CARTA NOTARIAL

Daniel Hernández, 21 de noviembre del 2023.

CARTA NOTARIAL Nº ----------------------------------------------------

Señor:
ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE DANIEL HERNANDEZ
AV. HUANCAVELICA S/N PUEBLO MARISCAL CASERES - DANIEL HERNANDEZ- TAYACAJA-
HUANCAVELICA.

PRESENTE.-

REFERENCIA N° 01: CONTRATO DE CONSUTORIA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH, CONTRATO

DE CONSULTORIA DE OBRA: “AMPLIACIÓN Y MEJORAMIENTO DEL
SISTEMA DE SANEAMIENTO BÁSICO INTEGRAL EN CENTRO POBLADO
DE SANTA MARÍA, DISTRITO DE DANIEL HERNÁNDEZ - TAYACAJA –
HUANCAVELICA”. CODIGO UNICO DE INVERSIONES N° 2280104

REFERENCIA N° 02 : CARTA N°003-2023-CSPS/CCY-DANIEL HERNANDEZ Y SUS ANEXOS.

ASUNTO : REITERO EMITIR CONSENTIMIENTO DE LA LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO

DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH, REALIZADO POR
LA EMPRESA “PERUVIAN GOLDEN GROUP S.A.C.” Y CONSECUENTE
DEVOLUCIÓN DE LA RETENCIÓN REALIZADA POR LA ENTIDAD POR
CONCEPTO DE FIEL CUMPLIMIENTO DE (10% DEL MONTO TOTAL DEL
CONTRATO, QUE SUMA S/. 27,266.84 (VEINTE SIETE MIL DOSCIENTOS
SESENTA SEIS CON 84/100 SOLES), ASIMISMO EMITIR MI
CONSTANCIA DE CUMPLIMIENTO DE PRESTACIÓN SIN PENALIDAD AL
AMPARO DL NUMERAL 169.1 Y 169.2 DEL ARTÍCULO 169 DEL
REGLAMENTO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DL ESTADO,
APROBADO POR DECRETO SUPREMO N° 344-2018-EF, EN EL PLAZO
DE 72 HORAS.

De nuestra consideración reciba usted el saludo cordial a nombre de mi

representada, la presente tiene por finalidad solicitarle el pago del saldo a favor de mi representada
por concepto de liquidación del CONTRATO N° 15-2015/MDA.

I. MARCO NORMATIVO:

Al haberse perfeccionado la relación contractual entre mi persona y su Entidad en el año 2020

corresponde la aplicación de la siguiente normativa: Decreto Legislativo N° 1444 -Decreto Legislativo
que modifica la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado (en adelante la Ley - LCE), y el
Decreto Supremo N° 344-2018-EF – que aprueba el Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, modificado mediante D.S N° 377-2019-EF, D.S N°168-2020-EF y D.S N°
250-2020-EF (en adelante el Reglamento - RLCE).

II. ANTECEDENTES:

II.1.Con fecha 30 de diciembre del año 2020, mi representada y la Municipalidad Distrital de

Daniel Hernández, suscribimos el CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-
MDDH, cuyo objeto contractual era el CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA:
“AMPLIACIÓN Y MEJORAMIENTO DEL SISTEMA DE SANEAMIENTO BÁSICO INTEGRAL
EN CENTRO POBLADO DE SANTA MARÍA, DISTRITO DE DANIEL HERNANDEZ –
TAYACAJA – HUANCAVELICA”, con CUI: 323924. Por el importe de S/. 272,668.15 soles.
Con un plazo para la prestación del contrato de acuerdo a la cláusula quinta del contrato;
siendo está cumplida dentro de los plazos establecidos en el contrato (se cumplió con al 100%
de las obligaciones asumidas dentro del plazo contractual pactado).

II.2. Que, de fecha 16 de marzo del 2023 mediante la carta de la referencia 02 se reiteró la emisión
del acto administrativo en el que se materialice el consentimiento del CONTRATO DE
 CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH, realizado por mi representada; del mismo
modo, se reiteró la solicitud de devolución de la retención realizada por su Entidad por
concepto de garantía de fiel cumplimiento ascendente a la suma de S/. 27,266.84 soles, como
consecuencia del consentimiento de la liquidación practicada, presentada y realizada por mi
representada respecto del CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH; y
finalmente, se reiteró que su Entidad emita la constancia de prestación sin penalidad en
cumplimiento del artículo 169 del Reglamento, ello como consecuencia del consentimiento de
la liquidación del contrato antes mencionado.

Sin embargo, a la fecha no se tiene respuesta alguna por parte de su Entidad, pese a las
reiteradas cartas notificadas a su Entidad, lo cual configura diversos actos de connotación
penal y responsabilidades administrativas diversas en contra de su persona como titular de la
Entidad y de los funcionarios y servidores públicos que son parte de la Entidad.

III.FUNDAMENTOS DE DERECHO - ANÁLISIS:

En primer lugar, debe señalarse que la Municipalidad de Daniel Hernández, con el afán de cumplir
sus metas y finalidades a favor del desarrollo integral y sostenible de la provincia de Huancavelica,
necesita abastecerse de bienes, servicios y obras, los cuales se encuentran reguladas por la Ley de
Contrataciones del Estado y su Reglamento, el cual tiene por objeto establecer las normas
orientadas a maximizar el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que
realicen las Entidades del Sector Público, de manera que estas se efectúen en forma oportuna
y bajo las mejores condiciones de precio y calidad. Observando lo señalado por Ley.

En el mismo sentido, el numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley, al establecer su ámbito de aplicación,
precisa que "La presente Ley se aplica a las contrataciones que deben realizar las Entidades, para
proveerse de bienes, servicios u obras, asumen el pago con fondos públicos."

III.1. RESPECTO A LA LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA Y SU

CONSENTIMIENTO.-

Ahora bien, de conformidad con lo establecido en el artículo 170 del Reglamento, el contratista
presenta a la Entidad la liquidación del Contrato de Consultoría de Obra, dentro de los quince
(15) días siguientes de haberse otorgado la conformidad de la última prestación o de haberse
consentido la resolución del contrato, según corresponda.

Como se aprecia, el artículo 170 del Reglamento regula el procedimiento de liquidación del
Contrato de Consultoría de Obra, precisando que uno de los supuestos en los que ésta puede
realizarse es cuando la entidad ha otorgado la conformidad de la última prestación y el
contratista debe presentar la liquidación a los 15 días siguientes de realizado dicho acto.

Sin perjuicio de ello, es pertinente anotar que, por definición, la “Liquidación de contrato” constituye
el “cálculo técnico efectuado, bajo las condiciones normativas y contractuales aplicables al contrato, que tiene
como finalidad determinar el costo total del contrato y su saldo económico1”. (El subrayado es agregado).

En ese contexto, se advierte que el objeto de formular la liquidación del contrato de consultoría
de obra consiste en definir el costo del contrato, en su totalidad; así como su saldo económico,
respectivamente.

De otro lado el numeral 170.2. y siguientes, establecen lo siguiente:

170.2. Si la Entidad observa la liquidación presentada por el contratista, este se pronuncia y notifica su
pronunciamiento por escrito en el plazo de cinco (5) días de haber recibido la observación; de no hacerlo, se
tiene por consentida la liquidación con las observaciones formuladas por la Entidad.

170.3. Cuando el contratista no presente la liquidación en el plazo indicado, la Entidad la efectúa y notifica
dentro de los quince (15) días siguientes, a costo del contratista; si este no se pronuncia dentro de los cinco
(5) días de notificado, dicha liquidación queda consentida.

170.4. Si el contratista observa la liquidación practicada por la Entidad, esta se pronuncia y notifica su
pronunciamiento dentro de los quince (15) días siguientes; de no hacerlo, se tiene por aprobada la liquidación
con las observaciones formuladas por el contratista.
1
De acuerdo al concepto de “Liquidación de contrato” que establece el Anexo de Definiciones del Reglamento
 170.5. En el caso de que la Entidad no acoja las observaciones formuladas por el contratista, lo manifiesta
por escrito dentro del plazo previsto en el numeral anterior.

170.6. Culminado el procedimiento descrito en los numerales anteriores, según corresponda, la parte que no
acoge las observaciones solicita, dentro del plazo previsto en la Ley, el sometimiento de esta controversia a
conciliación y/o arbitraje, vencido el plazo se considera consentida o aprobada, según corresponda, la
liquidación con las observaciones formuladas.

170.7. Una vez que la liquidación haya quedado consentida o aprobada, según corresponda, no procede
someterla a los medios de solución de controversias.

Como puede apreciarse, la liquidación de consultoría de obra elaborada por una parte puede
ser observada o cuestionada por la parte que no la elaboró en caso no esté de acuerdo con los
conceptos o montos que integran la liquidación; sin embargo, en el presente contrato la
Entidad no realizó ningún acto de observación ni mucho menos llevó a controversia la
liquidación practicada por mi representada, por lo cual a la fecha se encuentra consentida
dicha liquidación.

Sobre el particular, debe indicarse que el hecho que una liquidación de consultoría de obra
quede consentida genera efectos jurídicos y económicos. Los primeros, implican que la
liquidación del contrato de consultoría de obra quede firme; es decir, se presume2 que su no
observación dentro del plazo establecido implica su validez y aceptación. Los segundos,
consecuencia directa de los primeros, implican que, al determinarse el costo total de la
consultoría de obra y el saldo económico a favor de alguna de las partes, se origine el derecho
al pago del saldo a favor del contratista o de la Entidad, según corresponda y la otra
consecuencia legal es la devolución de la garantía de fiel cumplimiento.

III.2. SOBRE LA DEVOLUCIÓN DE LA RETENCIÓN REALIZADA POR SU ENTIDAD POR

CONCEPTO DE GARANTÍA DE FIEL CUMPLIMIENTO.-

Al respecto, la liquidación del contrato de consultoría de obra queda consentida cuando

practicada por una de las partes, no sea observada por la otra dentro del plazo establecido.

Sobre el particular, debe indicarse que el hecho que una liquidación del contrato de
consultoría de obra quede consentida genera efectos jurídicos y económicos. Los primeros,
implican que la liquidación del contrato de obra quede firme; es decir, se presume3 que su no
observación dentro del plazo establecido implica su validez y aceptación. Los segundos,
consecuencia directa de los primeros, implican que, al determinarse el costo total de la
consultoría de obra y el saldo económico a favor de alguna de las partes, se origine el derecho
al pago del saldo a favor del contratista o de la Entidad, según corresponda, y la otra
consecuencia legal es la devolución de la garantía de fiel cumplimiento

En esa medida, el consentimiento de la liquidación de obra implica que se presuma su validez

y aceptación por la parte que no la observó dentro del plazo establecido.

En principio, debe indicarse que el artículo 33 de la Ley y, en concordancia, el artículo 148 del
Reglamento, establecen que las garantías que deben presentar los postores y/o contratistas en
el marco de los procesos de contratación convocados por las Entidades Públicas son las de fiel
cumplimiento del contrato y por los adelantos; estas pueden ser cartas fianza o póliza de
caución emitidas por entidades bajo la supervisión de la Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP que cuenten con clasificación de riesgo B o superior.

Al respecto, el artículo 149 del Reglamento establece que “Como requisito indispensable para
perfeccionar el contrato, el postor ganador entrega a la Entidad la garantía de fiel cumplimiento del mismo
por una suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato original. Esta se mantiene vigente
hasta la conformidad de la recepción de la prestación a cargo del contratista, en caso de bienes,

2
Según el Diccionario de Lengua Española (DRAE), Vigésimo Tercera Edición, “presunción”, en su segunda acepción, significa "Hecho que la ley tiene
por cierto sin necesidad que sea probado." http://dle.rae.es/?id=U7ZEVjW

3
Según el Diccionario de Lengua Española (DRAE), Vigésimo Tercera Edición, “presunción”, en su segunda acepción, significa "Hecho que la ley tiene
por cierto sin necesidad que sea probado." http://dle.rae.es/?id=U7ZEVjW
 servicios en general y consultorías en general, o hasta el consentimiento de la liquidación final,
en el caso de ejecución y consultoría de obras”. (El énfasis es agregado).

Como se aprecia, la garantía de fiel cumplimiento constituye un requisito indispensable para el

perfeccionamiento del contrato; así, el postor ganador debe entregarla a la Entidad por una
suma equivalente al 10% del monto del contrato original, siendo que dicha garantía debe
mantenerse vigente durante todo el período de la ejecución contractual, hasta la conformidad
de la recepción de la prestación contratada (cuando el objeto sea la entrega de bienes o la
prestación de servicios en general y consultorías en general, respectivamente).

De esta manera, se advierte que la garantía de fiel cumplimiento busca cautelar el correcto y
oportuno cumplimiento del íntegro de las obligaciones que son parte del contrato, y no sólo
garantizar el cumplimiento de alguna o algunas prestaciones que comprenda dicho contrato.

Por lo tanto, si una contratación de servicios de consultoría de obra involucrara una serie de
prestaciones a cargo del contratista, este debe respaldar el cumplimiento del total de sus
obligaciones contractuales a través de una garantía de fiel cumplimiento, la cual debe
mantenerse vigente hasta la conformidad por la cabal ejecución del total de las prestaciones a
su cargo, por un monto equivalente al 10% del contrato; en esa medida, dicho monto respalda
un eventual incumplimiento de las obligaciones del contratista y el perjuicio ocasionado por
este, independientemente del porcentaje de ejecución de tales prestaciones.

Siendo así, una vez que la liquidación del contrato de consultoría de obra haya quedado
consentida, es obligación de la Entidad realizar la devolución de la garantía de fiel
cumplimiento (ya sea con la devolución de la carta fianza o con la devolución de la retención
realizada al contratista); a fin de que con ello se cierre el expediente de contratación respectivo;
sin embargo, su entidad pese a que a la fecha se encuentra consentida la liquidación del
CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH, no ha cumplido con realizar
la devolución de la retención realizada a mi representada por concepto de fiel cumplimiento, lo
cual configura diversos actos de connotación penal y responsabilidades administrativas
diversas en contra de su persona como titular de la Entidad y de los funcionarios y servidores
públicos que son parte de la Entidad.

Siendo así su persona como Titular de la Entidad Siempre tendrá el deber de supervisión y
vigilancia del cumplimiento de las funciones delegadas, conforme se puede citar en la:

Opinión N° 67-2016/DTN: (…) es importante precisar que en ningún caso en virtud de la delegación, el
delegante, en este caso el Titular de la Entidad, pierde la responsabilidad por el debido ejercicio de las
facultades delegadas, debiendo asumir la responsabilidad por “culpa en la vigilancia”; esto es, la
responsabilidad por no cumplir con el deber de vigilar la gestión del delegado 4

Del mismo modo, en caso no realice su Entidad la emisión del acto administrativo con el cual se
materialice el consentimiento del CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH,
la devolución de la retención realizada por su Entidad por concepto de garantía de fiel cumplimiento
y emita la constancia de prestación hacia mi representada, se procederá a realizar la denuncia
correspondiente a los que resulten responsables, iniciando por el titular de la Entidad, por no
cumplir con su función de fiscalización de las contratación que realiza, lo contrario implicaría
incurrir en delito penal de ABUSO DE AUTORIDAD, OMISIÓN REHUSAMIENTO O DEMORA DE
ACTOS FUNCIONALES, según los Artículos del Código Penal, y que pueden originar a través de sus
actuaciones negligentes vulneración a derechos fundamentales de mi persona, lo cual de
comprobarse será comunicado en su oportunidad al Ministerio Publico.

IV. PETITORIO:

IV.1. Conforme y en vista de los documentos que se anexan al presente en copias, documentos
propios de la ejecución del CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH,
el mismo que es de conocimiento por su representada, reflejando el cumplimiento a cabalidad
de las obligaciones contractuales por parte de mi representada CONSORCIO SUPERVISOR
PERU SUR, debidamente representada por el suscrito; dejando constancia que la fecha de la

4
Artículo 68 de la Ley Nº 27444. Con la modificación de esta ley mediante D.Leg. 1272, el art. es el 77.
 presente no existe penalidad alguna ni otras afectaciones derivados de incumplimiento con
relación al objeto de contratación del contrato mencionado en líneas arriba.

IV.2. Es bien sabido por su despacho de las reiterativas oportunidades en las que solicitamos se
cumpla con las obligaciones contractuales por parte de su entidad propias den contrato en
referencia, documentos que se anexan en copias a la presente para su conocimiento;
manifestándole que hasta la fecha de la presente no hemos tenido respuestas por parte su
despacho, lo que refleja ciertas muestras de desinterés para el cumplimiento de sus
obligaciones contractuales.

IV.3. Por lo desarrollado en los párrafos que preceden, se reitera la emisión del acto
administrativo en el que se materialice el consentimiento del CONTRATO DE CONSULTORÍA
DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH, realizado por mi representada; del mismo modo, se reitera
la solicitud de devolución de la retención realizada por su Entidad por concepto de garantía de
fiel cumplimiento ascendente a la suma de S/. 27,266.84 soles, como consecuencia del
consentimiento de la liquidación practicada, presentada y realizada por mi representada
respecto del CONTRATO DE CONSULTORÍA DE OBRA N° 01-2020-GM-MDDH; y finalmente, se
reitera que su Entidad emita la constancia de prestación sin penalidad en cumplimiento del
artículo 169 del Reglamento, ello como consecuencia del consentimiento de la liquidación del
contrato antes mencionado, para lo cual se otorga el plazo de 72 horas a fin de que se proceda
con el presente pedido, en caso de incumplimiento, mi representada procederá conforme a
norma, dando de conocimiento su actuar al Organismo Supervisor de las Contrataciones del
Estado – OSCE; Contraloría General de la República y al Ministerio Público.

Sin más me despido augurándole éxitos en su gestión

Atentamente: