras, cuestones su oportunidad por la doctrina hacia la noción "honestidad" como bien junídico a protegerse ena
federales que'noson b) Recurso de Casa-
ción (art. 4S6, Inc. 1 csta clasede delitos.. .
arbitrariedad-*}i Et tercer capítulo se adentra directamente sobre la problemática del bien jurfdicoprotegi.
CPP) doenlos delitos sexuales en lalegislación argeniia a.la laz de la reforma impuesta por la ley
:. 25.087. Para ellbse toman en cuenta la opinión de los diversos autoresque han tratado el tema
y las diferentes.posturas adoptadas por ellos en cuanto al bien jurídico protegido en general.
En el cuarto capítulo, a modo de complemento del hnterior, se trata la problemática del
bienjurídico protegido para cada una de las figuras delicivas reguladas por la ley.
En el tltimo de los capitulos se aportan' conclusiones con referencia a las discrepancias
que el tema cn cuestión a despertado en la doctrina.
El objetivo del presenie trabajo radica en el aporte de algunas ideas primarias en cuanto a
la virtualidad y apiaud conglobante de la denominación "integridad sexual"para graficar los
bicnesuridicos hacia los que apuntan su projección los tipos penales integrantes del Titulo 3
dal Codigo Pena (Delitoscontra la integridad scxual). A través de dichas ideas se intenta rcfle-
jar cusi resulta ser el bien jusdico protogido en cada una de las iguras delictivas previstas, para
de esa forma plantear los interogantos quo sirvan como disparadoreS de una discusin aüun
más profunda sobre el tema, .

El bien jurldico protegido

Concepto
Aceptado como punto de partida que el Derecho Penal en el marco de una sociedad orge-
14
Conf. Fallos. 3213663 y su cita, entro oros. nizada so justjifica como un sistema de protección de.los intereses socinles, y que esos intereseS.

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CARLOS MARIA RUSSO L BIEN JURÍdIco PROTEGiDO EN LOS DELTOsSEXUALES 13

a protegerse deben resultar rascendentes ara con el desenvolvirmiento de esa sociedad, se En igual senido s orienta
la apinión del profesor
Zaffaron, al desi".Ja legistacióa peal
denominaa esos intereses dignos de consideraclón y protección penal "bienes jurfdicos* no jurdicos, sino que éstos son CIeados por la Consdtución, el deocho mlernacio-
crea bienes
Dentro de estos intereses sociales a protegorst por parte nal y el resto de la legislación, En esos ámbitos so trata de bienes jursdicos tutelados (por la
del Derecho Penal,
intereses individuales (blenes jarídicos individuales), y comunitarios (bienes
encontramos
jurídicos comuni-
tarios). Los prmeros apuntarán a la protección de intereses que se encuencren relacionados
respectivanorma que los manifiesta). La ley penal s6lo eventualmente individualiza alguna ac
ción que lo afecta de cierto inodo particular, pero nunca puede brindarle. una rutela' amplia o
el desarollo de las personas que vivan denro de una sociedad deteminada, como por plenn, dada su naburaleza fragmentaria y excepcional. E derecho Peml recibe el bien jurdico
con
ejemplo,
la vida, la propiedad, etcétera. Los segundos, en cambio, apuntarán e laproteclónde intereses ya tutelado y la norma quesededuce del tipono hacemásque anunclaruncastigo pan&iertas
que se relacionen con el orden que deba primar dontro de esa socledad en función de los inte formas pariculares yäisladas de lesión al mismo, incluso coando lo hace por expreso mrandato
reses de sus individuos y que so encuentran dirigidos a la rutela,de normas bésicas de convi- constucional
vencia social, como por ejemplo, el orden público, la salud públíca, etcétera2: .* . Esta idea o
deintermaciona..",
la Constinución como punto de referencia para la sistematización de los bis
susceptibles de proteecion penal, resulta también aceptada por Jesús
Ahorn bien, el interrogante surge en cuanto a qu¿ debe considermrse un interés individual María S+lva
nes juridlcos
Sánchez, aunquo no en la magnitud expresada en los párrafos anteriores, sino como una etapa
o comunitario digno de protección. Bn cuanto a este punto, resulta accptado que dentro del
marco de un Estado Democrático respetuoso de las libertades individuales de sus habitantes, ia de protección juridico-penal". Sostene ast el
más del proceso de concretización delos objetds
la como punto de raferencia de la con-
interveneión de este no puede estar encaminada a la defensa de concepciones meramento reli profesor español: "Lajpropnésta de tomar Consdtución
giosas, ideológicas o hacia läs meras inmoralidades, que nocomptometan el libre desarrollo de cretizacióa de los objetos de protección penal tiene, desde lusgo, pretensiones garantisticasy.
a mi juicio siguësiendo
la personalidad de sus habitantes, ni las pautas fundamentales de organización social refuerzalaeficacia limitadora del concepto de bien jurídico. Sin.embargo, Si
Se observa en cuanto a la conceptualización delbien jurfcicoquelos autores parécen reacios insuficiente para caracterlzar de modo pleno'a los bienes juridicos penalmente protegibies.
a esta tendencia, as que signe pecando por defecto 'y
a dar un concepto concreto del mismo, dada la diversidad. de întereses, y realidades que cabe alguna observación critica puede diigirse
sean tomadas como "bienes juridico" y atento a la importancia en el normal desarrollo de una no por exceso.."
sociedad que estosintereses y.realidades revisten. Al respecto, el profesor Roxin ba dicho: "A Precisamente Sllva Sinchez desarrolla el concapto (proveniente de conceptos sociológi-
los hechog, lsivos
cos-fumclonaHstas) de la "dañosidad aocial" como caractorfstica comán de resulta
.

pesar de estns evoluciones la cuestión teorica del concepto material da delito sigue sin estar
clara, pues hastn ahora no so ha logrado precisar.el concepo de. bien jurfdico' de modo que *de.bienes jurldicos. Dicha idea no basta por sfsola para estimación, de quédo
la set un bien
pudiera ofrecer una delimitción jurfdicamente fundnda y satisfactoria por su contenido".E así
jurfdico protegible, coma tampoco.para deteminar cuáles resultan ser los bienos jurddi-
penalmcnte; sino que resulta dútil para signif+car el punto de partida sobre el cnal,
prafesor alemán parece ser quien más se ha adentrado.en dicho punto. Partiendo del andlisis del cOSprotegbles de fragmentariedad, referencia central al indivi-E
concepto matarial de delito, y analizando la derivación dol bien jurídico dela Constitución, ste a través de sucesivas delimitaclones (principio

duo, neoesidad y morecimiento protección pennl), lleoga da caractorfsticas gae si

de se a la conclusión de bien se
nos dice: "los bienes jurfdicos son cirounstancias dadas o.finaljdkdes que son dtiles para el in- de ciertos bienes univeisales o
dividuo y su libre desaTollo en al marco de um sistema social global structurado sobre la base. advierte como necosmia la protección penal
salud etc.), la protección perial de tales bienes debe
de esa concepción de los fines o para el funcionamiento del propio sisteme Esta concephua difusas (administración pública, pública,
resultor instrumentaB respecto de los.individuos integrantes do la sociedad ' .

Tzación racica en tomar como puntode partida lapecesidad,deunbien júrtdico quese encuen-
tre vinculado poltico-criminalmente con las restricciones qúe deben pendersobre el legislador
al adentrarse éste en la determinación de las conductas que deban sermorecedoras do una pea. autor a renglón
ble, teniendo ea cuenta l principio de suhsidiariedad del derecho panal". Aunque el mismo
Entiende Raxin en esto pumto, y la nos brinda que: "El punm
porello definición que cl legislador se
de partida al
segutdo traar sobre en crisis de la nación de bicg Jursdico nos dice: "Sia embargo,
las d+cnltades no
la poesta ariehde a lus nomas conuituclonales acdaales recoplan en sa caálogo de
correcto consiste en reconocer que la única
resticción preexistente dadapara aparecen elaramente sBldadas sl s que
difusa, que restan homogeneidad al objeto
cncuentra en los principios de la Constituelón" blenes nudherosos interesesy aspectas ds fndole coBectva general y
do proteccaón panal". 464.
Derecho Penal Parre General, Ediar, Buenos Aires. 2000, pdg.
En sinilar sontido Musoz CoNDE, Francisco, Derscho Penal -. Parne General 2 od, Valenca. Ti ZAFRARONI, Eugenio Radl,Mart,Aprarimuctón al Derecho Penal Contemporáneo, Jagé Maria
Bosch
Jesús
Ver SLVA SANCHEz,273.
rant lo Blanch.196. págs. 58 y 59: La necesidad de convivéacis-condeasada enladeafreadiana dequela Edltor, Barceldna, 1992, pág.
5oCiedad rustra pero sadstace a misno tiempo las necesldades hamamas ndvlduales- supoñe la prococion SLVA SANCHEZ, Jrds Marfa, ob. cit, págs. 273 y 274.
292. Con respecto a este tópico el profesor
de esa conviveacis poes sólo en ela paede la persona ilndlvidual autoealizarae ydésarolase.Laurorea 0Ver Snva SANCAEZ, Jesús María, ob. cit pdgs. 291 y esto es, a excluir
de utlkdod pára el hombro, so dañasldad social so alla mnrcada por su +abdd coyunural,
cion bumana oecasia de unos presupuestos existenclales qua, an lanto son' espanol plantea que; la Bdea de la
la idea
denomin an biengs-y, concroanente ea tanto sOn objeto de promelón par el Derecho-bienesjuridléos As: exclusivamente inrmornles. Es precisLmAnto en compkemeno de
del ámbito da lojurtdico penal los hechos Ínberente
pues. bienes jaridicos son agquellos presapuestos que ia persona necesilta para su autarealizoción y el desao de la misma podrim generre peilgo
de dadosldad socíal, ya las tines de aventarlas probleimas que
conlovar aptoteger valores morales, astratesias poliicas o punios
a a ldea de funcionalkdad soclal, que podría
lo de
sa personalldad ea la vldasocinl". afrontase mediame le Inclusida en
ed
Ver Musoz CoND, Francisco, ob. cit,pág, 59. da vista totaitardas) qua coacurela idea de que dichos problemas deben
1996, pág. 92. de una rafarancia central al indlviduo. Es
a través de la referencie l ndvidbo que
Ver MR PUia, Santhaga, Derecho Penal Parte General, PPU, Barcelona, comeepto de blen juidieo ds autocreallzadóq del ~ndiviobo na
RoxDs, Cs. Derecko Penal Parne General, Clvias, Redmpresión de 1" ediclán.
la Msdrid, 1999, hecho8 disfimcopales que no afectan a las posibilldedes
codos aquelkos
ales para al desarolko del sístema,
en tanto y en cuanto leionen la
RoaClaas, ob. cdt, pdg, 56.
serdn pantbles, y que los hechos fun del Indjviduo, eu la medldaen que el sistema se dectare establecido et benei
pasibilkdades de aatorreallzacióa demás Asiste tambiéa a la ldea de daio
RaiClaus, ob.clt. p 35. En el mlamosentido YacoUC Gullemo La deslegidimaclón los equisios ser esthmados punibies.
de la potestad penal Abaço, Banas Aires,2000, págs. 96 y 97:La noclón do blen juridicoconstituctonalmen cio de éste, podrán si concirren el cual comternipla la gravedad del saque
-doteaiadoblene
Sidadi socinl el principio de fragmantariedad,
te oriemtada adqufere coracteres de directiva programática, que busca cirçunseribirel área pènalmente sunciona
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14 CARLOS MARÍA RUSSO EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOS SEXUALES.. 15

La noción que se encamina en esta dirección de
ta, es que s6lo pensamiento, que entiendo como conec- Se confiere asf de iüna' base concreta al principig de necesidad de la intervención penal,
aquellasrealidades
u objetos
que las personas requieren para su libre desarrollo dotando a dicho principio de sustento y circunscribiéndolo a los limites impuestos por la teorfa
pueden ser tenidos como bienos jurídicos, que en caso de concurrir los
anteriormente, podrán constituir bienes juridicos requisitos apuntados del bien jurldico protegido,
que no puedaD resultar jurfdico-penalmeate
penalmento protogibles. Esto no quiere decir Tal y
como sobrecste
punto ha expuesto
el profesor Yocobuci: "La teorización sobro el
dividuo y quo alienden al sistema social en protegibles
ciertos bienes que van más allá del in bien juridico dentro de la dogmática penal vieie a cumplir uno de los cometidos más signifiea
el cunl los mismos conviven, tivos de esta, como es el de garantizar un cauce racional al ejercicio del ius puniendi. Con estò
juridicos si ya que estos bicnes
se hayan referenciados al individuo resultan
riomente plantendo, cual es el libre desarollo de las tanbién funclonnlas al objetivo ante se advierte el sentido legiimante del concepto en relación con la potestad punitiva del Estado al
personas. operar como un instrumento limitador de esa cornpetencia"
Se advierte de lo expuesto la función de garantía que reviste el concepto de bien jurfdico
Función Timitadora y gruntista en el mareo del dereclho penal para con los habitantes de una sociedad deteminada, que sabrán que el legislador penal atende
en cuanto a la da conductas, sólo a aquellas que afecten gravemente intereses.
penalización
Tal y como ya lo ha exptesado Róxin, resulta vital la
de bien jurfdico en fumción que ha cumplido la noción individnales,o comunitar+os.
ara_ de restringir la potestad penal del Estado en un tenerse en cuenta de: todas formas que, un cuando se admitn que la misión del
Debe
vital dicha noción para las reformas doble sentido, siendo
que en las distintas legislaciones se sucedieron en las últl- Derecho Penal radica en la hutcla bienes juríditos, dicha turela no reviste carácter absoluto, ya
mas décadas que no toda lesión de'un bien jurfdico' resulta panible, atento al principio de intervención míni-
Esa resticción en
doble sentído, de la que habla el
meras.inmoralidades y de las contravenciones del profesorde
alemán dirige se a
exclusión
la ma que campea sobre eÍ sistema penal porel cunl las normas penales sólo deberán dirigirse a la
de las
ámbito
punción del derecho provección de intereses individuales o comunitarios cuando no exista oxra vía alkermativa pre
Esta función limitadora del bien
jurfdico conllevará a que se tenga por sentndopenal2.
que no
vista por el sistema jurfdicd para la protección de dicho bien. Esto se encuenua dado por la
existe la posibilidad de penar una conducta si la misma no afecta bien carncterfstica de ultrima raio que iene el Derecho Penal. En este senido, los profesores Este
bien jurídico actia en forma perraanente con la tareajurídico protegidos,
un
.
La noción de
ban
campo dela poltica criminal, cstableciendo unimite en cuanto a su actiiridad
del legisíador
en e. Righi.y Albarto A. Fermández han dicho: "..los bienes jurfdicos no deben ser protegidos
marco del> dérecho
penal sóld a aquellos intereses que, como se mencionó en legisferante en el
el capítulo ante
con sanciones, penales cnando es posible tutelarlos com recursos menos gravosos, que por ser
menos scveros no necesariamente resutan menos cficaces"*",
ior, Tesutan
relevantes en el carnpo da la pacífica convivencia de una sociedad.
quedando apartadas por ende de su actividad, aquelas condisctas privadas que nodeteriminada,
esferas de prívnc+dad de otros indivicuos ní interf+eren en el'normal desarollo de Iaafectan
las Criticas a la moción de bien Jurídico
estatal commitaria4 actividad
Et vertiginoso desarrollo que se ba ganerado en la
.
.
*.
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humanidad en las últimas décadas, que
s ha,visto reflejado en el desenvolvimiento de las sociedades al compás de las muevas tecnoio-
co, dada la especial grevedad.de lhs consecaencías juridicas previstas por el darecho penal,
o
msmo que sólo pueden constiufr hechos penalmente relevantes las modalidndes de anquoentendiéndase por giasylaintensificación yperfecióa de los medios masivos de produccióa, ha generado.di ver-
sas y nóveles problemáticas, como por ejtmplo: aumento de los ftidices de marginalYdad y po-
mles
bienes jarídicos penales. Continuando con la concrealzación de la idea de dañfosidsad socialmásse graves contra breza, contaminación del medio ambiet
nuevas problemáticas el derecho penal no fraudas informáicos, sinoAnte
másla aparición de estas
pasivo,etc.
debe iener en
cDenta la noción de merecimiento de la pena, que nos indica que el bien jurídico penalmente se ha mostrado bien ha sido uiliza
un bien
jurfdico "mcrtcedor de protecclón pénal Esto hace alusión a proteble debe ser do por el legislador como una herramienta para penar los delitos que de dichas nuevas
consideraciones de jusicia por la
uaa de deteTmiDsr favor qué realidades es justo haçer uso de la proleccián penal. Por últino acude tambléa
a de cual se proble-
la nockón de
"necesidad" de prolección penal, Ia cal nos îndicars qus ademáis de
qua unn realtdad social sea
TRerecedora" de pea, se requiere que la misa "necesite"
protección penal y que al proteecion penal aporezca
como salsfaczoria en lérminos de utilidad soclal general. Ver SiILVA SANCHEZ, Jesís Maria. ob.
cit., págs. 267 e r BUNTOS RAMIRSZ, Juan. ob. cit. pág. 93 y 94; "El prinecipio de pecesidad de la intervención
1 278
y284 a 293. corTe ol paligro de ser
demasiado ahstracto y vago, roquiere pues de unm base concreia do sustentaciQn. qua
RoxIN, Claus, ob. dt, pág. S2. señnlecuáles son los hitos o lfmitasfmdamemtalas del sistema. De ahf que no baste con el principio de necesi-
ROXN en este punto tratn específicamente sobre Ia afectación que tiene esta cuestión dontro del
Derecho
penal sexual. Asf nos da el ajamplo de que hasta el año 1969, an la codificación penal nlemana se dad de la pena, sinoque resulta indispensable seielor gué es lo provegido, problema que la tearia penal ha
Intentado solucionar mediante cl desarrollo de la teoría dal bien Jarfdico. Es
decir, ln iDtervencióD del Estudo solo
.

eacomaban tipificadas la homasexualidad entre adaltos, la sodormín, la alcahetería, ka difusión de pornograffa e positbley necesaria cumdo se trata de la proteceióa de blenes Jurideos". En el mlsmo seatido Luzon PzaA.
iras conductas similares, acciones que sl blen pueden Negar a
considerarse inmorales en
on realiz0da3 persomas adultns y con acherdo recproco entre las mismas no menoscnbansemido general, si
por Diego Manueli Curo de Derecho Penal Parte General 1, Madrid, Uafversias S.A. 1996, pág. 82: s t
res nbianes en elsentido de estados vulnerables, protegibles y valiasos. derechos indivi-
En ellas falta una "real caualdad
principio (tambiéndenominado de ofensividudotesividad).segin elcual el Derecho paaal sölo debe interyeeir

*
lesfvaVer Roxn, Clans, ob. cit. págs. S2 y S3.
En stmlar sentido BusTos
amenzaunaesión opellopara coneretos bioaes juridicosyal logislador.nocstá focutado en absoluto para
cosdgar slo porsuinmoralided o u dasviacin o masgimliad conductas que no afecven bienes jurtdleos, tiene
RAMIREZ, Juan, Manual de Derecho Perai Parte
ceio. PPO, 1994, pág. 108: No se pueden estnblecer penas que no tengan su findamentoGenera, en
4 ed., Bar
la existencin de
un claro origen politloo-consitutcdonal, de ralz liberal, exigióndase por los pensadores ilustrndos (Becaria,
Hommel) un concretó daño al prófmo.o a la sociodod par Casugar a
d l c o protegido", condncia (pues conlome a la ldea del
U o a imenpretación como la apuntada sa condice perteccarmente con pauta contraio socnl,sólo odmitenerestricclones
se de derecbos s son necesarias para proteger los derechos y ler-
da
por e arfaulo 19 d lo' Consltución Nacional al decir: "Las acciones privadas de las progrnmáitca estableci tndes de todos)".

O
hombres que de ningn 6 YACOBUCCL, Gullermo J, ob. cit, págs. 93 y 94
de a ofendan al orden
y a la moml públiea, nl perjudiquen a un Lercero, están sólo
uloridad de las magistrados..". reservadas n Dias, y exentag V e r RiRI, Esteban -FeRNÁNDEZAlberia A Derecho Penal, Hammurabi, Buengs Aires, 1996,
. pág.441.

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16 CARLOS MAR{A RUSSso

EL BTEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOSs SEXÜALES. 17
máticas se derivan. Así, estas nuevas normativas penales adoptan objetos difusos,
quibles, y en las cuales se reprimen anticipadamente conductas donde la lesión no sejpoco ase
advierte
los derechos, los valores que son objeto de intervención penal, más que hallarse confiados al libre
despliogue de las fuerzAs presentes en la sociedad civil, están integralmente sometidos al control
con claridad".
Se observa de esta manera un retroceso de la teorsa del público y adminlstrados autoritariamente por el Esmdo, siguiendo criterios de discrecionaltdad y
limitadora del ius puniendi" juridico bien
capacidad en su
oportumidad poltica; fodo cilo sobre la base de uri deñominado principlo constructivo, por el cual
E funcionalismo sistémico, a través de l¡s laconservación, el disfrute, el dosarrollo del blen no se optimizm coniándolos a la libre interac
Gunther Jakobs, ha fornulado a su vez importantes Criticas a
formulaciones
efectuadas por el profesor ción de los individuos, sino con la conscrucción de um orden normatlvo programado2,
la noción que sostiene,
de dlenes jurídicos. Se dice a que de
las Se lega asf a ma verdadera puesta en
normas penales deben estar dirigidas a la
protección través
crisis de la noción del bien jurídico proegido.
esta coriente, que las normas Tesultan
ser objeto de protección de las normas, y que la fun-
ción del derecho penel, lejos de ostar dirigida a la protección do Frevalencis de la moción de bian jiurtditco
a la configuración do uma identidad social en la cua las
bienes jursdicos, está dirigida
expectaivas de comportamientos que'
tienen' los habitantes de una sociedad no se vean dofraudadas. El Derecho Más all& de las fuertes y valorables crficas gue parten del funcionallsmo sistémico (por
Penal so'halla di-" cuanto dispåran nuevos ámbitos de discusión y reformulación) a la teorfa do la protección de
rigido fundamentalmeato alaprotección dela vigencia de lás normnas, a punirla defruidación bienes jurfdicos, rosulta do todas maneras aceptada porla opinión geueralizada de la doctrina:
de las expectalvas
sociales para mostrar a la sociedad que la noma mantiene su vigencis a necesidnd do que detrás 'de cada figürd' dellctiva esié presente an bion jurfdico,. y que en
Tegutadora24
Desde la perspoctiva diel fimcionalismo sisténico, la ncción delictlva exterioriza consecuencia, el delito en este sentido consisto en la lesión o puesta en peligro de un bien
una infi- jarfdico"23.
delidad del autor al ordenamienta juridico, generando dndas sobro
la'vigencia
tad, viniendo la pena a cumplir la función de reafirmar la vigencia de la norma defraudada omo
de lanoma La instancia de Iimite que la noción del bien juridico prest al ejercicio del lus puniendi
por el por parte del Estado,tanto al momento de la creación por parte del legislador de la norma penal
autor como al momento que eljazgador debe resolver en un conftieto penal determinado, sigue pre
También msulta sugesdivala crfticaqjarefectda Filippo Sgubbi hacialaidea debien jurídico valeciendo. Es en viiud de ese Ismite al poder estatal; si es que el mismo so encientra' consti
en las organizcienes socio-estatales acmeles, en las cuales ésteadvierta sobre una intervenclóa tuclonaimente orieatado,qusdeviene una girantfiinsoslayabio para elciadadana, evitando que
de la actividad dirigsta del Estedo sobroIosbienesque focman el obfeto de la intervencldi penel las condactas que puedan serafectadas por.consecuencas peasies, se tornen dihasas.
legndose en la icrunlidad alafomación de un monopoliodelEstadosobre el bienjurtico.Explica propio profesor Jakobs, acepta en su obra. que: "A pesar de estos dos defectos
de
el profesor itallano de launiversidad de Bologna que, cn virud do esta imtervención;".los bienes, parddadeque adolece la idoctrina del bien jarídico, no es mejor reshazar rotundmente esta
'n':
doctrina"2,
De todas formas resulta necesario no perder de vista la advertencia efecruada por el
8 Ver YacOBUOCI, Caillemó I, obidht phg. 94. .

del
profesor Zaffaroni, en cuahto a que, si bien la noción de bien juríd+co es un concopro de
Ver BactaALUrO; Enriqua, Dèrecho Penat-Pats Gsnaral, 2*ed, Buanos'Ares,Hammurabi, 1999
pag.44:en la medida ea la qe précteamanta toda fHalldad o cialquier funcia del sistaTa sacial so poede Cual no se puede prescindiry que resulta indlspensabl para hacer efectivo- el principio
el de limite del bien jurndicovcon una supuesa
conaiderar ga bian Jurfdiea, la eapaçiiad ]Imltadora dal concapm de blen Juddicoes, ea edad nula, MosS aún, Teslvidad, no
debs confumdirse concepto
de dicho del cunl po-
tas Emiraclones, del kus puniendi no surgan de la reducolón ded 'concopto dedelko a la protcelon de blenes
instancda legitimante del ejercicio del ius pauniendi etatal concepto,
jarfdicds enm el sentldo de la teorfa expnasta, atno e los valores superiores del ordeaamiento jürfdico que esta
blece el ar. 1 do la CE là dignldad,do la perom, los derochos iavíolables que le son inherantes y ed.llbre drfa originarse una'ilimitada criminalización.
desarrollo de la periaalirlact
20
Vor JARDns, Gtnther, perecho Panal-Paina General. Fundanentas y Teortá de la Imputación, 2
ed, Madrid, Marcal Pos, 1997, pága. Sy S6: "El rendimiento poeldvo da los astuereos por enscgulr un
22. SGUBBI, FIllppo, El delito como riesgo soclal, Abaco, Buenos Aires, 1998, pág. 57. El profosor
defensa de.un bien Jjurfdico
ltalano axpresn a au vo.en las sectores dornde.el ssea penal intervieno,en
I. Porana parte, le teorfa
concepto de blen furfdlo es escasa. Pero ademis hay dos objeclones báslcas afdidas:
del bien juridleo putdo conceble el blan en elaclón con sú titular, perd no demostrar la necesidad do asegurprel
da
monopolizndo, el tüpo de ilcilo ponal; d no tdone funclonas tutela efectVa de bienes, sino de allstamiento
de

on aparaio (Santionndor parm garantizar una organlzaclón en

vísta de la persecucón de un tin; b) no fanciona
elevarse a bienes jurídicos por su de uma couseaoencia juridica (sanción)
DHE Lambien Juridlco-penalmente.. QuC unldades de funcionanlento puoden tanto como imporatvo, sino más blen como lnstrumento de mpuncióa
signtleactánsoclal no lo puede daterminar la docuia del biea jurtdico, comotapoco fundamntur gue hla a un hecho; c) [unciona como Iastumento
de asignaclón dirigistade Iomuadades y rsponsabiidndas,
esto as,

proteccióa de las nomAs slampre a do ser apllcable a bienes.. 2. Por orm parte, ni slqulera los Blenes qua dlstribucdón natorltarld dal recuTSO público "negntivo" ropresentado por
la respoasabildad penal; d) se e
ae reconocer al Darecho penal disfrutan de protecelón absaluta. La sociedad no es u a insiución pra la con de com
ierea una actividad lIldta a la que min, no para impedlta del todo, slno simplemente nara volvertademás
Sarvctón de blenes a para optimizados; en renlidad, a veces selasaçrifican biene para posiblitar ël contacto pleja, más e)
onEOSa; estí coadlctonada, en su nacimientoy en.su actuAción, por el ordan polico
la nego
a su vez como un blen La vida, salud, la Mbertad, la propledad, et., no estén Flippo, ob. dt, pégs. 39 y 90.
ocTal do que puode designarse
fancióa, os decr, an la covexión sociRI de claclón socdal y del conflleto ontre los grupos". SGUBBIL juridico, en VYAA.
Simplernente zhf, sino que sn asencla reslde 6n dosompeiar naan 23 GomEZ DE LA TORRE, Ignacio Berdiugo, Reflexiones sobre la problemálica del bien sentido YACOBUCCJ.
no puede.proteger bion -simpre qus se trale de proteccion nuevo milamio, Mázico, Lnasdpe, 1991, pág, 1S6. En gual
erer eiceckos y
pcilblrios. Por alo, una noma no sean conecuancia necesarta dol contaco Hacia Derecho penal del
el
penal contemparineo rerulta
DIenas-Contra todas los riesgos, aina solo contra aquallos que Galllemo, ob. ciL, pág, 98: *-plredo,afimarse de todos mbdos quecnad daracho
en aras, de Ja prote.cción de bienes jurk
OCpermlido. Paro, que sca un contacto socdal permildo no 45 puede
lo dilocidar la docTim del bienjurdl- extendida la: opinmón de que ol is puwndendi no puode zlereors0 más que relacdones fubdamentales para la
cdt, págs. 46;al decir ".las normas son al objeto situaciones, bienes, valores y
O-En e mlsmo sentldo BAcaALUro, Earigus, ob. y dicos, entendiendo por edlo el aseguramiento de
de las pealea, Loavalares supariores del ordaamiento Jurfdico Uibertiajasttcin, 1gural vida n comün do las perionas
oToeoolon nacmes SOCal y s derecho
plraliamo poltico), axt c o o las llamados fundamentas del orden polico y la paz
andamenales deellos derivados, arcen loslkondtes del laglslador para la areratón de normas penales
JAKOBS, JUnther, ob. cit- póz.
57.
ob. cit, págs. 463 y 464. Asimismo al autor reierSI
la
loy pena
e JAEN VALLEO, Manpel, Cuestionas báslcas del derecho penal, Buenos Airms, Abaco, 1999, VerZAPFARON, Radl Eugenia, Por el contrario, elaoncepto- irmitativo del bin jarkdico sirve para a g
Do.fudamenta, no decldo la iutela,
.
pag. 122.
*

**"* ******
*** *** **
* *
****
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****** * ** "*** ****

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 E LOS DELITOS SEXUALES 19
18 CALOS MARÍA RUESO EL BIEN JURÍDICO PROTEOIDO

confundir dos cues

en este punto, si bien resulta cerero, parecerfa
El bien jardico protegido en los detitos sexuales en la legislacióa argenina antes de la por el profesor Buorpadre Por un lado, si ia "honéstidad" representaba o no
reforma por ley 25.087. tiones que alumbrarían como independientes. "honestidad" puele ser
delitos sexuales; por el oiro, si la
el verdadero objeto de tutela en los
sexuales.
biea fundieo protegido en los delitas sexuales en la legislación argentina objcto de tutela en los delitos se estaba hacierdo
referencia al mancilla-
Ciertamenre, con la denominación honestidad, como asf también, y por sobre
ntes de la rdorma por ky 25.087 dichos delitos,
miento del honor de las amujeres afectadas por vicimas de
o familiares de dichas mujeres
La "honesridad" como bien jartdieo protegido Lodo, al honor y al buen nombre de los esposos
dichas conductas sexunles.
de estupro, de acuerdo a h anterior
Estn situación se graficaba claramente cn el delito
Es consebida la importancia de la denominación delostfhulog del Código Penal en cuanto redacción del Código Penal NacionaP. De acuerdo a dicha redaccióa, sólo podían ser
ríci-
aa labor interpretaiva de los dpot penales que incluyen cada uno deellos.Pero, nos enconra fueran "bonestas", lo cual se trasluce en la defen-
mos con el incosveniente de que dichas deaominaciones de los thtulos diftcilmente puedan gra: mas de tales conductns, aquellas mjeres que idea de moralided
ficar en forma precisael contenido del bien jundico a protegerse, sobre todo en aquellos tínulos sa no ya de la indemnidad sexnal
de dichas mujeres, sino en una deteaminada
lo cual resultaba francamente atentatorio
bajo los cualea seagrupan diversidad defiguras que, más alid de poseer un elemento en comán, sexual imperante en la sociedäd en esos momentos,
diferen en carto al bien juridico protegido que tutelan (por ejemploen los delitos de indole básicos de respeto la dignidad d las personas y por la pluralidady
contra los principios por
Democrático de Derecho*".
sexnal, en los cnales el elemento en comdn es precisemente "1o sexual", difidendo en cambio liberted de pensamiento que debe primar en un Estado
a través de la Jurisprudencia, que dichaidea
de una moralídad sexual
claramente el cbjetivo de proeoción de cada uno de elos). Se
observa a su
vez,
TIulo I1del Libro Segundo del Ckdigo Penal, con anieriondad a la reforma por ley adecuada, ambién era adoptada desde aquellos ámbitos
25.087 se caratulaba: "Delitos contra la Honestidad". Apartir de all, bajo esa denominación, y
"st
bejo la direcdvaprogramátieaque implicaba el Ermino honertidad", seencontraba regulado el
caslogo de delitos relacionados con lo sexual que contemplaba muesro Código Penal.
Antecedentes leglslativos nacionales en.caanto al bien juridicoa protegerse
.
en los delitos seruales.
Es precieamenteen estocampo de delítos, en los cuales sepatentizaron(y aán luego de L o s precedentes legislaivos nacionales basta la década del
cuarenta del siglo veinto man
la refora porley 25.087 selasiguen patentizando),lasbiendificuladesa inuerpretativas adimana
las cuales a proegerse para con los delitos en-os cuales-
nos referlamoi en cuanto a discordancia entre el jurfídico protagerse qué del tuvieron la, "honestidad",como
a bien jurídico
tfauloóil Cbdigo Penal y los delitos regalados bajo ese ifnulo. estuviera involucrado eldeelemento lossexual, incluyendo al C6digo Penal sancionado en 1921Asf
Desde su significación semántica, el término "honestidad" hace alusión al recato o-pu- de los años 1391, 1906, 1917y 1937: La niça.
dor. Desde m faz interpretativa dentrp del senido otorgado por la legistación nacional on su seobservan el Código 1886,y Proyectos consituida por el Proyecto de 1881,en elcual los
excepción que se dio en.este período estrvo
el orden de las
son puestos ea un titulo bajo la dcnominación "Delitos contra
momento,"honcstidad"
a
apumtaba auna ldea de,"moralidad,sexual". En palabras de Reinaldi: delitos sexunlcs
entremezclaban delitos el estado civil de as per
anterior denominación del Tiaulo hacíaroferencia aun valor más que nl bien de la person famiilas y le moral páblica", dondo se contra
de menores y el abandoao de nl+os. En clPro-:
como,merecedor de protección penal, frento a,Jos hechos ipificados como delluos dentro sonas, los matrimonios ilegales,.la sustracción
en el de 195f
del Titulo de 1941 de Peco so denominó "Delitos contra las buenas costambres". y
..
yecto
Se generaba ass una confasión entre "moral y "derecho", "delito" y "pecido", enue "lo De los delitos de estas camcterísticas se aglutdnaror bajo 1a denominación de De
de Benedetti costumbres". Finalmente en el Proyecio de 1960
gue le moral prohfbe y "o quc la ley penal debe castigar". Al decir de Buompadre La idoa de
litbs contra la moralidad públicay las buenas
un sentimiento de de
honesidad, enteadida como recato, pudor, o como la expresión de una
cierta moral ezual dominamte en un comtexto soclal determinado, indudablemente contrastaba
con los principios más básicos de un derecho penal consecuente con un Estado de Derecho
2 Artículo 120 ley 11.179) C6digo Penal Argentlnor "Se impondrá reclusión prisióa circuns
o de 3 a 6
de 15 y o se enontmze en las
fundado en valores plurales y democrátcos, De todas modos, el nivel de eritica propucsto alos, cuando la vlctima fuere rmujer honesta mayor de 12 años y menor
tancias de los números 2y 3 del artículo anterior". como
n igual
EPunal sontido al referlrse a la honestidad bien jurldico protegído DonA, Edgardo Alberto,
comoprerupueno del poder puaitivo la afecución de un blen jurídicamente tutelado por el darecho constitu Derecho - Parte Especial, Santa Fe. Rubinzal Culzoni, 1999, LI, pág, 374:. concepto es peligroso
aleniea contra el espíritu democritico-ljberal que
cional, Intermactonal, cdvil, eic. Sosener la existencia de un blen Jurfdloo-penal mente twtelado, impora recono ya que pucde levar a interpreteciones del uipo sectario quc
lleve a castigar conduetas que están proiegidas por
el rt. 19 de la Norma
cer una hmcón conrd tativa a la ley penal. y luego obrir la vía a una nsplraclón compleívaLa cireunstancia de Inspira Constitución argenina,
la que co
con las delltos de coTupcióa y de exhibicioaes obscenas,
que el concepto limitartvo dal bien jurldico se haya porvertido hasta dervar en un conccpio legitimante. que Fondamental. Hay ejemplos varios, especialmente
conciencia de los hombrer".
abre e camdno para ua ilidtada criminalizaclón, 10lo pone do maniflesto la insuficienoia del primcro para donde se ha intentado puir conductas que estaban sólo reservedas a la
víctima uviese mala famao que conduca fuese Indecorosa o
JImitar la criminalización primaria. Pero la inauficiencia del condepto legitlmanta del bica jurllico pura conto S i n0 consta en el proceso que la con se
ner al legislsdor no Implica, en modo aiguno, qus dabr ser descartado como concepto limittivo en el derocho poco recntada, debe enéraela por bonesm. y si
mryor motivo el propio knputado drrite que la menor
al ello constituye indico de virginldad". Sup. Corte Bs. AL. 20 de mayo
penel: lo que por legithmar falamenie no girve como regla para ol.legislador, no tigoifica que, libre de lodo 9uejo de dolor scr otcedida, porque
de la vícdma er el delito de esupro no se presume,
pretensióo legiiimante, no ira Como instrumcnto de Cqntenció para el uez. .1960, AS, 1960-1V-136. Endeigul senido: "La honestidad
ecusa". Cim. Nac. Crdm. y Cort sala I, 14 de abril 1988, LL,
2 Dicclonerio Enciclopedico de la Enclelopedia Briuámiea, Britinica, Bstados Unidos, 1995-1996, L 2, sino que dcbo sor materia prucba por quien se encucnuaa
1988-E32 De forma raás grálíca ain: "El delto de estupro no se
coafigarn cuando la hoaespdnt
p 45 a los 13 años. por su temperamento ardi ente reveado
en sus
cartns y porque
37 ReMALDt, Viaor F Los deliuos sazuoles
cOs Lemer, 1999, pig. 29 y 30.
en el Códlgo Panal Argentino Ley 25.087.Córdoba, Mar dosacreditoda por su destloración concumiera a deeminadas itas, siendo sorprendidos
ea
una de
ue ela la que insisti con su amante para que
ellas". Sup. Trib. Rfo Nogro, 21 de mayo 1962., JA, 1962-V-36. .
BuOMPADA, Jorgo , Derecho Panal- Parne Especial, Bugnos Ares. Mve, 2000, t I. pág. 334.
 ********************** **.t-
eraeanuro. *** '

" ** **.**".'**
ere

20 CARLOS MARJa RUSSo

L BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOS SEXUALE^..
toda la materia de delitos sexuales se ubicó bajo la rúbrica de 21
moralidad sexual".
*Delitos contra el pudor y la Pero, Soler también encontraba obstáculos con el concepto "honestidad, auin en su inter-
oretación restringida; ya' que entendía que dicho témino, armás de pecar por exceso, también
Critdicas a la denominación de "honestidad" como pecaba por defecto, ya gue existan otros diversos intereses que se eneontraban comprometi-
bien jurtdico a protegerse dos por este ipo dë hechos, a los que la ley de forma evidento les bándaba tutela. Así, nos
Se ha hecho referencia en el
primer orinda Soler los ejemplös del orderi delafamilla utelado por la figura del adulterío y la libertad
la denominación honesddad cuanto al ttulò de este capfulo a las criicas de que era pasible
bien jurídico a protegerse para los delitos
sexual tutelada por la punición del acceso carnal violento",
cn estudio
en de la clase
en este tralbajo.
Resulta provechoso pásar I. Opinión de Ricardo C. Nález
del revista ala
derecho, penal nacional eni cuanto a este opinlón
crîtica de algunos de los autores clásicos
tema.
Noñiez entendíä queenel tulo "Delitos contrala Fovestidad" laprotección
ia
se dirigfa aun

1.Opinlón de Euceblo Góme ámbito cuatriparitode inteieses, ioscrales

malidad sexua>
eran:
y ladecencia soxual pública..
la fidelidad serunl, reservasexual,Ianor
El profesor Con respecto ala fideldad soxual nos decía que la misma, como no de los elementos del
Gómezabordaba la cnestión con el planteamiento
de dos interrogantes. matrimonlo como instionciód, imporífa alos cónyuges la obligación de guardarse fSdelidad. Como
las incriminaciones?y-Lesionan dichosque:
consiste la honestidad tutelada porla al
ley En
chos incriminados la honestidad, o tlguno formular
de ellos lesioná otro.biem he ejemplo de estö dabala lacrimineción a través del arn. 118 del cód. penal de ciertas formas de
Luego de efectuar na amplia descripción de cómo el juridico.distato? infidelldad sexüal dentro déltmatrimoio,
trataba el tema, llegabaalasiguiente derecho.comparado de, laépoca En relación a laréserva'sexual, Núñez la enténdfa como el derecho de todo individuo a la
.ddad para erigir en delitos conclusión:nuestro
hechos
codigo al emplear la palabra hones- manutenctión incólume de sutrato de tipo sexual en forma consciento y voluntaria, siendoa su
ciertos la
que ofenden; no ha querido refericso stno a los que vezlo mismouneiemeitoesencialde la libertad civil: Corao ejemplo do esto, el maestro çordo
importan un ataquo al pudor" bés aludia al castigo de1oacion, si estupro, el abuso.deshonesto yel rapto
A renglón seguido nos i. .'.
indlea el autor haciando proplas palabras de, Marlo Mahfredini En cuanto a'la'riormalidad séxial, Ndfea nos hablaba dola misma como un derecho del
que la leyal hablar de delitos contra la bonsstidad se
reffere ähechos fesivos delpudor, sen-
tirmiento ste refeñdo a la normalidad y moralidad de los
individuo &laincohimidad
6 t rtaio sexual natural, igándose dicho tipo de urito nauralal inte
nctos sexuales, indicando queexiste res de la sociedadde proteerse fienta alas degenérsciones fisicas y morales de los individuos
un pudor indlwdual y un pudor
colectvo, dirigiadose la protöcción de la'ley tanto al pudor que la intagrm. Hémplbsdseato relsataban la inedminación de Ia corrupciónilaprosdtución
imdividual como al colectivo, Concluye el,antor con que precisamenté
a esa
doble protecclón Porúltmo, al trtar ladecencia sexual pdblca, Núfezentendfaquecstibareferida al derecho
del pudor apuntan las
previsiones comtenidas,bajo el thtulo. de Delitos.comtra lä honesidad,. de una sociedad de que nose vea lesionado su sentimiento de pudor mediante conductas tilda-
advirdéndose como ing excepcdónel delito de adnltorio, ol çual resulti atentacor+o contiala fe
COmyugal, i a
das de obscenas.La mediante ia panición a log ultnjes al
protebion en este ambit se dabaobscenas".
- " . ",.°t pador púlblico mediante püblicaciones y exhibiciones
consideraba la
....
Núfez, on uma de süs notas del Tratado, daba una pauta de lo que el
. Opinion de Sebestián Soler :ta. .. confusión que generaba ladeniominación*honestidad"paradefinir el bien jursdico protegido
dada por Sebas.
para esta cdase de delftós.Asr; luego de cciticar ta definición de "honestldad"
Soler opinaba que de por sí, resultaba ya tid Soler a la ual se hizoeforenciaen el punto anterior, explenba qud el problema ailf se
dificultosa el examen de la totalidnd
figuras penales con elementos sexuales comprcndiéndolas bajo un mismo tfulo; ya quedeestos
las daba en que se intentaba definir un título delietivo que a contrario de lo que ocurro con los
delitos revestían caracteristicas;muy diferentes unos de otros Entendía que la axpresión del demás, no tiene sufuents en la proteccióa de un bien del ipdividuo, sino de los individuos
tfulo era inconveniente dado que una apresurada Interpretación del, mismo como sociedad4
a la consideración do quc
podrfa conllevar
laley hacía referencia a un concepto.reigioso de lahonastidad, en
concreto a que la totalidad de las relaciones sexuales extramatrimoniales:.oran deshonestas.
V.Opinión de Justo Laje Anaya
Seginsu opinión en esto panto ol término honestidad pecaba por exceso. Alos fines de evi-
tar una interpretación de esras características proponía El proftsorLaje Anáye, al igual que otros autores,interpretabacomo dificultoso el seña
torcer un poco, en un sontldo res larmiento de unaconcretareferencia común pari con la totalidad de bienesjurídicos protegidos
tringido y juridico, el vaBor de dicho témino,
tidad una-definición diferente, cual era: paraen ese ienido otorgar
al comcepto hones-
"una cxigencia de corrección y respeto împuesta por parn esta clase de délitos. Mis allá de estas dificultades.entendfa que resultabanecesario sust-
Tas baenas costumbres en las relaciones
sexuales
36 Ver SoLER, Sebasdán, Derecho Penal Argentino, ob. cit, págs 280 y 281
31 Ver Musz, Ricafdo C., Derecho Penct Punespecial IV, Boenos Aires, 8jbilográfica
3Ver GdMEz, Eusebioa, Tramdo de Derecho Penal, Buenos Aires, Compana Argendhn de Eéltores, Omeba, 1964, pág. 213.
1940. , pkg. 9.»t.... 38 Ver NUREZ, Ricardo E, ob.citpág. 213..
3 Odasz. Ruseblo, ob. clt. pkgs. 16 y17.. Ver NuREZ, Ricardo C, ob. clt, pÁES.213-y 216.
.Ver GOM, Eurabio, ob. clt. pÁg. 17. 40 Ver
NUR, RICardo
Ca, ob. ciL, pdg 2l4
Ver SoLar, Sebastaa, Derecho Panal Argentlno. Buenos Aires, TBA, 1967. L M, pág. 280. 4Ver NoREz, Ricardo C, ob. clt, pági 214
"

*"
 -

22
CARLOS AAaia RUiso EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO BN LOS DELITOS SEXUALES. 23.

Ocepto
del quc era "oesiid por otro goe no ofreciera los serios y atendibles cuesúonaniento tegido, adoptkndose el de "integridad sexual" delas rsonas, dejándose de lado un toncepto
objeto. puiblico de honestidado la hoara de los
varanes allegados a la víctima. Indicaba a su vez
el

T
Acstos
y ia
fines Laje Araya propoafa "se aronseja su cambio por el de "Delitos conua el caputado informante que "una percepción de las agresiones sexuales acorde con el estado ac

moralidad sérua", cryo sertido y alcances son más

comprensivos y tual de nuestra culura debe considerar al crimen sexual estrictamente
como una injuria a la
e precisan ea calitad de núicleos cenuales de su utela al exactos, pues- la libro decisión de la víctima, no una injuria a la pureza o cas-
Crual y colectivo, y a a moraliiad sexual, pudor, como sentimiento ind+vi-.j integridad fisica y psíquica y a
definitiva
como particular aspecto de las tidad de ella, ni al honor de algún várón". Se expuso además que dichas agresiones en
cs,
aY
y que,
rimida la figura 'delictiva del aculerio, sanas cOstumbrcs
constituyen los bienes o derechos afectaban la integridad y dignidad de las personas, y que a su vez las personas afectadas, las
Principalmeate tenidos aquí en cUETta, cualquiera see el modo de su ofensa.
vivfan precisamento como atentados a su propia imtegridad, privacidad eidentidad, més allá de
tutores o al Estado.
que esos delitas afectaran también a sus familiares,
V. Opinión de Carios Fontán Luego' de su paso por la Cámara Baja, el Proyecto de ley pasó para su ratnmientó a iar
Balesa Cámara de Senadores, donde por voto unánime de los legisladores en sesión llevada a cabo
el
rontán Balestra, bheciendo suyas las palabras de González día 14 de abril de 1999 se aprobó el proyecto que quedó convertldo en ley.
cua clasificación de los delitos debe éstar reida la cal+dad Roura, indica que si una ade En el debate llevado a cabo en la sede de la Cámara alta con motivo del tratamiento del
por de ios mismos, en el
Deitos contrala Honesúdad" del Código Penal argentino,
no deberían estar el adulterio, tfaulo . en cuanto ala
not ensos de violacióa, abuso deshonesto Proyecto de ley, el senador Yoma se refirió al Proyecto manifestando suseradudas
repto y corrapción menores, dado que el adu
de algu- denomivación del tîulo que en éste sè proponsa, expresando que si bieri necesariamodemas su refor-
eno o laqueda afectada la honesidad del cónyuge en
ma y el dejar de la la denominación "bonestidad", en concordancin con ls más
dición honestidad de la víctima, la que bien ofendido, y en los restantes m resulta c 0
tendencias legislativas (efectuó referencias al C6digo Penal portugués, al alemn y español),
al
puede ser
una
a t u l o de id ezpaesto, ya modo de corroborar tal opinióa prostiuna" el término: "delitos contra la integridad sexual" udlizadapor la Cámara de Diputados no resul-
le
de Gomzález
5aesur, analizz cada uno de los delitos reumidos cn el Tíulo: Dalitos Roura, Fontán taba convincente. Esto a ralz dc que a'su entender, el término propuesto para la denominación
E conra la Honestida
cn cuanto a su.sustancialidad, una concusióna del Tirulo, se vincnla con el técmino virginidad y con conceptos anacróicos frénte alarealldad
i e n jurídico protegido en los delitos sexnales en lacoincddente
reforna
con la
de dicho autor
legislzción argentina apartir de la. social impeante en estos ticmpos
por ley 25.087. * . El Poder Ejecuivo, con fecha 7, de mayo de 1999. por decreto 486/99, promulgó como
ley 25.087 la reforma referida, sicndo publicada, en el Boletin Oficial el día, 14 de mayo de ese
bien jurfalco protegdão en los deltos sexnales en la legislacdón mismo año y entrando en vigencia la misma el día 22 de mayo.
a La sanción de la ley 25.087 no esuvo exenta de çrîicas por parte de la doctina. Reinaldi
partir, cde la retorma por ley 25.087 argentina ha seialado como falencias: un apresuramiento sancionatorio que lev6 a que nose codsigna
Tratamiento legislatvo y promulgación de la ley 25.087 ran denomdnaciones a los capítulos, los.cualeserm exigidos por,el
sistema del Código y por el
valor que los mismos revisten para su interpretación, la falta de an reordenamiento de las nor-
on el fin de reformar la regulación de los delitos sexuales en el mas. y la fala de una discusión parlamentaria más profunda*
preearon-ante la Cémara'de Diputadosuna gran cantidad de proyectos sistema penel nacional, se
deLAbro I.C6ägo Penal, élaborándose, a través de los mismos, porde las reforma del Tinilo
La "ntegridad serual" como bian juridico protegido
LEgiEiac6n Penal y de PamlizMujery Minoridad dela Comisiones de
Poy Cámara de Diputados de la un Nación,
unificado. El texto del proyecio pasó dicha Cámara para su tratamiento.
a La palabra "ntegro" en segunda acepcióa significa probo, honrado. Teniendo en cuen-
8esión llevada acabo el día 10 de junio del afo 1998,la Cámara de Diputndos dlo medin ta esta segunda acepción se interpetó en el debate legisladvo de sanción de la ley 25.087 que,
ocion aL Proyeco unificado, recayendo en el diputado córdobés Cafferata Nores la informa- aludiendo alo sexual, se estaba refiriendo ala virginidad. Esto fuo precisamentelo que generó,
ante ese cuetpo de La fundamentación del Proyecto. enel seno de la discusióa delSenadopara la aprobación de la ley, las crfticas del Senador Yoma
n ios fundamentos del informe del diputado Cafferata en cuanto al art 1° del. en cuanto a la denominación "ntegridnd sexual" como bien jurídico a protegerese en el campo
Proyecto de ley te destaca la circunstancia de que fue iniencióaNores,
redcfinir el bien jurídico pr de los delitos sexuales. Se observa de todas formas, a contrario de esa idea, que la noción de
integridad sexual bien podrfa estar dirigida a mantener un paralelismo con la integridad fisica,
2
dotando de un contenido @la nueva rúbrica que la vincule con la idea de salud y bienestar psi-
1979. yol. rII. pág,
LAe ANAYa, Juno, Comeniarios al Código Penal
326.
Parte Especial, Buenos Aires. Dopalma cofísico, más ajastada a las muevas concepeiones que campean en las más modernas legisla-
L,
44 5 ANAYA, ob. cl, pág. 326. ciones, y que precisamente motivaron la neccsidad de la reforma.
Alres. 1992 TAM BALEITRA, Carlos., Derecho Penal Parte - Espectal, Abelodo-Porrot, Reimpresión. Buenos
V 21S.
fidelidad cr FoTAN BALESTRA, Carlos, ob. cit.. p6z. 216. Allf el astor indica que: En el odultorio se lesion 4 Ver PANDOLF, Oscar A, Delitas conra la inuegrldad senual (ley 25.087), Buenos Aires La Rocca
l
,
os esposos y la conservnción deB orden famlllar, en el acto do violación &e lesiona la libertad 1999. pág. I39.
a el abu0 deshonesto se lesiona el pudory el derecho a la rectlud castidad 37 Ver PANDOLFI, Oscar A, ob. c., págs. 159 y160..
Cs u eestupro te lesionen la moral pdbliea y la fibertad soxual; en el y se coartado las cosumbrea SEXUa- 43 Ver RNALDI, Vicaor F, ob. ci, págs. 27 a 29.
ciOny a corripclGd se lealona sl la honastidad: en el dellto de trau de rapto se ve alectada
libertad: on la prostl 1995-1996, L2
kof asulgs de
publlcaciones y exhiblciones obscenas so afecta el pudor personas la libertad y en
p
Diccionario Rociclopédico de la Eacidopedia Británlca, Británica. Estados Uaidos,
394.
publicO.

******" *** *** ** * d***-* ***** **

 * *****

24 CARLOS MARIA RUSSO .

EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOS SEXUALES
Es de destocar que, si bien
podrían haberse olegidos mejoras términos para 25
ramillete de bienes juridicos que se tratan representarel Criicns a la denominación de "ntegridad sarual" como
bajo ese. mismo TIulo, ëligiendó inclüsive bien juridico a protegerse
uno para la
designación del Tînlo ý uiizando otros para los más,de
Capítulos,
.

hecho, dejando de ledo el el cambio se ha Ast como en su momento la

anacrónico concepto honestidad por el de:integridad sexual;
de que denominación "honestidad" mereció unn opinión criûica por
destacable", es parte de la doctrina nacional, la nueva denominación "integrided sexual" se visto
Es de hacer notar que una revisión por parte de los antores nacionales. no h ajena a
intención del legislador
.

fue
concepción del sexo como abandonar
la
la ley anterior en camto a la
un mal y
visión implfcita que tenia Tal y como se efectn6 con el término "honestidad" en
título anterioc, se pasará revista a
para lo cual se ha adoptado a
una visión neutra del sexo,
ala viiginidad comó un bien, la opinión de nuestros autores nacionales en cuanto a la noción
de "integridad sexual".
sa de la coartación de
la libertnd para determinarlo. Peo,propendiéndose
si esta ca la
ünicamente a la defen-
taco más acertado
quizi, la utilización directamente de la intención, hubiéra resul-. 1. Opinión de Oscar A. Pandolfi
.

tad sexual", Si bion en el debate denoninación;

Parlarmentario del Senado, algunas "Delitos contra l+ber
voces se levantaron criticando
la denominación Pandoli expresa que si bien la denominación
integridad sexual, no so planteó un debaté directo
alrespecto, lo cual conllevs adoptada por la legislatura no es del todo
a qe la
denominación que trasa feliz, atento a
las ncepciones
que coresponden ala voz "Integridard" cn el campo de lo.sexual,
dara incólume. Quizá n debato onglnariamente Proyecto de la Cármara de Diputados que
del
debe ndmltirse de todäs' maneras qus la elección: de un,término
mås profundo al respecto, en el cual se.hubieran analizado las campo una tarea sencilE Anallzado el contenido delnuevo rticulado ap1oplado no resulta
se advierte
ea este
una clara ten-
experiencias legislativas de.otros pafses al respecto podría haber
distinta y més apropiada del Titulo, implicado úna denominación
que cabalmente hubiera integrado ea umo o varias
dencia n la defensa dé lalibertad sexual, pero, se siguen manteniendo
iguras como las do pro-
tos los bienes coneep moción y facilitaçión de là cocrupción, a la vez que la idea de una sexualidad
jurídicos a tutelarse.
Una breve remisión del
debida se deja.
tresuntar en otras normas. Entiende el profesor Pandölí que si bien el objettvo preponderante"
derecho comparado, nos
han resuelto esta difcil peraite informarnos de la forma en que- de la refomma ha sido la tendëncia a
suprimir toda defensa do una ética sexyal determinnda como
tos contra la
problemática otros pafses. Ast, el C6digo Penal alemán habla de "Deli blen juridicoa pYotegerse, tilobjedvo no ha stdo deltodo concretado3
autodeterminacida
Delitos sexuales"; sextual"; el Códlgo
Penal
el Cádigo Peaal francés sa refiere "Delas portugués alude en forma
aaplla a Pandolfi a sùväznos die que no quedan dudas de que la lbertad sexual, cntendida como
Penal mezicano haba de: "Delitos contra a agresiones
la libertad y el nocmal desarollo
sexuales"; el C6digo' la ibertad de determidärsi üno desea o no teneruna detemlinade
nctividad serual y ccn deter
Codigo Penal perueno reza al respecto: "Elechos pan+bles contra la airtonomfa psicosexualy
sëxaal5
el minada persona, ha pasado a ser; en todos los tipos. de los
arts. 119,.120, 125,.126,
bls, 127 ter y 130 el bien jurfsicopreponderanto defendldo en el uevo articnladaad,
12 . 127
En el Codigo Penal
español a su vez se habla de: "Delitos contra le ibertad e indemnidad
sexuales"., siendo este ltmo concepto de indemnidad
que mereció, dentro de la propia doctrina española, el concepto umagregado producto de las objeciones Opinión de Edgàrdö Alberto Donna
Cativo de los delitas con ol elemento sexual como común de.libertad como único y abar . . . .
decnominador '.** Luego de dirigir sus crticas hacia el legislador por entender que la mevaribrica merece:
iguales reparos que el concopto "honestidad; ya que no' resalta acoptablo ur Derecho Penal
que no'se dirija rla tueli dë bienes sino a la de narmas éticas o morales, b que en vez de diri
S0
En igual sentido BuADRE, Jorge girsea la protección de blemies jurfdicos indique la manora n que debeniser uti+lizados los mis-
E, ob cit 334 y335: "Indudabiementa, la decstón de
ntroducira vaz "lntogridad sexusl" comoribdet delTalopig.
ivo en a tdea de concretizar m t astgrificado un ciento avance, un paso pos mos, el profesorDoináindiaa qe"A nuestro criterio,el bien jurtdico "Integridádsexual' no
bien jurkdíco de coatenido uniicadar para todas lai coductas en ed es otra cosa.quela libértad'exual de la persona mayor de 18 anos, y el libre dasarrolo sexual
Thulo, specialmente en aquellns en les que se involca en et cotexto a manores o meapaces".agrupadas de los menores de edäd, tenlendo en cuenta que nadie
Y a r PARMA, Carios, Delitos contra la
integridad seual, Mendoza, Edicioaes Jurfdicas Cuyo. 1999, puede introducirse en la esfern sexual
ajena, sin la voluntad de la otra persona, con capacidad para consentir, y menos aún, en quien
2 Al respecto, MUNoz CoNs, Franctsco, Derecho Penal- Parte Epecial, 11 ed, Yaencia, Tiront lo no lo puede hacer
Blanch, 1996, págs. 176 y 177: l problema quo presentan estos itmos delkos es preclsamente si se puede
hoblar de "Hbertad saxuar" cuando los misrmcs recaen sabre manoras o ción del muEvo derecho penal senral en Dalitos contra la liberad serual, Consefo Ganeral do Poder Judicial,
es la "ibertad sexuaf al blen
incapsces. Mantener que ea estos c a
de ateraral
juridico protogldo, no doja de sar un
eufomismo o analoTma como otrd Cuaqunera Madrid, 1999, pigs. 217y218:Sin dada la llbertad sexual se ha consolidado como ol de
objeo proteccdón
qne
signlicado da las palabras, sin tener para nida en cuena lareaiciad, Sf algo caraateima las peso0 Jusaficn las intervencloaasjartdico penales on las práctieas sexuales de los chudadanos Con su. utela no se
que se encuentran en esn sitaaclan (por e), mecor de doce anos, aligoiealco profando, ete) es carecer de au-*
Lonomía pAra
aspln siplementaa garantzar i toda egpela persona que posen la capactdad de aiotodereminación serual su
detemlmr sa conporamiento en el ám5lto eexualSn eatrar ahorn en poéruicas sobre el derecho fectvo ejercicio, sino que el objetivo es más ambicioso Se quiere asegurar que los comportamientos
saruaies
Ua dad de menoreydeficienees menales y sobro los Timiltes del mismo, acamalmame en
decaura este ua epacie de cinionso no esorlto sobre h "Intamglblldad" "ndormnidod" qus frenth a la
nuestro ámbito en Tuestra sociedad.tengansiermpelugar on condicionas de libertad lndlvidtual de los purticlpes a, mds breve-
mente, so inuerviene con lá protehslón de qie toda personn ejeriala aerivildaid sexüal êa libortad. Blo erpllea
que
senaldad do erceros debe otorgare a ests persomms. Por upuasto, er esta MAlerin exsten muchosabies no baya obstkculo en hablar de que el Derecho
peal tütela tamblén la lTbertad sexul de squellos indlvlduos que
OO otles daexpicar lu aones de eata "latangibalded" o indemnidad" con el riterlo de.la "Wbertad
sexual". A Jors que podría llegare es a prohiblr el ejercicio do violencia o intiraidaclóa con estas personas con
no.estin transhoriarmene en condictones de ejereerla par la vfade interdecirlos contacros sernales con ellos.
Ba suma' pasan a ser obeto detenckón del Derecho Penal todas aquellas conductas que involucre a otras
fia de nenlaractosseualas, pero si so qulere probibiralgo mis o incluso lazeaulldad como tal, aun sin ser personas en acckones rxiales sin:su voluntad"
comtrara a la voluntad del afectada, emonces hay que-utllzar oos Criterios quea están más alld de lo que se
emlende por Ibacad sacual
Ver PANTDOL, Osca A,
34. Ver PaNDOL, ob. ci. págs.19
y 20.
. OKcar A, ob. ci., påg, 21.
Eana posiedón.dlisiota a la da Mafio Conde ydafesdleadola "T+bertad serua" como desorainación
dnica y adeauada para auferencta al bien
33 DoNNA, Alberto Edgurdo, Delito1 contra la înegridad seral, Sanea Fe, RubinzakCazoni, 2000,
jurfdcoa protogaseDIEz RIPOLLBS, Jos6 LWs, 2I Objero de proteca . 12.

**
 . L.

********* .aamv.

26 CARLOS MARÍA RUSSo BL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELlTos SExuALES. 27

II. Opinión de Carlos Parma
Como altermativn el autor propone: ..creemos que el nombre más correcto que debería
con las figuras penales que agrupanesbajo
se éste, es el
Elprofesor Parma entiende que la trascendencia del nuevo concepto llevar esto tútulo a fin de ser congruente
gisledor, al apartarse dol anterior concepto de "honestidad", es la distinción adoptado por el le- de dclitos contra la "libertad.sexual'; efectivanente, lo que se
intenta proteger la Stbertad de
las quo se efecnía cntre delerminación en materia sexual, la que puede ser atacnda cuando se
atenta contra esa libertad,.
ideas de moral y derecho, conceptos que ni deben ser confundidos, nl sacrificados uno en como sucede con la violación, al abuso deshonesto o el esupro, o se vulnera el sano desarrollo
aras del otro. Sostiene
que el nuevo concepto, resguarda la libertad
lidad y la integridad f+sica,
psíquica y espiriual de la persona,
en
proyección a la scxua-
de la sexualidad, como en el delito do corrupción, o cuando se menoscaba
el derccho que tiene
gridad lo meramente físico, integrando otros excediendo el concepto de inte-
la sociedad a no'soportar manifestaciones torpes de lo sexual, como en ei.cASO de la pomogra

Luego de sostener que le parece correctaaspectos 'de la

humanidado, in o las cxhibiciones obscenas"6
la
nuevos
paradigmas impuestos los horizontes la terinologfa adoptada, teniondo presente los De acuerdo a lo expresado entiende Edwards que la libertad sexual presenta tres aspectos
Convenciones y Declaracíones de los, Organismosde semiQtica'y Ia filosoffa a través de Ias
en
1 -la libertad
diferentes, los cuales son objeto de utela por medio de figuras penales:
diferentes
manera se cierra un Intemacionales, Parma nos dice: "De esta
capítulo en la ajetreada historia legislativa
de clección en materia scxual, que se vnlnera por ejemplo con la violación; 2-una sana scxua
horizonte de la moralidad y del argentina, que deambulaba en el lidad, la cual puede verse atacada a través de actos corruptores; 3 -el no toleramiento de ma
honor,.encausándose cB bien jurídico proegido hacia nuevos nifestnciones torpes de lo sexual, la cual se puede ver atacada por las exhibiciones obscenas
paradigmas que consolidan la igualdad y dignidad entre los sercs humanos.
v. Opinión de Enrique A. Gavier VI. Opinión de Victor F. Reinaldi
El profesor Gavier indica que la nueva rúbrica E profesor Reinaldi, expresa su ópinióa al respecto al decir ol bien de las pesona
mejor manera qus la "honestided" el contenido total del adoptada por el legislador, no sintetiza de" integrldad sexual" al que laley 25.087 brindatutela,puede caracterizarseahora como el dere
delitos que afectan la reserva sexual. La tíulo, haciéndolo si con respecto alos cho de las personas que tienen capacidadpara expresar válidamento su voluntad, a tener un
hcterogeneidad del tulo, el cual conticne
figuras que libre y consciente trato sexual o a no ténerlo contra su voluntad; yala Intangibilidad sexual de
tienen vinculación en øl trato sexual entre personas, se halla
su
tat conra un compuesto por delitos que aten- quienes, por ser menores de clertas edades o mcapaces, no pueden manifestar válidamente sSu
complejo de bienes jurfdicos cuales-5orían: 1-la reserva sexual con
Ios
a los delitos de abusos sexuales
yel rapto; 2-la nomalidad' y rectitud del trato sexualderespecto. consentimiento..."O, . " ',s
res de. 18 años con meno-,.
raspecto a los delitos de promoción y facilitacdón de la compción y de la Más all de tal definición briadada por el autor, éste manifiesta supreferencia por la dero-
minación que al Título en cuestión le daba cl Proyecto de ley de la diputadaFemández Meijide
prostiución de menores; 3 -la moralidad sexual con respecto aios delitos de rufianería, trata de y otros, Del+tos contra Ia libertad e intangibilidad sexuales", por resultar más,preciso que
la
personas menores de 18 años para que ejerzan la prostitución y de mayorfa de esa edad, produc-
ción pablicación y distribución de denominación adoptada finalmente. ya quese haco referencia inequfvoca tanto-al derecho a la
imágenes pornográficas:y. espectácaios en vivo
en que inter liberted sexual de las personas con caipacidad para ejercerlas, como al derecho de los menores
vengan menores de 18 afos, facilitación del acceso de
ográlicoS y sumini_tro de materialde osecarácteTa los mismos,de
menores 14 afños aespectáculos por- o incapaces &su intangibilidad sexaal,
y las exhlbiciones obscenas.
Gavier indica: "En lo que ataie a la rúbrica modificada nos hubiera parecito más decua-
da la de delios, contra la reserVa, la normalidad VII. Opinión de Jorge
va de Ia totalidad de ese
y.la moralidad sexuar, por ser más comprensi- EBuompgdre
contenido, quedando la de delitos contra la integridad soxual estrecha, Bxplici el profesorBuompadre que la innovación plasmada por ia ley 25.087 es fruto de
frente a la variedad de
conductas a que se refiere el Capftulo r°>. un cambio de ideología acerca de la intervención estatal en el ámbito de lo sexual, como asf
también a lavoluntad de dotàr de un mayor contenido ai bien jurídico, haciéndolocoincidircon
V. Opinión de Carlos E. Edwards las cxigencias de un derecho penal propio de un Estado de Derecho protector de las libertades
individuales entre las cuales se cuenta a la libertad sexual.
Edwards
entjende que el término "integridad" significa semánicamente la calidad de fnte Brindando una concepualización de la integridad sexual, el autor reficre: .importaun
gro pero que también implica"virginidad".y que si se consideran las figuras penales quese segmento de un bienm jurídico más general, la ibertad personal, entendida su
cn realización es-
contemplan a partir de la ley 25.087, se ndvierte que dichas figurus
penales nada t+enen en re
lación con la virginidad de la víctima, dado que tal condición no es éxigida como
requisito upi-
pecífica como el derecho
de todo individuoaejercer libromente
lucrado sin su consentimiento en una relaclón sexualoo
su
pexualidad o no verse invo
Co en los tipos penales®
ninguno de A parir de esta conceptualización de la întegridad sexual, Buompadre, al igual que otros
autores ya referidos, cxpresa sus preferenciAS por la denominación "ibertad sexual" para
abarcar

S6 Ver PARMA, Carlos. ob. clt, pág. 20.

.PARMA, Carlos, ob. cit, págs. 22 y 2B 61 EDwaARDS, Carlos E, ob. d pág 7.
V e r GAvR, Enrque A, Delies ontra la integridad senua, Córdob1, Marcos Lerner, 2000. págs. 62 Ver EDWARDs, Carlos-E, ob. cit.pág-7,
17 y . . 63 RaINALDI, VIctor F.; ob, cit,pág. 33.
GAVER, Eariqua A, ob. cit pág. 19. Ver REINALDI, Víctor F ob. cit, pág 34
0VerowARDs, Carios . Delios contra la integridad ieual, Depalma, Buenos Airts, 199. págs. 65 Ver BuOMPADRE, Jorge.5., ob. cit- pág335.
6y 7 6 BuOMPADRE, Jorge E.-ob, citpáz. I35.

** *
 *** * *~*..*..
*

28 CARLOS MARIA RUSS0 29

L BTEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOSs SEXUALES

el cúmulo de bienes jurídicos protegidos por el Titulo referente a los delitos sexunles, Se observa ast que en el primer párrafo de la norma se trata el abuso sexual simple, en el
en su protección de la inoluyendo.
sexualidad tanto a
adutos como a menores e
incapaces, dado que la ints- segundo párrafo el abuso sexual gravemente ulrajante, y en el tercero,el abuso sexual com accoeso
gridad sexual sería más que un aspecto de la libertad personal en el ámbitó de la sexualidad
no
carnal. En ei cuartopárrafodel artfculo se tratan las agravantes para las figuras estipuladas en
los páirafos sogundo ý tercero, y øn el quinto párrafo se hace mención a las ngravamtes para la,
VITIL Opinión de Adrián Mareelo Tenca
figuraestipulada en elprioer párrafo.
Cabrsa definir el abuso sexial siple como aquellos tocamientos con caracteres de agre-
Tenca a expresado en cuanto a la
imposiclón por1ey 25.087 de la
bicn jurfdlco a protogcrse con respecto a los delitos sexuales, que ol "integridad texual" camo sión sexual viölenta,afectaados söbre uná persona de üno u'otro sexo en conBra de su propio
cambio iene importantes querer consciente, sin que se haya llegado a consumiar um acèeso camál o la tentativa de éste,
connoiaciones al estipmBar uns clara directriz.en
con respecto a las obtusas
cuanto à'la feformulación que cabe efectiuar Al bablar del abusó sexual gravemente ultrajinte se habla de un ucto que reáne las carac
interprehaciones que el térrnino "honestldad" habfa generadö. teristicas del tratado en el párrafo antecior, pero que 'su vez contiene un plus de circunstan
Luego de ofectuar un análisis de cada unade'las flguras delictivas reguladas cias que se concretanenuni mayor dafiosidad Kacia la ictima. Esteplas est constinidopor
ley, y al igual que la mayoria do los autores cirados em los acápitei segúnla nneva
su preferencia por la anteriores, Tenca manifiesta una duración o por clirunstäncias de realizaciónt que conlleven a un Sometimiento que la víicti-
denominación Delltos contra la llbertad serual, pondendo como paráme ma de tal acto lo vivicomo gravemente ultrajahte haca sudignidad persona. jemplodetales
tro la designaclón quo
sobre el toma hace ol C6digo Español do 1995 on el que se inspiró
parte dela presente reforma por ley 25.087, gran. :
dpos de ultrajes serfanextiendan
porejemplo: laintroducción de óbjëtos vía vaginaloanalala víctima,
en el tiempo en foma regular O más alls del normal par
sometimiend ques
realización del acto comeieiö de abusó, sometimiengo delavictdina anto la viata de su cónyuge
. Opinión de Jorge Luis Villada o hijos, etcétera.
Con respecto-al abus0 sexual con acceso camal (violación en la redncción anterior),
se
Eprofesor Villada entiende que la reforma poar ley 25.087 ha cambiado su punto de into trata del abus0 sexaal mediznte la penetración del peneenla vagina o en el anode una persona
rés hacia ol daño
pslcoomocional sufrido por las víctimas da delitos do las caracterfsticas. como menor de 13afios, o cuando medie violenciao meneza, abuso coactvo o
intimidatorio de una
las que aquf se trata. Existe un mayor recomocimicnto qus la mayor dañosidad.de estos relación ds dependania, de in abuso de autoridad, de un abuso de poder o aprovechándose de
.

delitos se observa en el campo de.la salud, en especial desobre

la salid mental. Este
quela víctima, por cualquler causa,elno hayá podido consentir libremente la accion.
dado lugar a una ampliación del pensaniento ha abuso sexnal, en cualquiera de sus tres gradaciones o
ambito de protección; abarcando la esfera de la libertad sexnal El blen jurídicoiprotegldo en
y lade Intogridad y dignidad fsico-sexual
le
Entienda ala vez Vlada.que, con un criterio þas- subtipos,es la liberad sexäal, vista ésta desde una faz positiya que radica en el derecho de tod
tante cuestionablo se ha dejado fuera do persona a realizar actos séxnales de acuerdo alo quie dice su volyntad, como asf también des-
consideración el pudor o la moral
En concreta. alusión al
termino, con ol cual se ha donominado-al bien páblicas
jurídico protegido de una faznegativa que se basa en el derecho de toda persOna a no tolerar actos de caracterís
parn esta clase de deltos, cl autor dice Pareciea entoncas ticas sexuales en contra de su voluntad
dad sexual se refiere
que, si bien el concopto de inogri
cspecificamentea lavíctima de estos delitos, tamblén sa ha tonido en cuenta
la proyección damnif+cento de tales hechos m la farnlia, la situación del propio victimario, la
ineludible interveación e interrelación de normas do derecho
defailia que participan en estos
procesos conflictivos y la necesidad do enconträr réspuestas mtarinistimcionales (de carácter. violenica, aranaza, abuso coactivo o intimidacrio de una relaciónde dependeacia, desutaridad.ode pader, o
aprovechandose de quela víetima por cualquler causa Do hay podido coaseaur libremante a acción.
oficial y privado): Prueba de ello es lainclasión de las organizaciornes no gubernamentales sin. de recluskón o prislán cuando el abuso por Su duraciónO circustancias
fines de lucro, Lapena serd da cuetrO a dez aios
caya intervenctón rogula y anoriza el nuevo art. 32"", de su raaliaacióá, hublere canflguratdo un somerimiento sexual gravémente ulratante par lavictim
las circunstancas ded primer
La pon& serd de seis a quBnce años de reclusión o prlsión caando medlancdo
El bien jurfdico protegido en párTaro hublese adosso carma po cualquíer ví
cada no de los delitos regulados por Ia ley 25.087 En los supuestos de los dos párratos anteriores, la pena sers de ccho a yaiate añcs de reclusion o prisión

Abusos sexnales2 ) Resultaro un grava daño en la salud fsica o mennl de la vicaima;

) E hecho fuere.conotido por ascendiente, descendieDte, 1fn en lfnea recta, hermano, tutor, curndor,
A través del nuevo art 119 del cod, penal se ha establecido la figura dol abuso sexua, minlstro de algán eultorebonocldo o no; encargado de laeducaoida o ardas
la cual se
divide a
ve| en tres gradaciones (subüpos) de acuerTdo alas caracteristicas y a
su la c)El auror tavierecomociimiento de ser portadar de uta enfemedad de tznusmisión soxual grave, y hubie
gravedad del abuso coimetido." re exisido peligro de comtagio
d) El hecho fuero comatido por dos o más personas, o coa aima
) hecho fuere cometdo por personal pertemeciente a las Fuerzas policiales de seguiñdad, en ocasión,de
57
Ver BuauPADRR, Jorgo E, ob. ciLpág, 335. sus funcdones;
e r TENCA, Mareelo Adriin, Deltór'seiuiala. Astsa, Buenos Alres, 2001, págs. 13 y 14. OEl hecho tuere comatido conra un menordo dieciocho años: iprovechando la siausción dio convivencia
Ver TacA, Marcclo Addán, ob:clti pág..18. preexistento çon el mismo. . .
En el supuesto del primer párafo, la pana seri de tres a diez iios de rechisidn o prisióa si concucren las
e r ViADA, Jorge Luta, Deluos contra lainegridadpeual, Buonos Alres, Abeledo-Porrot, 2000,
pag 10. cireunsmancilas de los Inclsos a b), a), o) o 0
VnLADA, Iorge Lais, obs cti pdg 10. , E n el mismo sentidocon respecto alaprotección
deie libertad sexual, en tanto u0a.frnegasira
emo
posiciva s0 manirostan; CLEMENTE, Jas6 Luls, Abus0s JeTaales Cúrdoba, Mircas Larmer, 2000, pig.
26 Y
A i n l digo Pemals "Sard reprimldo con reclastón o prisióa do sais meses a cuatro años ef
ue apusare serualmanirdo persoaas de uno u otro sexo cando áste fuera menor de trece aiosO cuando DONNA, Edgardo Alberta, Delitos cantia la tntagridad saruat, Sants Fo, Rubi1z Calzonl, 2000, pg
meciare .

"
 .

a.. *"*1. **r:

.
31
EN LOS DELITOS EXUALES
EL BIEN JURÍDICO
PROTEGIDO

CARLOS MARÍA RUSSo

30
de la corrupclón de menores
de 18 aios de edad
ulcctac. Promoclónyfacilitactón
En ol caso de resultar víctima un menor de trece años de edad, el bien jurfdico estado de depravación. Dentro del
marco con-
de naturnleza soxuui
corrupclón puede definirse
como un
serfa el nomal y libro dasarrollo de lasexualidad, el cual mediante un acto emparentado con la
abusiva puede verse gravemente afectada en su desanollo tuturo, La a s e v e r a r s e que el
térnino corrupción está
ceptunl del tema tratado podra comportamicntos sexuales en sí, lo cual aleja a la persona que.
depravación de las formas delas comportamientos sexuales del senido naturalmcnte sano de
sulro csas formas depravadas de
Abuso serual por aprovechamiento de la tnmadure sexial'3 la sexualidad. art. 125 del cód.penal,"
El prosente tipo delictivo en su nueva redacción a trnyés del art. 120 del cód. penal ha
corrupción que utiliza el
De esta manera.el término.promoverla adelantarniento sexual de los me
en el campo
venido a reemplazar al viejo delito do estupro, tal la denom1nación que recibía anteriormente. La iniciación o el
est encaminado a significar la por el autor
sobroccl
mediante actos sexuales anormales realizados
doctrina nacional mayoritaria resulta en general coincidente en cuanto a esta nueva denomina- nores do 18 afos de edad,
mediante expresiones
escritas d
ción, dejando de lado la anterior mismos o sobre.terceros a la vista de cHos o de
cuerpo de los el sano desarrollo de la sexualidad
Tal cambio resulta adocuado en cuanto a la metodologfa con la cual se encuentra la dis- verbales, resultando estos atos idóneos para depravar
posición del nuevo articulado con posterioridad ala reformapor ley 25.087 ya que, luego del losmenores. la idea de aquel
facilitar la comupción, se dirige conceprualizar
a
extenso art. 119 en el cual se tracan Ias tres gradaciones del abuso sexual se continúa en
el art,
En esteorden de idens, del menor, que ya contaba con la idea de corromperse,
120 referenciando los casos previstos en el artículoanteriorcamblando algunos requisitos tp que.allanao posibilim la autocormupción
ese estado
el 124 (los arts. o empeorndolo en
cOs que conforman la figura que aquíse rata. A su vez cn el articulo slguiente,
caso de muerte de la
ya sea iniciándolo, mantenicndolo este delito, la percopción de cuál resulta [er cl
En cuanto al bien jurídico protegido
en
121, 122 y 123 se hallan derogados), se trata una ågravante conjunta, resulta un concepto cuyo
contenido
mismo no es sencilla. De por sí,
la palabra corupción
persona fendida, para con los supuestos establecidos en los arts. 119 y 120. cada concreto, comiéndase cl
El dolito en cuestión corespondo conceptuarlo como aquellos actos de abuso sexual Interpretarlo al juzgador que le' toque resolver en caso
cons
deberá se Inmiscuyan en
dichas interpretaciones,
gravemente ultrajantes o medlante acceso camal que son ejercidos sobre yna persona menor serio riesgo de que, aun inconscientemente, de los tiempos que
con la evolución de las ldeas sexuales
de diecisdis años y mayor de trecc afios, con aprovechamiento de la inmaduroz sexual de la. éticas morales reñidas
Derecho democrático'donde losactos priva-
leraciones y
de Estado de
victima en razón delá mayora de edad del autor, su relación de preeminenciaconrespecto a coren, la cualcs resultan propias un
conTesponde
la víctima, u otra circunstancia equivalente, en tanto no resulte um delito más sevcramente dos de las personas que no se inmiscuyen en las esferas organizativas ajenas no
* *
de los hombres..
quo sean juzgados por justicia
la
penado,* "*
cuestionamientos de diffcil respuesta. Qué es
lo normal
Con respecto al bien jurfdico protegido en este delito, entiendo que.se trata de la intégri Surgende esta manera varios vez, las
es un sano desarollo sexual? 'A su
dad sexual y.cl normal y libre desarrollo de la sexualidad de los menores de 16 ados víctimas de sexualmente?, Qu¿es lo sano sexualmente?,-tQu
quien las brinde:
tales hechos, pues aun cuando pueda existir un consentimiento por parte do la víctima para la resultar en exiremo varnadas atento a
rospuestasadichos interrogantes pueden etcétera **i* i.i i vi.
realización de algunas de las accioncs tlpicas, tal consentimiento, al haber sido logrndo porel heterosexual, un homosexual,
nutor mediante el. aprovechamiento de la inmadurez sexual de l víctima o su relaçión de pre- un relgioso, un ate0, un en cunnto a este tema,
teniendo muý'en cuenta que la
Lo que entiondo tiene que primar el delito de corrapcióa de mayores, lo que aToja una paura
acertudamente
eminencia con respecto n la misma, resulta viciado". reforma ha derogado de lado concepciones puramente mornles o étiças, que lo que
clarn de que se ha querido dejar más allá de toda idea exrema de moralidad, s la incolumi-.
.. debe entenderse porprotegido aqus, Inmadiurez, poseen'el
m e n o r e s de edad, los cuales por su
dad y dignidad del trato sexual de los
derecho a que su libre, normal y paulatino
desarrollo do la sexualidad no se hallo influenciado
7 Esta aclaración es efectuada tamblón por BuoMPADRE Jorge E.. ob.delcít, pág. 342 al declr: "Cuando
por el accionar de
terceros
menor en su deserrollo poten
el abuso recas sobre menor
un de treco años, el atentacdo a>ecta la seaalidad
cinl. cn su hunuro desarTollo personal en ol ámbíto de la sexunlidad".
3 Art. 120 del Codigo Penalt "Serd reprtmido con prisión o reclusión de tres a sols afas el que rea
menorda o facilitare la cocrupción
de menores de dieciocho0
de Ins acclones previstas en cl segundo ocl tercer párafo del art 119 con una porsona
Art 125 del' Código Penal El que promoviere
"
78
lizare algunas
diecisbis años, aprovechándoso do su umadurez soxunl, en razón de la mayoria de edad del autor, su rolaclón de de la víctlma serd reprimido con reclusión o prisión do tres a diez
añas
años, aunque mediares el consentumiento la vícima fuern meDor de trece años.
preeminencia respecto de la víctma, u otra circunstancin equívalente, siempra que
no
resultare un delito más quince ahios de o cuando
reclusión prisión de rechustón o
La pena seri de sels n
seri prisión de diez,a quince años,
severamente penado.
sl mediare algana do las circunstanclas prevlstas en Cualqusera quc fuese la edad de la víctima, le pena o cunlquier otrO medlo de Intimidacióa
o cocr
Lapena será de prisión o reclusión de seis a diez años
los incisos a), b), c), e) o ) del cuarto párrafo del art 19".
CuAndo inediare engaño, vlolencia umenaza,
nbuso do autoridad
bermano, nutor o persona conviviente o encargada de
fúen asceodiente, cónyuge,
Carlos, ob. clL, pág. 99: EoWARDs. Carlos E. clón, como tambiéo si el autor
Ast.BuOMPADRG, Jorge E., ob cit, pág. 389; PARMA, Jasé Su educucsiQa
7 Ver o guarda".
GavVIER, Albarto Bariquv, ob. cit.. pág. 85. En similar sentido, aunqus en foma más ampliu.
ob, cit. påg. 49; GAVIER, Enrlque A ob. clt, pkg. 73; REiNALDI, VIctor F. ob. cit pág. 114; CLEMENTE, menor la
al decir: "Ptomueve lacomupción quien engendra en el
Luls, ob. ciL páz, 129.
E n igual sentido CLaMENTE Jasé Luls, ob. cit. pág. 129: "Tenlendo en cuenta que la ley proteg RaNALDI, Víctor F, ob. cit, págs. lo143 y 144, a ouras de depravacióa,o lo incita a que no
tdea de las práctlcas corrompidas, impulsa que suponan un gndo
incluso, (por al motivo) a
ciertas calidades de la vlctima, tales como su inexpericencia tomprana cdad, llegnndo
culurnl (no sexual) parn Cumplasu propósito de sallr del estado de comupción ya alcauzado" ob. cit páz.-131, al decirLacormupcióa.s
restarle validez o suficlencla al coasentimiento por entonderse que careceria da aptiud
hocerpero que hízo (aprovecharsc de tal situación o calldad). E n el mismo arden de ideas, DoNNA, Edgardo 'Alberto, quiera corompersa-lo haca, o el que ya
daro válidamente frente a lo que el nutor no'debió Facilita cuando se suministran los medios para que el sujeto pasivo que
soxunl de la vícima poro en su modalidnd de la 'reserva manteniépdolo o Bmentándolo
puede decirse que el blen Jurfdico protegldo la Integridad
S C x u a l" estd corrompldo dosarrole las actlvidndes propias de esta estado,
 ******
32 CARLOS MARlA RUsso
EL BIEN
En aras de esta
idea de bien jurídico
JURIDICO PROTBOIDO EN LOSs DBLITOS SEXUALES.. 33
do aquellos ámbitos del protegido, seguramente deberá recurirse al auxllio
conocimiento que puedan echac luz sobro las posibles afecciones a que su libre, normal.y paulatino desarrollo de la sexaalidad no'se halle influenciado por el
psiquis de los menores que se relacionen ala acciqnar de terceros
resultando aptas para ello la psiquiatría ydirectamente
con su
la
ámbito de percepción de lo sexunl, Debo tenerse en ouenta sderads que la incriminación de este delito
mal desarollo de la sexualidad de acuerdo a psicología, para determlnar cuál resulta ser el nor énouentra espcial pla-
fón en elart. 34 de la Convención sobre los Derechos del Nlño, aprobada por naestro país por
las disontas
1legar a su mayorfa de edad en el marco promedio de unacdades que transita una persona hasta ley 23:849 [EDLA, 1990-203] del 27 de septlembre de' 1990;e incorpornda a nuestra Constihu
socledad
determine si la conducta determinada,
esa fomay analizado el caso concreto, so pära qiua de clón Nacional a travésdo ldreforma constitucional del afño, 1994, Îo cual da una panta de la
tenido virtualidad corruptora sobrc un que se
reprocha al autor ha
proteción dei désaiollo de la sexualidad de los meno-
En cuanto a lo
expueso,
de
menor odad.
asumo que si se acepta la
Importancla fundamentalqueöviste la
res de edad en muestrp sistema' legal,
menores, dicha
criminalización no puede resultar exenta de criminalización de la corrupción de.
una valoración motal
más mínima que la misma result Delo
que aquf se trata, enticado, no es de rechazar
previa, por. Promoclón y faolitación de la prostitución de personas mayores de edad6
raciones mornles que de por'sf conside".
existen en cada uno de los individuos
dàd, sino'de entender quo, dadala gran canddad intçgrantos de una socie
existir cn una comunldad, no debo el do percopciones distüntas de lo morälque puedên Cabe en cuantoala concepmalización de este delito loya dicho con respecto a la mism
figura legal rofor+da a lós mënores do edad (Tiulo 4, Capftulo 3).
reprochadas, sobreponer sus fuzgador
al quo lo toque intervenir on este tipo de conduc
tas Pero, s resulta distlingoel marco del bien jarfdico a protegorse, ya quo si bien se sigue
moral del resto de los individuos,percepcilones de la moral por
sobre laspercepclones de la
sino que, con un criterio abierto velando por la'incolurnidad ydigidhd döl trato perualde la petsonaadulta, dicho trato o está
deberá sopesar si la percepción de la moral y alejado de extremismos; yareferido al libre; normal ypanlatino desarrollodéla scxialidhd como en los menoros de edad,
dal menor y/o do los
y que indudablemente lo conleva al menor a um mayores que estén a su cargo, sino hacia ss libertad ds eleción en materia de deciilonos en elcampo sexual,
sexual, se ha podido ver afectada por el sccionarestado deteminado do su gradual desarbllo
del sujeto activo. Débe teneise en tuent gue, enconeordancia cont ol esprtudo la reforma, si el sujeto
pasivo de este dellto presticonsentimientlapromóeióno facilitación de u prostitución
Ia coaducta sers atfpicn; yacue esia no åfectará un deretho ajeno.
Promoción y facl+itación de la
prostitución de personas mmores de edad *. --. .
Se puede dofinir la
forma habitual, por precio y prosticucióncomo
a
la ëntrega'
del
propio cuerpo al comerclo sexual en Rufianismo
deseo de lucrò propio de la personas indetermineadas, con motlvo do Ja sat+sfacción de un ser una de las noveda
La introducción en nuestro derecho positivo de este delito resulta en
pesona que 's0
Tomando las palabras del profesor prostltuye ajcno.
b . Si bien el mismo habia' figurado varios proyectos de
Donna:Promueve des que trajo aparejada laloy25.087.
actor y parte en el acto sexual, la próstitición el que opera como Codigo Penal en iestra hlstorjalegislativasólo duranto' dos breves períodos estuvo vigente,
tondiente degradar motivos
a los de tal acto, ä mantener ala. csto, es al correspondientealas' Teyes 17.567.ED,20-961121.338"TED,67-841):El
art 127
victima en la prostitución oa volver mas torpe su cotmercio sexiual. Facllits quien obra hacien- seaparçialmente, por na persong
do mas-ficil o pos+ble lu autoptostiición dël menos, n ce a oy,755TCAsUgabaalquoe hiciere Mantaner, qmqde **

ramiento3 su iniciación, mantonimientoo empeo

: . :
Ebien juridico protegido en astós äsos corre por. los mismos E t .. : r .
carriles que los ya expli- B En cuadto t la idea de la proteccl6n dal desarrollo saxunl de los menores tarnbtén RenNALDI, ViCaor
cados al ratar el delito de corupción de menores proraotores y iaclltadores de la pro_titu
(Ttulo 4, F Dd, p» pág169, deerR Código Peral, al castdgar los actos
ydlgaidad del trato sexial de los menores de cdad;los cuales Capftulo 3), esto la incolumidad
es:
éstá resguardando `ono desarrolo sexual
por su inmadurez; posecn el dorecho cón do menares de 18 anos, odue medlare su conssarlmlentor
frents a actos enviciadores ds lo mOtlvos deteruninantes delgjercicio de:la sexualidad".
S Articale 34 de le Cairvenelón de las Dérechoidel NisöLas Etados nare se compromete
explotación y abusos iaxuales. Con este fin, Tos
proteger al aiño conta todns laTformas da carícter
Estndos parte t o
A r t 125 bis del C6dlgo Penal: " l que promovlere o mardn, en paricular, todas lasmed idas de nacional, bilateral y multlateral ,que sean necesarias pan
iocho afos, aunqot miedlare el consetirnianto de la victma serd reprirmido conprastituclón
foclitare la' reclusión odoprislóa
meaores de die-
do cuatro a Impedlr. actividad sBexual ilegal
dlez años. . a) la incitaçlón o la coscción para quo an niäo se dedique a cualquier
a penas desels'a qulnco afiosdo recluslón o' pristóacuando la vfcdma foera menor de trece afo b). la explotación del nlioen la prosdaución u otras pirsclcns'sexuales llegales;
Cualeulen que fuesa la edad de iæ vieima, la pea serd de reclusjón o prisión de dlez a quinca afiou la explotación del nino er espectáculos o materiale pomogriftcos
a diez
coando medlare engaño. violencta, amenaza o abuso do autoridad ocumlquler omo medlo de iatmidación o eoer A r t 126 del C6digoP annl: "Ser ropriaido oreeluslón,ohprisión de euatro
con años, el que con
deseos ajenos promoviere cHIare prostiución de mayores de dieciocho
ción.comoanblén. si el autor fuera ascendients. conyuge, hermano, tuor o persona comviviento o encargada ánimo de lucro o para' satls focar anen&zas o.cualquier
de su edtcacdón o guarh". ados de edad mediando engahäyabusode una relación de dependencig o poder, violencla,
*
coerción.
Reslta a su vez ibtoresante la dafinición aportoda por GavTER, Parlque A, ob. cit, pdg. 92 por ser oiro medlo do Intmmidación.o como dervación de la dignldad de las
En concordancia cos la ldea de incolumidad del
trnio saxual
descriptlvay abarcntivn de los conceproe. que sobre el témino se han brindado en la doctrina nacional con
anterioridsad y coa posterioridada lasufarma En laprostlaación, hay un envlecimiento del trato setual, por .personas REDALDLNctor.ob:
Art127 del CollgoPemle et, "Seri
pg169.reprimdo can prisión de tres seis aios, el que explotare econo
que los modvos que segin la nauralera dan lugar al ayuntaniento carnal fatricclón fisiea, afbctos, o daseo de
do uns gersonm, mediando engaio, abuso coaotivo o intimidatorio de
procrear). San susiuidos por oo motivo que nada iene que ver con ésto%, EDaB es la frinaldad de iogrr para micamente el ojarclcio do la prortfuclón amanaza o cualquiergtrou medio do Itirddación
sto para un torcaro unm beneflcio económloo a obteneran pago de la prestacdón sexual brindads en forma abitunl unarelaci6n de dependencia, de unoridad, de poder,volencia,
O coerci6n". .. .
porsonas indaterinadus". 39 Proyectos de' 1906; 1937, 1941, 1951 y 1960
DoNNA, Edgardo Alberto, ob. cit, pAg. 143.

**

**
 .i

34 CARLOS MARIA RUSSO EL BIEN JUR ÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELITOS SEXUALES. 35

que ejerza la prostitución, explotando las ganancias provenientes de su nctividad. El rufianismo Entendo que la inclusión del delito de nufianerfa, tal y como finalmente sc lo redactó;
había dejadò de estar vigente al sancionarse la ley 20.509 LED, 48-1249] que derogó la lcy 17-567. ya quc en el mismo no se encuentra
afectado derecho sexual
Lley 21.338 volvióa incorporarlo con Uma redacclón idéntlca a la que establecfa la lay 17.567, resultaba a todas luces innecesario,
si. se nfecta, es su derecho de propiedad' sobre lns ganancias ob-
alguno de la víctima. Lo que
hasta que la ley 23.077 .EDLA, 1984-60] 1lo derogó
Observando el nuevo precepto legal, se ndvterten nuevamente. tenidas por su
actividad. Obsérvese que no resulta requisito del fipo que la víctima haya sido
dos diferencias sustancialcs con res-
pecro a su antecodento. La primera radica en que ya no se requiere que el sujeto activo se obligada a prostituirse, sino sólo que el sujeto activo la explote económicamente valiéndose de
mantener, aunque sea parcialmente, pór uma persona que haga alguno de los medios comisivos establecidos en el artfculo.
ejerza la prostinución; sino que solo se
requiere la explotación económica de la prostitución ajena, ya soa que dicha act vidad constitu-
Teniendo en cuenta que los medios comisivos estabiecidos por la norma,a excopción del
ya o no el principal medio de vida para el sujeto acivo.
"engao", resulan ser todos mediós de intimidación, las hipótesis de actividad planteadas por
cosa que no sucedía antes, mecdios comisivos determinados
Segundo, la nueva norma establece, ol art. 127 del cód. penal, de acuerdo a su redacción por la ley 25.087, podrían incluirse pértec
tamente en el art. 168 del cód. penal que regula èl delito de "extorsión", elque inclusive tiene
conducta serí atípica: ongafio, abuso coactivo de una relación sia la presencia de los cualas la
de dependencia, de aitoridad, de estipulada una pena sensiblemente más grave que la del art. 127 del cód. penal
poder, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidación o coerción. Por otr parte,
En lo que respecta al bien jurídíco
protegido la doctrina nacional ha aportado opiniones con respecto
àl medio comisivo "engaño", si
tenemos.en cuenta que lo
que se está logrando aIravés de éste es una disposición patrimonial del sajeto pasivo hacia el
dispares sujeto actvo, habrá que estimar en cada caso concreto, si no nos encontramos ante un supues-
Parma entiende que el concepto de "intogridad" se desvanece en este delito, dado que la
prostituta ya ha entregado cuerpo y espsritu
su ia to de estafa del art. 172 del cód. penal, lo cual también da una pastà clara de la inullidad de la
a
prostitución . virginidad,
sta opinión al antiguo concepto de integridad fIsica asoclado con laParecerfa retomarse con
aunquc más
incluslón de este delito.
allá de ello el autor al inicio de su obra, y tal como se referenció con
anterioridad, lejos está de Trata de personas menores de edad4
posular dicha idea (Ttulo 3, Capitulo 3, Punto I).
.Edwards, retomando su idea de que la "Integridad soxual" como bien
jurfdico a prote
geTSe presenta divers0S aspectos, explica que en el caso del presente delito se trata de proteger
La trata de personas podrfa conceptunlizarse como toda aquella actividad tendiente a
ala comumidad do la despreciable actdvidad del suministrar al negocio de la prostitución.lós individuos necesarios para su desarollo, logrín
de la prostdmción, existiendo una
rufián que explota económicamernte el ejerclcio dose ello mediente la entrada o salida:del pals de esos individuos.o prestando colaboración
conducta desplegada por los
especie de derecho de la sociedada no soportar la disvaliosa para que elo tenga lugars, . :
sujetos activos de este tdpo de delitos Tal y como lo expresa el profesor Reinaldi, Ila actividad de la uata do personas ha mere
Reinaldi entiendo atncada por este delito tanto la d+gnidad de Ta persona explotada econó-" cido el repudio întermaclonal a través de Convenios efechiados a tales fines%,
micamente por Ia actividad del rufiin, como asf también su autodeterminacfon sexual sobre las
ganancias obtenidas con su actividad", Si bien me parece acertada la menión de lá dignidad L a sistemática imprimida por la reforma porley 25.087 ha organizndo el tratamionto de
esto delito a través del art. 127 bis, en ckcual seestablece en una primerapartelafigura básica,
de ln persona afectada por este
delito, en cuanto a que todo tipo de explotmción de un ser.huma- la trata 18
no sobro oro revisto
características indignantes, no me parece adecuada Ia inc]usión de la au-
en
lacual reprime
s de personas menores:do años. de.edad.
paraa
estnblecer dos subtipos agravados, el primero para las.casos de víctimas menores de 13 aios
contnuaci6n
todeterminación sexual como bicn jurfdico A protogerse cn este delito, ya que si bien puede
hallarse afectaila la de edad, y el segundo cuando para la comisióndol delito medien'engaão, violencla, amena|a,
autodetermlnación, ésta no lo soría en su seatido de Io sexunl, ya que cl
sujeo pasivo ha escogido prostihirse sin habctse visto obligado a clo por el rufisn. A1lo que el abuso de autoridad o cualquicrotro medio de imimidación'o cogrción.coma tambin si el autor
rufián obliga al sujeto fuern ascendiente, cónyuge, hermano, utor o persona conviviente
o encargndo de su educa-
a la entrega de las
pasivo mecdlante los medios coegcitivos enumemdos por la norma legal es ión o guarda.
ganancias obteni das del propio ejercicio de la prostitución, porlo cual, lo que
se vería cventuamente afectado en este CaSO no
En cuanto al bien juridico protegido algunos autores hablan de la moralidad, entendiéndo-
sería su autodeteminación soxual, sino su sela a ésta desde divesos puntos de vista. Asi, Gavier habla de la protección do la moralidad
autodeterminación en la clección de la disposición libre de sus recursos econórmicos.
Buompadre las otros utores, indica que se trata de un caso claro de afeo-
adiferencia depersona
Cnción a le libertad sexual de la Art. 127 bls dal Codigo Penals "El qae promoviere' o facdiare la entrmdao sulida del país de me-
prostiulda. La opinión del autor me merece igunles
reparosquela que me merecía la de Reinaldiencuanto a la autodeecminación sexual, Si algo norcs de dieciocho afos para que ejarzan la prostitución, serdreprimldo con reclustóa o prisión de cuatro a diez
AMOs. La pena será de seisa quinca años de reeluslóno prisióa cuando la victima fuere menor de rece años.
se está afectando
por medio de este delito es la libertad de Ja víctima de disponcr de acuerdo a Cualquiera que fuese Ia edad de la víctima, la pona serd de prisión o reclusión de diez a quince años cuando
su voluntad de las
ganancias que le genera su activídad, pero dc ninguna manera se afecta su mediare engaho, violencia, amenaza, abuo dé autoridad o cualquler oro medio de intimidación o coerción, como
libertad en materia sexual, ya que la víctima ya ejercsa la prostiución sin la intervención dol si autor Fuera ascondiente, cónyuge.
rufián en tal decisión
rombién el
ción o guarda.
bermano,
tutor o persona conviviente o encargado de su educa-

Ver RaTNALDI, Victor F. ob. cit, pág. 195.

A l spreto RamNALDL Vlacor , ob. ct. pig: 195: "Se repudia esta actividad en el Coqyenio para
la Represión de la Tata de Personas y de la Bxplalciónde la Prositución AJana aprobadb por la iVa. Asam-
blea Genernl de las Naclones Unldas el2/12/1949al que siió de baseDeclarecióe:Uaiverulde los Derechoas
90 Ver PARMA, Carios, ob. cit, pÁg. 131. Humanas susenipia en la sedede la UNESCO el 10/1 /1948, en cuyo-art. 4 precepndaqus "Nadie esará so.
V e r EDWARDS, Carlos Enriquc, ob. cdt. pág. 70. metdo a eselavitud ni a sorvidumbre;la esclavitud y la urata da escdavos gstáa pobibidas en.todas sus formas"..
92 Ver RenuLAI Victor F. ob. ciL, pága. 187 y I88. El Preámbulo de nquolla Convención afirma que "a prostitucióa y el. mal.qno la acocnpaña, ta tratn de seres
Ver BuoMeADRd, Jorge E, ob cit. pig. 420. kurnanos con mirds a la son incompaziblas con la dignidad y eb valor ds Ias
prostitualón, pesonas".

***

.
 * * ******** "****
***** *'*****" *m4 AT
. . *v-
36 CARLOS MARÍA RUSSO
EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS DELTOs $EXUALES.
seual7, en tanto Vilada menciona la 37
téainos me parecen inadecuados para protección de la moral media de la sociedad9. Ambos
de delitos, ya que como se viene la descripción del bfen jurídico a protegerse en esta tener en cuenta que, la nona, en caso de víctimas mayores de edad no efectúa
distinciones,
clase refiriendo sólo que debe hallarse presente algno de medios
mente relacionada con cuestiones mencionando, la noclón "moralidad" se encuentra estrecha- los comisivos.por
éticas de difícil, sino
impos+ble La dstinción sc da en el campo del bien ellaestablecidos.
individuos do una socied clucidación, claro atentado a la libertad sexaml, referida ésta a jurídico
ferencias insondables entre los diversos a
que generan di protegerse, ya que existira aquí un
que cada persona tenga con La concepción individual la libertad de elección en materia de decisiones
en el campo sexual
tan exteriså como habitantesrespecto qué
a es o lo coincjdiendo el bien jurddico protegldo en estos delitos con el ya referi-
haya en la sociedad, másmoral,
no
puede arojar una gama de matices do en cuanto' al delito de
tengan opiniones similarcs. MMás allá do que puedan existir promoción y facilitación de la prostitución do personas mayores de
înconveniente sectores.que edad (Tulo 4, Capíulo S), lo cual resulta
avizorar quin todavía resulta Ja noción de "moral media de 16gico, ya que la trata-de personas no resulta más
una sociedad", ya que no me
logro
moral y qu es lo inmoral dentro pueda arrogarse la potestad do Indicar qu6 cs lo que una variante de lá promocióny facilitación de la prostitución.
de estas de ma comunidad determinada. Por otro parte, concepclones
características podrían derivar en que "el sentido do
lo moral que
seR diametralmonte
opuesto al yentido de lo adopte la mayoría Pablicaciones y arpactácnlos pornográficos con menores de edad0.
generar un serio perjuicio para los moral" que sostongan las minorías, lo cual podría
Toniéndoso detschos'de los segundos.
en cuenta entonces lo ya excpresado
Nos encontramos en el caso del nuevo art. 128 dol cod.
poral, ante auna norma que prevé
en los treS
de moralidad o ética sexual ea cusnto'a la inconveniencia de una idea párrafos.en.que se diyide, vardas conductas delictivas, que tienen como objetivo
para lä determínación los comdn la proceccióh de los menoçes de edad ante el mmdo dela
de los tipos
penales, entiendo que el bien jur+dico da bienes jurfdicos a protogerse a través pornograffa,
en los delitos do
corrupción de menores y promoción protegido en este delltq rasulta ser igual que En a primera parte-delprimer párafo.del arttculo en análisis sa trata el delito de difusión
res (Tulo 4, y faciutación de la de itnágenes pornogrificas, el eual consiste en prodncir o publicar imágenes pornográ+cas en
Capftulos y 4), esto es: la incolumidady
3 prostidición do men0 las que se exilba a menores
do 18 años de edad.
res de
edad, las cunles por'su irpadurez, poseen el dignidad del trato sezual
derecho a que su libre, normaldey los
.

desarrollo de l& sexualidad no se meno Ea la segunda parte del prmer párafo del artdculo se rata el delio de organización de
también la libortad en caso de meditrhalleinflaenciado por el açcionar de pulatino especticulos pomogriilcos, el cnal castiga al que organizare espectáculos en vivo con escenas
quier medio do intimidación o coerción. engaño, violenda amenaza,terceros, debléadose
abu50 de autoridad oagregar pornogrilicas en que participca menores do 18 años de edad..
los arts. 125, 125 bis 127 bis Debe tonerss en cuenta gque las acciones cua En el segundo párafo se tratá el delico de distribación de imágenes pornográficas, ei el
y resultan similares en cuanto la descriptas en cual se castga& aquel quåidiiuibuya imágenes
hicleran mmifiesto qu en ellis se ha grabado o pomográicas.cuyas.cara.cterisücas
las víctimas menores de a afectación que producen sobre externas
cdad, con el agrcgacdo ea la
edad para que cjerzan la figura. de de personas menores de fotografiado la exhibición de menorès de 18
la
sexualided del menor,prostitucióu, quese dirige aum:atentado trata
sino tatmbieh contra su. Hbertad no sólo contra el desarrollo de
añior de edad al momento de la croación de lá imagen. .
enguño o algdn mecia de intimidación a individual ea los casos en quemedie 00
*

Al comrario, no.se veré cocrción.:.s i' Coinctdirfa cod esta ldea el profesor Reinald al decir al rerpecto: "al bien protegido, fundamental-
éste sea la parsoda afettada la.libertact delmermor eneste delito, cuando el mante: es hlbernd delas peuou go pueden resultar vlcdmas del.delita, ibertd eomo manifastacióa del
.derocho de éstas- docldir lo que deseo hicer y
127 bis del c6d. encargada
de antor.de
pepal ak final desa'educación.gusrdao utela; taly como deja ajacucar lo
Vfctor ab: clt, pig.196iPerd,debemas temer en cuenta decaldo
en lo
rearerte a susexnaldad.REINALDL
su reddeción,. entreverel art. con respocto opinión do autor, qus el
a lu asta
ámbito natural de
protección coal es la
ya què aqulol manor no cs arancado
do su noprocudicihdnes, mzare bilen jurndlco protugido pane dellto de uata de personns, sobre si mksmo se ests
mada.para su tutelao guarda. De todasuteledo sus prognitore3o del familiar o persoa desig
formas, en estas cas0s, sl bien
reiendoalhtrata de pectonidores de edad o mayares de ecad, lo cunl
8 n ambos easos blen Jandieo protegido resula serla Wbertad, cuestión dicarfaque
el misno
entiande qud
protegidos afectado8'TeSulta ser menor que en el caso tratado cn el el conjunto de bienes el que, camo ya referi, no me parec
Acertda
pírafo
estableciada por la norma en an &Tisis se encuentra
fio, intimidación o coerción. Me equiparnda can los caisas en anterior, la pena
quo medie onga
jO Art123 del C6dip Peml:Serd reprimido con prlsión de seis raeses'a cuatro afos al que proda-
Jere o publlCare inigeas pomogiflcas en que se exhiblerar menores
parece acertada
que se advierte on una acción de las características aqutla oieccióa del legislador dada la gravedad orraizere espeoticosen vivo con escen ponogricas én que particlparen
de diecdocho añes, a igal qua el que
cl mayor disvalor de las que aqul se
trata. Téngase en caonta En la mis0 pena incarin difchos menores.
al quo disurtonyere Imigenes pom0grdlicas cuyas caracterisicas extemas hi
que reviste 1la acción al ser llevada a cabo por ciera manflesto que en ell se
el menor a
dopositado sn conianzay camo. aquellas personas en las cuales manento de la cread6n de a agon.
bagrabnio o fotograíado la exhibiciQn de menores de
dieciocho afos do ednd'al.
Serd reprinido con prisióngde
o saminirtrara material
un mes.a tres años quien facilitaro el acceso a espectácues pomográficos
Trata de pomogriico a menores de calorcs af03.
personas mayores de edad 03
Reulta nteresanto en cste puno la opinión'de PANDOLFA; Oscar A ob. cit, pág. 116:"Ja rnforma
En cuanto ala busea atocar el
mundnlmote diidido.problema de la prostimeión latantu, ratando de desalentar cediante
conceptualización de este delito caben
referdas en el capítulo iguales consideractones que las
yu penas elevadas- toda actividad.quo tieca el comercdo de imágenes
pomográfieas, ea tanm:y cn cumto los
anterior, al el delito
tretarse con víctimas menores de edad, dobiéndose objotos saxunles sann menores dal8 anos de edac, y iberando-delinldvamento- la carmercializnción del resto
del material pormogrilico de todapunictón
97 Ver GAVI; Enrigue Alberto, ob. ct, pág 101. "
'.
más importante as queormina
penal, salvoal Imiido supuesto de a primern parta del ort I29. Lo
gonel
eoaccetada poudolldndde uns obr de diicimante aprehensiblë concepto de lo, obsceno, y con la tanms reces
VorVnLADA,
A r t 127 ter del
Jorge Luls, ob. dt, pig. I17. arte sea enjuictada
como tal".
Códlgo-Pene: "Elque promoviere o facílarele antrada o sallda del. pafs de un S bren comparto opinni anterior, maniíests sus criicas al respecto BuosADRE, Jorge E, ob.cit.
peTsona mayar de dociocho ahos para quo ejarea ta prosthtuci6a niedhancdo pás.429No puededdarse de q las rmevs nomas hn signlileado uAponderabis avanca en la incriminacion
de antoridado cinlaier arp meddo do indmidación enganoj violencia, manea, abuso de estos comportamiertos pero
Eormildo abordar
internacianal on Ja tctualldsd: eienómeno de la no
o coereaón, cord de las problemas:quo 'mspraocupa: la comuniand
seis añot. feprimido con reclusión o prisión de tres
expBoación sexual da menores. como forma ds crirminaldnd.
.organtzada"
. **.

*** ** *** *
' '**
 ******
**** ****** ** ***** ***"****** T**** *******'******** *** *

EN LOS DELITOs SEXUALES 39

EL BIEN JURidIO
PROTEGIDO

38 CARLOS MARlA RUSSO

el pador pú-
del nuevo art. 128, se deduce que
Gavier entiende también que de lectura
la
En el tercer párrafo so trata el delito de facilicnción a especráculos pomográficos y sumi a serlo el normal desarrollo psíqui-
para pasar
blico a dejado de ser el bien jurfdico protegerse
a
nistro de materialpornográfico, en el cual se castiga al que Faclite el ingreso de menores de l4 de 18 año's05
co y sexual de los menores
la opinión de Edwards al decir: "..lo que pro-
se
anas de edad a espectieulos de fndole pomográficos, como así también al que suministre a
En similar senddo que Gavier se dirigiría años, la que so puede
menores dedichaedad material pomognífico. ha desarrollo de la sexualidad de los menores de dieciocho
tege es el normal de carácter pormográfi-
En cuanto al concepto de "pomograf+a", que venido en la nueva regulación aretmpla alterada como consecuencia de
intervenir en actos o cspectáculos
zar al témino "obsceno del artículo en su anterior redacción, ol mismo ha sido definido como: ver

..toda manifestación de carácter sexual lúdica y grosera, hecha a través de grafíns, medios col09
autores anteriores, pero de
forma más amplia aún, se observa
visuales u otros semejantes, que tiende a la provocación sexual do terceos0 En igual dirccción que los dos integral del menor", cpi-
heabla de "protección
Se observa con respecto al bien Jurídico a protegerse, que las opiniones en la doctrina la conccptualización de Buompadre quien una
coincidonte Parma
nión con la que a su e z resulta las
nacional no resultan uniformes, si bien algunas de cllas apuntan hacia una misma idea. Coincido personalmente con las opiniones
de Gavier y Edwards, ya que me parecen
En cuanto a este punto, Vilada opina que laprotección'sediriga hacia el pudor sexual y el nuevo art. 128 del cód. penal,
más acortadas en cuanto a lo que surge
del tipo descripto por
moralidad de los menoes, como asf tàmbién el saludable de
desarollo psicofisico los
menorcs el articulado de la ley 25.087 se le
como ast también con
el marco general que A través de todo me merece la
su sexualidad. Por ello
de 14
ahos, cnderezando
este concepto a su sexualidad y formación moral.Las críticas
que quiso dar ala protección de los
menores en el ámbito de
opinión que la
merccería esta opinión radican en cuanto a la noción "fommación mornl", y se cntran en los este tipo de delitos, idéntica
concepualización del bienjurfdico a protogerse Facilitación de la prostiución de menores y
en
cuestionamientos que a la noción de moralidad se habfan fommulado al tratnr el delito de Trata de menores,
de personas menores de edad (Tulo 4, Captulo 7). No encuentro justifieableentender al bien expuesta en los delitos de Corrupción es "la incolumidad y dignidnd
del
de menores (Titulo 4, Capftulos 3, 4y 7). esto
jurfdico protegido bajo la noción de moralidad en cualquiera de los entendimientòs que a ésta Trata personas mcnores. de edad, los cuales por su inmadurez, poscen el derecho a que su
trato sexual de los accionar de
quiera dársele, por tratarse do un témino demasiado ambiguo, vago, y de múliples interpreta- la sexualidad no se halle influenciado por el
libre, normal y påulatino desarrollo de en forma premarurn a
ciones.
En ese sentido parecería más adecuada la opinión de Reinaldi al manifestar en cuanto a terceros", que en el caso de éspectfico de
estos deiltos, quieran índucir
de la pornografa
cste tema que: "La protección se brinda ahora al derecho de los.menores de dieciocho afios a los menores de cdad en el mundo
no ser utilizados en esas producclones o publicaciones o espectáculos.con peligro para ol nor-
mal desarrollo de su Erhibicioues obscsnas12
personalidad"
Otra opinión que me parecería discutible es la de Pandolf,al hablardelaprotección que 25.087 describe el delito de exhibicio-
estas figuras otorgan a la reserva e inexperiencia sexual de los más jóvenes, Yparalclamente, su penal reformadoconpor ley a
El nuevo art. 129 del cód.modificaciones anterior redacción. Se ba in:
su
respecto
derecho a la intimidad, al propio tiempo que el pudor, público0, Sibien no me parece desati nes obscenas sin importantes en que las exhibl-
establecido una agravante para los casos
nada la primera parte de laconceptualiznción que esto autorofrece al respecto del bien jurfdicó CTementado la pena de multa, sea ha edad, la que conteupla pena de prisión privadva
a protegerse en este delito, no
opino lo mismo
del agregado final "pudoripúblico". El propia ciones obscenas senn dirigidas menorasde la distinción en cuanto a si lx conducta típica
autorparccerla no estar muy convencido de tal conceptualización, más allg delaprolija defensa de la libertnd de 6 meses à4afños, y se limlnó
o privado.
quearespecto efectáa el mismo del pudor pblico como objetodeproteciQn Pero el aná desciptn 'se lleva caboa lugar páblico
a ei
por otro uná exhibición obsce
La normareprime aquel que ejecutare hiciere ejecutar
o
lisis que debe cfectuarse de las conductaso lictiyas en general, sobre todo en el caso de los a ser vistm por terceros en forma
involumtaria, como así tarmbién, aunque lo
sea
delitos sexuales,debe regise bajo pautas objetivas, y alejadas de todo tipo de interpretaciones na, expuesta
sea menor de trece affos.
dirigidas hacia pareceres moralistas, éticos o religios0s, ya que estos iltimos, tal y como se voluntariaments, cuando sujeto pasivo
el
actividades quco consistan en la exhi-
expreso, generan el peligro de que ciertas concepciones personalistas, rigurosas y extrenas de Por exhfbiciones obscenas cabrfa entender aquellas los senos o
como por ejemplo el miembro virii, la vagina,
quien deba juzgar sobre este. tipo de conductas, avasallen y pongan en peligro las libertadies biclón de partos íntimas dol cuerpo, simulaciones dc coitos y actos de
la vista de terceros,
individuales de las porsonas. elano. actitudes como las de orinar'a
bestialismos

103 RimADL Victor F, ob. cit. pág. 209

137 y 138. 108 Ver GAVIER, Enrique Alberto, ob. cit, pág. 108.
Yer VILLADA, Jorge Luls, ob. cit, págs.
105 RNLDI, Vícaor E. ob. cit, pág. 206. ob.
109 EDWARDS, Carlos Enrique, ob. icit, ps. 80 y 31.
1o6 Ver PANDOLFI, Oscor A, ob. cit.. pág. T16. al Ver BuoNTADRe, Jorge i, t , pág. 428.
0 Las dudas del nuror al respecto se observan claramento-al exgresar cl mismo luego do mencionar
pudor patbllco como objeto de protecclón:"Convengamos en que ésto ia Ido varianda. Hoy en dia, ya es difici Ver PARMA, Carlos,ob. cit pA8. 153.
Penal: "Será reprimido coa multa de mil a qulnce mil pesos qus
el ejecutare o

par algund ascona de alto contenido erótico,

sin que importe el 7 Art 129 del Chdigo a ser vistas idvoluntariamante por tarceros.
que alguien pueda sentirse demasiado afectadoJos más si son niñas),.
actos de exhibielones
hiciese eecuar por otros
obscenes expuestas
seis Meses a cuauro eños. Lo
pronganlstas son muy jóvenes (y mucho dleciocho a+os la pea serhde prisión de
medio pored cual sea difundida. Pero cuando de este utimo
Si los afectados fuáken menores de tratare de un menor de uece afos".
Gntandem0s que mce falia uoa ments perversa parase no oxperimentar disgusto En el manejo mismo valdri, con independencia
dea voluntad del afectado cuando se
a los gestos obsc
cOnccpto, hablda auenta de la obvia mulación que
va
produciendo canfome piso del tlempa, habru que E n ya sentido más sanplio adn incluyendo
además de las actividedes enumeradns
REiNALDI, Victor. F. ob. cit, pág: 221 y 22, decir: "Qae.
al
estara aquella viaja dafinición de Soler tomada de un fallo
de la Cámara Crimlnal de la Capitel Fadermk "ni una obscena,
sonsibilidad que se nlkrme de todo, ni una dospreocupación a la que nada repugne". Yjuzgar can çiterios objo- nos coho pasibles actas de exhibiclán al igual las acttudes que tienea una signiicacióa gramatieal
dan comprendidos las gestos obscenos que que
senn éticos, religiosos o pol(ticos". PANDOLFT,
Oscar A.. ob. o moDvÍnientos gus expresan algo, por o que
ambosenen
tvos, no con los perronalas valores del intérpretc, quiparable a la de aquelos-consisted en posturas
ciL, págs. l16 y l17.

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***' *.
 ** ** * * * . ****** ** ***"

*******

****** '* ** ************ * " * * * * * * * - ~ a l .

40
CARLOS MARÍA RUSSso
En cuanto al bien
EL BIEN TURfDtco PROTEGIDO EN LOS DELITos SEXUALES
juridico protegido, si bicn algunos autores siguen entendiendo quela
protección recae sobre el pudor público, entendido.éste lares a los descriptos al tratar los delitos de Corrupción de.menores, Faciliación de
en su conjunto a no
soportar como cl derechó gue tisho la sociedad. ción de menores, Trata de personos menores, Pubicáción la prósitu-
los autores se orientan a ana determinadas manifestaciones de lo sexuel, la mayor parte de y y espectáculos pormogrificos con
de uma persona no protecclón de carícter individual, concepualizada en el derecho
de
menores edad(Titlo 4; Capfulos 3,4, 7y 9), esto es: "la incolumidad y dignidad del
trato
a
presenciar en foma involuntaria actividades de sCxual do'los menores de. bdad; los cuales por inmadurcz,
su posecn el derecho a que su libre,.
das cabo.por terceros.
a significación iexual Ileva- normal y paulatino desarrollö d la sexualidad no se hallc
En ese sentido se
pueden apreciar lns palabras de ReiFaldi, al decir "La norma infucnciado por el accionar de terce
ros",que en el caso dë espocffico de èstos delitos, quieran poner ante le vista de
la dbscenidad en sf misma
sino que resguarda el derecho de las personas a vor o no no castiga de 13 afios de edad sinuaciones de signifieancia, sexual do carácter obsceno. personas menores
actos de esa naturaleza, ver los
conforme a su voluntad, salvo
sexual, no deban verlos aunque lo deseen.. no es elaquellas que por su madurez psfquica o
timiento medio de decencia sexual, ni ya pudor público', ontendido como sen- Rapto!17
muy depurado (cl de une monja) ni
una
prostituta), qua tiene como sujeto pasivo a le sociedhd y muy relajado (el de Cabria definir a este delito, descripto por èl muevo art. 130 del cod. penal como
Y es, este último senmido, el que es tan relativo.."15 la sus-
que
fdico protegido en este delto cuando en interpreto como corecto para conceptualizar el bien tracción o Tetención violenta a engañosa de una porsona con la finalidad do
menoscabar su
el mismo rosult, sujeto pasivo ju-. integridad sexual.
rece años.
Efectivamente; es la ibertad sexunl, desde el una persona mayor do La norma citada se divide en tres párrafos. En el primero se describe la figura básica,
toda persona a nq sor involucrado en
actos sexuales,
punto de vista del derecho que" tieno
observador, sin su consentdmientó, el objeto de ya sea como partícpe. o Tapto propio;en ef segundo párrafo el rapto impropio, el cual sopreseata cuando el sujeto pa-
por el nuevo art..129 del cód. protección que cabe entender como como'simple svo sea menor de diecisis añós de edady mayor de trece años de edad cuando medie su eon-
penal, siendo a su vez la noción protegido sentimiento y en oltercero una agravante de la figura básica la cual se encyentra presente
espíitu dele reforma que ttande, a la protección que més se comparece con el cuanto el suieto pasivo resulasermenor de tiece aflos de edad:
de la del individuo por sobre Ias concepciones morales
sociedad o de terceros ajenos al sujeto pasivo
Ahora bien, con a
del
respecto laconceptualización doldelito:*
Las diferenciasmús notables que se observan'en coanto a la anterior redacción del art.
130 del cod. penal so,dan epn.coanto i quoyano se estableteunalimitación en cuanto al sujeto
menores trece años de edad, considero queobjeto deboprotección,
da personas do de cuando se trata pasivo del delito, ya que antes inicamente poäían revestir tal calidadles mujeres, en tanto que
ésta correr por caminos simi-
nhora puede serlo cualqufer persona; existe un aumento en las edades de las vlctimas menores
el sentido requerido por la figura balo cxamen * ' ' de edad, de doce yquince años se ha pasado a trecey.diecdsdis años de edad parn el lamado
Paro para que los "rapto impropio; resulta diferente también la finalidad quedebe tener en miras el sujeto accivo,
Inequlvoca significacl6n serual; como la tienen, gestos puedan ser Incluldos deben téner
cmllnge", porejeraplo, las que representan la 6opntaclón camad, ounacto ya que de las "miras deshonestas" de la'anterior redacrión se,ha pasado al menoseabo de a
Ea an sentido raás restringido que el expresado, GavIEr, integridad sexual".
consistir en la reaitzación de acths-ds carácter Enrique
sexnnl roales a simulados Alberto, obe cit, pág; 111: *puede Con respecto al bien juridicoptotegido,este delito ha generado interrogantes y opiniones
bestialiso, etçJporelantoro tercerds, o an la mostracidn del
(coitas,normales o mormnlas, actas do
proplo sexo, es deciriaintencioasaday dispares en cuanto a.su ubicación, portrataise de un delito pluriofensiyo, que ataca en simul-
exposlctn del mlornbro virt par un hombra o de su drgano serunl maielosa táneo tanto:la.libertadpersonal del sujcto pasiva como sü integidadsexual. Pero, teniendo en
perjuico de su.trateendencta en d imbito comtravenctonal, al'aco por una mujer, No lo saría en cumblo, sn cuenta que la finalidad prevaleciente del sujeto activo es la de stentar sexuaimente contra el
se baña ldecante
desnuda, ri tampoco Ias obscenidsdes verddas verbalmento, si no van pero no obsceno de qrion orlia 0
de gestaS." * . -. acompañadas de nctos o al menos Sujeto paslvo, y que eldesmdro dela libertnd de este gltimo se 1lévaa cabo por el autor del
1 Ver EpwaRns Carlos E, ab. clt, dellto para la consecución dela finalidad que'setildó de prevaleciente, no pueden caber dudas
pág. 86.
1ReNALDI, VÍctor P, ob. cit, págs. 218.y 219% de quo rosulta plauisible la mantención de esta flgura dÙlicdiya dentro del smbito de los delltos
En igal semido BuoePADRE, Jonge E. ob. cit, ps, 437 y 438, al decir "La con componentes sexualesl18.
por a oy 25.087 (o mejor, su ueva
idsologta) a los muev sistemática
sexanles, marca el punto de partida en la impuesta
uea del blen
jaridico en les condoctas exh£biclonlsAS,deütos
S6lo la libertd stznal dol problem6-
Canndo so le fmpone una acclón sexual determinada sin su consentmiento.-De allf idlvidno se vo Comprometlda 17
Comdnca que se ha ejocumdo ds solo qua merezca cnstigo la Art 130 del C6digo Penml: "Será reprimido con
un modo tal qus puada se vista.involuntariamente por un bercero" prisión do uno a cuatro años, el que sustrajerc o
Tambtén DONNA, AIberto E.. ob. cit, pág. 178,al arpresar"A retuvierea una perspna por medio de la fuerza, Intirmldecióa o rande, con la Inteneción de menoscabar sulne
noedtro jalelo, que se protego en esto
sujeto adalto å no ser confrontedo coa lo
tipo delictivo no es otra cosa que el derecho del grdad soxal,
u VOlEnd, Siguicndo en esto a Jigor, se puede conckulr e cio s4Cunl ds otro sin La pena seri de sois meses a dos años, si se tratare de ana persona menar
do díeciséls aflos, con su con
que lo' que sa busca con oste tipo do nonaS es Eviarf
n lntromlsióa en al esfera da la l+bertad sexual de los demds. sentimicnto.
Por lo tato es qn derecho Lapena serd de dos nseis años si se
violado provoca molestias aun' am les porsonas
tolerantes Indlvidaal, que sis sustrjere o retiviere mediante fuerza, inumidackón o fraude a una
persona do treca aios, Con elmlsamo in"
En ese
mimo seatido, con respecto
a
laregulacón de lor delltos de exhibicdondsmo y 18A este respecto RenNALDI, Víctor F,ob. clt, pág230 ha dicho: "E delio provisto en el ait. 130 1°
s0ruai en Espaia, MuRoz CoNDE, Prancisco, Dereclo Penal-Parte specipd, provocación
Gia, 1996, pág. 201:"Las delltos de exhlblelont1rao y Tirant lo:BloachI1 ed^ Valen (ley 25.087), lesiona el dereoho ala liberad dà las parsanas ya ss intogcldad sexual;entendldo como el derech9
uai trsI Ce ivoloerara uD tercoro en una acción serialprovocacián 6axud 1on,ante todo, çonducTAs en ls que alalbermd ambalatorla yal llbrTelorciclods Ba propiasexialdad.Lafinalikad do atentar contra este
sin sa con3entimlemto o monospreclandosu mlz dea es el prevaleciante, como antes Ta
oera homestidaddeteimii.a comater al oro ataita". bien-que
mdurez para docidircon !Hbertad, convirtdérdoló'en un mero objeto pasivo del plecer sexual' ajano. En ese En el mismo'sentldo GAVIER, Eddque
rico Ios nuavos precoptos tendortar, Aob: cii; págT6, al decir. "Ea èsto captula
no pedaho do proteectdn Jondleopenalprirmordialonte,
a la
proteoc6a da la fibertad secam, sl blen en et. tioar.llamándose rato, sa trutu do'dalltos contra la reserya seral cometidos mediante uraqua.deberá
grivaión decoo-
la
aDctrina epaiola, encaber~ndo de la mlsm, lo que colncldirda con las pop uestas de un stctorde la libertad ambulatoriapor asalloy, considerando prevaleciente aqmal bien jurfdlco, Bos ha ubBcbdo entre los
fundamentalmente por DIEz RoroLLES (1982". daliooscontralaimegrtdad saxual.

-. -.-..

** ********* **** ' ***** **********

. .
 ***** ** ***** * *
.

*** **** * .

42 .
CARLOS MARÍA RUSSo

En los casos de
EL BIEN
JUrÍDICÓ PROTEGIDO EN LOS DELITOS SEXUALES.. 45
atentado
rapto impropio, al trátarse de vícimas de entre 13 y 16 años do edad, el
produce contra el normal y libre desarrollo de la
se
Penal, el cambio efcctuado. dejando de lado el anacrónico concepto de"honesudad'"
el consentimiento de la sexualidad,
víctima, circunstancia de tratarse de una
la ya que, aun mediando moderno de "integridad sexual", resulta destacable y valloso. por el más
considera aún inmadura para persona que por su cdad sec
que pueda llegar a tomarlas una
ndoptar libremente decisiones en materia sexual con la
6) En cuanto al bien jurfdico en particular hacia el que apuntan su protección cada una de
persona mayor de tal edad, el legislador ha considerado
sario resguardar la situación de dichos
amplinud las figuras tlpicas del
Tiulo IT del Libro I del Código Penal a la-luz de la rcforma por ley
neco- 25.087 es dable concduir:
lización de actos sexuales, si les menores, los que si bien la ley no les
a
pone lfmites, los en este cnso sind+can
prescribe la rea- Abusos saxuales (art. 119 del CP): La libertad sexual, la cual radica en el derecho de
sustraídos o
retenidos los menores alejándolos de que su hogar o
quc.no podrán ser toda persona a realiznr actos sexuales de acuerdo, a lo que dicte su volumtad, como así también
cia para la efectivización de actividades sexnales ámbitos normales de
concurren- a
no tolerar
actos de caricterísticas sexuales en contra
de esea voluntad. Para cl caso de sujctos
que no puedan ser, controladas por
Tesultan 5er las
personas responsables de la crianza del quienes. pasivos menores de trece años de edad el bien jurídico a protegerse es el normal y libre desa-
delito, cuando éste es cometido contra de edad.
Con' respecto al menor
rollo.de la sexyalidad del menor, cl cual puede verse afectado por actos de
hipótesis planteada por el tercer párrafo del nuevo art 130 del c6d:un menor de
13-años de edad, abusiva.
nauraleza
sexual
la intangibilidad saxual de dichos
menores, a
penal, el'atentado es contra
Abuso sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual (art. 120 dol CP): Integridad
incapaces para tomar decisiones en el sinbito quienes
la ley tonsidera
fuerte uteln, de.lo totalmente inmaduros
sexunl, y sobre los cuales, se cstablece ina
e sexual y el normal y libre desarrollo de la sexualidad.
prescribiéndose
con la intervención de
de esa
manera la realizoción de cualquler actividd de fndole, romoción y facilitación de la corupción de menores de 18 años (art. 125 del CP): In-
éstoos. sexual columídady dignidad del trato sexual de los menores de edad, los qae por su inmadurez ienen
derechoa quésul+bre, normal y panlatino desarrollo de la sexualidad no se ven infiuenciado por
Conclnsiones cl accionar de terceros.
Promocióny faclitaciónde la prostitnción de personas menóres de edád (art. 125 bis
del CP): El bien jurídico protegido resulta ser el mismo que el señalado en el punto anterior.
Entiendo que de las ideas expuestas
en los capftulas anteriores cabe concluir que
1) En el marco de un Estado Demociático Promoción y facilitacióni de la prostitución de personas mayores de
edad (art 126 del
respetuoso de las libertades individuales desus CP:Incoumidad y dignidad del trato sexuaide la persona. adulia, referida a su libertad de elec
habitantes, la imtervención de este no debe encaminarse a la defensa de ción en materia de decisiones en el campo sexual.
mente religiosas,
ideológicas o hacia meras inmoralidades. concepciones meri-
2) A pesar de las crfticas que a la noción del bien jurídico se han Rufianisno (art. 127 del CP): Dignidad
de la
persona explotada económicamente por la
lfmite que dicha'noción presta.al ejercíçio dirigido, la instamcia de actividad
del rufián. De todas formas interpreto qne la regulación del presenite delito resultaba
mento de la treación por parte del legisladordel tus puniendi por parte del Estado, tanto
do la
norma ponal, como al momento que eljuzga-
al mo- innecesaria, ya que no se encuentra afectado derecho sexual alguao de la victimá, sino que la
dor debe resolver en un
conflicto penal determinado; siguo provakciendo. afectación se advierte en el derecho de propiedad deésta.sobrelas ganancias obtenidas por el
ejercicio de.su actividad, qua en este caso trata de la
3) En lasistemática de las regulaciones de lo Códigos se propia prostitución:*.
que las denóminaciones de los TÍulos que componen Penalesdiffcilmente
los mismos, se adviertepuedan
la dificulnd de
graficar -
Trata.de personas menores de edad (art. 127 bis del CP): Tncolumidad y dígnidad del
trato sexual de los menores de edad, y libertad individual de éstos en caso de mediar engaño,
en forma
precisa e>' contenido del biea jurfdico-a protegerse en cada una de figuras violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier mèdio e intimidacióno coercián.
comprendidas en dichos Tîtulos, sobre todo en las penales Trata de personas mayores do edad (art. 127 ter del CP): Libertad sexual.
de aquellos tftulos bajo los cuales se agrupan di-
versidad figaras que, miís allá de poseer un elemento en común, difieren en cuanto al bien Publicaciones y espectáculos pormográficos con menores de edad (art. 128 del CP)
jur+dico al cuni cada una de ellas apunta su tutela. Esta problemítica. se advierte gráficamente. Incolumidad y dignldad del trato-sexual de los menores de edad..
en el ámbito de los de los delitos de fndole sexual. Exhibiciones obscenas (art. 129 del CP): En elaso de sujetós pasivios mayores de edad,
4) Con la denominación "honestidad" como caracterizadora del bien jurídico a prótegerso el bien jurfdico a protegerse resulta ser la iibertad sexual. En el caso de tratúrse de sujetos pa-
nde ellasmbito de los delitos sexuales,se estaba haciendo referencia al mancillamiento del honbr
nujeres afectades por dichos delitos, como así también, y por sobre todo, al honor y al
sivos menoresde edad, nuevamente se trata de la încolumidad y dignidad del trato sexual de los
menores de edad.
Rapto (art, 130 del CP): En el oaso de sujetos pasivos mayores de edad.los bienes jur
ucn nombre de las esposos ofamiliares de dichas mujeres víctimas de dichas conductasentre sexua
dicos a protegerse resutan ser la libertad sexual y la libertad individual. En el casode sujetos
les.Se generabaasí una confusión entre "morai" "derecho" "delito" "pecado",
y y
gue In moral prohibe" y "lo que la ley penal debe castigar". El anacronismo de dicha concep-
"lo
pasivos de entre.13y 16 años de edad el bien jurídico a protegerse es la incolumidad y dignidad
del trato sexual de los menores de edad. Y en caso de tratnrse de sujetos pasivos menores de
ción para con las ideas imperantes en estos tiempos impuso, junto a otrns cuestjones, la nece
años de edad el bien jurfdico a protegerse resulta ser laintang+bilidad sexual de los menores de
Sida
de reforma legislativa, a la que selegó por ley 25.087 cl año 1999.
5) Tal y como se advierte de las motlvaciones de la reforma porley 25.087. y en sintonfa edad.
con
las más modernas concepciones que campean en la actualidad, Ba noción de integridnd
sexual" estarfa dirigida hacia la protección dela integridad fisica, vinculada con la idea de salud
ybienestar psicoffsico, ajustada dicha idca de ntegridad sexual" a la libertad de decisión de las
Personas en el ámbito de su sexualidad,como asf también a la indemnidad en materia sexual de
oe menoros de edad a incapaces. Si bien existían mejoras posibles denominaciones parn epre-
Sentar el ramillete de bíenes
jurfdicos que se tratan bajo el Tiaulo I del Libro I,del CQdigo. *
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