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El derecho societario es la rama del derecho privado, mercantil, empresarial y corporativo que regula y estudia las sociedades y los
contratos asociativos.
1. La legislación:
Toda persona que según las leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hábil para ejercer el comercio; las que con
arreglo a esas mismas leyes sean incapaces, son inhábiles para ejecutar actos comerciales.
a. Legislación mercantil
(art 1-2, Ley 222-95) ejemplo 425 Cco, art 68 Ley 222.95) ley 153 1887(Ley espacio, tiempo)
Se tendrán como comerciales, para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecución de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la sociedad será comercial. Las
sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles, serán civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarán sujetas, para todos los efectos, a la legislación
mercantil.
Los incapaces no podrán ser socios de sociedades colectivas ni gestores de sociedades en comandita.
En los demás casos, podrán ser socios, siempre que actúen por conducto de sus representantes o con su autorización, según el caso.
Para el aporte de derechos reales sobre inmuebles, bastará el cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo 111.
La asamblea extraordinaria no podrá tomar decisiones sobre temas no incluidos en el orden del día publicado. Pero por decisión del
setenta por ciento de las acciones representadas podrá ocuparse de otros temas, una vez agotado el orden del día, y en todo caso
podrá remover a los administradores y demás funcionarios cuya designación le corresponda.
La asamblea deliberará con un número plural de socios que represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas,
salvo que en los estatutos se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455 del Código de Comercio, las
decisiones se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el
mercado público de valores, podrá pactarse un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.
b. analogía mercantil
Analogía Legis: Si no encontramos la ley expresa, aplicamos otra ley que tenga efectos jurídicos similares.
Analogía Iuris: A partir de diversas disposiciones del ordenamiento, se extraen los principios generales, y se aplican a casos o
situaciones no previstas de modo expreso en una norma determinada.
art 1 y 822 cco (Remision civil), art. 120, art 18 ley 153-
Artículo 1.- Comerciantes
1) Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
2) Las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código.
Los principios que gobiernan la formación de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretación,
modo de extinguirse, anularse o rescindirse, serán aplicables a las obligaciones y negocios jurídicos mercantiles, a menos que la ley
establezca otra cosa.
La prueba en derecho comercial se regirá por las reglas establecidas en el Código de Procedimiento Civil, salvo las reglas especiales
establecidas en la ley.
Las sociedades válidamente constituidas, los derechos adquiridos y las obligaciones contraídas por tales sociedades bajo el imperio
de una ley, subsistirán bajo el imperio de la ley posterior; pero la administración social y las relaciones derivadas del contrato, tanto
entre los socios como respecto de terceros, se sujetarán a la ley nueva.
ARTÍCULO 18
Las leyes que, por motivos de moralidad, salubridad o utilidad pública restrinjan derechos amparados por la ley anterior, tienen
efecto general inmediato.
Si la ley determinare expropiaciones, su cumplimiento requiere previa indemnización, que se hará con arreglo a las leyes
preexistentes.
art 869 cco, art 20 cc, art 101 ley 1563 2012.
Artículo 869
Norma de conflicto en relación con los contratos internacionales, establece que “la ejecución de los contratos celebrados en el
exterior que deban cumplirse en el país, se regirá por la ley colombiana”.
Los bienes situados en los territorios, y aquéllos que se encuentren en los Estados, en cuya propiedad tenga interés o derecho la
Nación, están sujetos a las disposiciones de este Código, aun cuando sus dueños sean extranjeros y residan fuera de Colombia.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos celebrados válidamente en país extraño.
Pero los efectos de dichos contratos, para cumplirse en algún territorio, o en los casos que afecten a los derechos e intereses de la
Nación, se arreglarán a este código y demás leyes civiles de la unión.
El tribunal arbitral decidirá de conformidad con las normas de derecho elegidas por las partes. La indicación del derecho u
ordenamiento jurídico de un Estado se entenderá referida, a menos que se exprese lo contrario, al derecho sustantivo de dicho
Estado y no a sus normas de conflicto de leyes.
Si las partes no indican la norma, el tribunal arbitral aplicará aquellas normas de derecho que estime pertinentes.
El tribunal arbitral decidirá ex aequo et bono (en pie de igualdad) solo si las partes lo hubieren autorizado. En todo caso, el tribunal
arbitral decidirá con arreglo a las estipulaciones del contrato y teniendo en cuenta los usos mercantiles aplicables al caso.
En el acto de constitución de toda sociedad de economía mixta se señalarán las condiciones que para la participación del Estado
contenga la disposición que autorice su creación; el carácter nacional, departamental o municipal de la sociedad; así como su
vinculación a los distintos organismos administrativos, para efectos de la tutela que debe ejercerse sobre la misma.
*En la sociedad mixta cuando los aportes del estado sean del 90%, se aplicará derecho público*
La costumbre mercantil tendrá la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la contraríe manifiesta o tácitamente y que
los hechos constitutivos de la misma sean públicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones o
surgido las relaciones que deban regularse por ella.
3. jurisprudencia colombiana.
(Superintendencia)
4. El acto societario
(acuerdos accionista, ley comercial imperativa, el contrato, la ley supletoria, la costumbre, la ley civil, los tratados no ratificados)
1. principio de la especialidad
Principio conforme al cual las previsiones de ingresos de los presupuestos deben estar especificadas diferenciándose cada grupo de
ellos y los gastos deben estar separados según las clasificaciones orgánica, económica y por programas del mismo.
El derecho comercial es un derecho especial frente al derecho civil. Esto, supone que a los actos jurídicos societarios deben aplicarse
las normas de la ley comercial, de las obligaciones mercantiles (art. 1 y 822). Dentro de la especialidad es menester tener
presente que las reglas que gobiernan la celebración, interpretación, ejecución y liquidación del contrato de sociedad
(Prevalecen sobre las disposiciones generales de ley comercial y de la ley civil). El derecho contractual creó una modalidad de
solidaridad subsidiaria respecto de los socios colectivos y que debe prevalecer en su aplicación por el denominado
principio de especialidad.
*Aporte- gana*
2. principio de la consensualidad
(art 824, 183 cco, reforma estatutaria, decisiones asamblea de socios, aportación, nombramiento representante legal, junta
directiva.
Las sociedades sometidas a inspección y vigilancia deberán comunicar a la Superintendencia la fecha, hora y lugar en que se
verificará toda reunión de la junta de socios o de la asamblea, a fin de que se designe un delegado, si lo estimare pertinente.
Reforma estatutaria
Las reformas estatutarias son las modificaciones que se introducen al contrato social o estatutos, sea de forma total o parcial, a
sociedades, empresas unipersonales, sociedades comerciales, sucursales de sociedades extranjeras, entre otras.
Las reuniones de las asambleas de accionistas o juntas de socios deben efectuarse por lo menos una vez al año con el fin de examinar
la situación de la sociedad, evaluar los estados financieros, designar los administradores, entre otros asuntos.
3. principio de expansividad
Las personas que ejecuten ocasionalmente operaciones mercantiles no se considerarán comerciantes, pero estarán sujetas a las
normas comerciales en cuanto a dichas operaciones.
Si el acto fuere mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de la ley comercial.
Se tendrán como comerciales, para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecución de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la sociedad será comercial. Las
sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles, serán civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarán sujetas, para todos los efectos, a la legislación
mercantil.
4. Principio de publicidad
Principio de publicidad impone a las autoridades administrativas el deber de dar a conocer sus actos, contratos y decisiones, para
que se divulguen y eventualmente se controlen las actuaciones.
6. principio de la buena fe
la buena fe presupone la existencia de relaciones reciprocas con trascendencia jurídica, y se refiere a la confianza, seguridad y
credibilidad que otorga la palabra dada.
*Buen actuar*
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La libertad de asociación es el derecho que tenemos todas las personas a organizar reuniones pacíficas y/o a crear organizaciones
con otras personas, o integrarnos a las ya existentes, para trabajar en favor de nuestros intereses y el ejercicio de nuestros derechos.
Otros preceptos Constitucionales (art39 sindicatos o asociaciones, 51 formas asociativas, 58 solidaridad de la propiedad, 60
democratización de la propiedad, 64 promover el acceso a la propiedad, 103, inc. promoción de las asociaciones
profesionales, cívicas …
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ARTICULO 40
Todo ciudadano tiene derecho a participar en la conformación, ejercicio y control del poder político.
Artículo 3
La soberanía reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder público. El pueblo la ejerce en forma directa o por medio
de sus representantes, en los términos que la Constitución establece.
Asociaciones Profesionales
Artículo 103
Son mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su soberanía: el voto, el plebiscito, el referendo, la consulta popular, el
cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato. La ley los reglamentará. El Estado contribuirá a la organización,
promoción y capacitación de las asociaciones profesionales, cívicas, sindicales, comunitarias, juveniles, benéficas o de utilidad común
no gubernamentales, sin detrimento de su autonomía con el objeto de que constituyan mecanismos democráticos de representación
en las diferentes instancias de participación, concertación, control y vigilancia de la gestión pública que se establezcan.
*En consecuencia, las asociaciones profesionales son agrupaciones o uniones permanentes, sea de trabajadores o empleadores,
destinadas a la defensa de los intereses profesionales de sus integrantes, a través principalmente, de la regulación de las condiciones
de trabajo*
Sindicatos y asociaciones
Artículo 39
Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin intervención del Estado. Su
reconocimiento jurídico se producirá con la simple inscripción del acta de constitución. La estructura interna y el funcionamiento de
los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarán al orden legal y a los principios democráticos. La cancelación o la
suspensión de la personería jurídica sólo procede por vía judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las demás
garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión. No gozan del derecho de asociación sindical los miembros de la Fuerza
Pública.
Finalidad Ejecución de programas de vivienda
ARTICULO 51.
Todos los colombianos tienen derecho a vivienda digna. El Estado fijará las condiciones necesarias para hacer efectivo este derecho y
promoverá planes de vivienda de interés social, sistemas adecuados de financiación a largo plazo y formas asociativas de ejecución
de estos programas de vivienda.
Artículo 58
Se garantizan la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser
desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores.
El objeto social de las entidades sin ánimo de lucro que hace procedente su admisión al Régimen Tributario Especial de que trata el
presente Capítulo y el artículo 19 del presente Estatuto, deberá corresponder a cualquiera de las siguientes actividades meritorias,
siempre y cuando las mismas sean de interés general y que a ellas tenga acceso la comunidad : Educación.
Lo dispuesto en este numeral también comprende las actividades de promoción y apoyo a la expansión de cobertura y mejora de la
calidad de la educación en Colombia.
Las Cooperativas
Ley 79 del 88
Es Cooperativa la empresa asociativa sin ánimo de lucro, en la cual los trabajadores o los usuarios, según el caso, son
simultáneamente los aportantes y los gestores de la empresa, creada con el objeto de producir o distribuir conjunta y eficientemente
bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la comunidad en general.
Las cuentas en participación surgen cuando a un comerciante le faltan los medios indispensables para realizar un negocio transitorio
para el que en el momento no cuenta con medios para su desarrollo, y solicita la colaboración de una o varias personas para poder
llevarlo a efecto.
Para efectos de la contratación pública los Consorcios y las Uniones Temporales, son contratos de colaboración en los que dos o más
personas (jurídicas y/o naturales) presentan conjuntamente una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de
un contrato estatal.
Es un documento mediante el cual el Estado otorga derechos a una o varias empresas para realizar actividades de exploración y/o
extracción de hidrocarburos en una porción del territorio.
Pluralidad de personas
Un fin común en plano de igualdad
Un objetivo licito de carácter estable y permanente
Cumplir con las formalidades de la Ley para adquirir personalidad jurídica.
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Estatuto Tributario (las que son contribuyentes, las que no son contribuyentes, las que contribuyen con régimen especial)
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ASOCIACIONES
La asociación es una institución privada sin fines de lucro especialmente con fines benéficos, aunque también pueden ser culturales
sociales y/o deportivos, se caracterizan por ser abiertas, es decir que cualquier persona puede ingresar en ella mientras respetes
sus estatutos y efectuar los aportes correspondientes.
FUNDACIONES
Una fundación sin ánimo de lucro se rige en Colombia principalmente por el decreto 0427 de 1996. El Estado colombiano respalda y
apoya las entidades sin fines lucrativos, y el Estado estipula los siguientes reglamentos:
ARTICULO 38
Se garantiza el derecho de libre asociación para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad.
ARTICULO 39
Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin intervención del Estado. Su reconocimiento
jurídico se producirá con la simple inscripción del acta de constitución.
Artículo 103
Son mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su soberanía: el voto, el plebiscito, el referendo, la consulta popular, el
cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato. La ley los reglamentará. El Estado contribuirá a la organización,
promoción y capacitación de las asociaciones profesionales, cívicas, sindicales, comunitarias, juveniles, benéficas o de utilidad común
no gubernamentales, sin detrimento de su autonomía con el objeto de que constituyan mecanismos democráticos de representación
en las diferentes instancias de participación, concertación, control y vigilancia de la gestión pública que se establezcan.
ARTICULO 355
Ninguna de las ramas u órganos del poder público podrá decretar auxilios o donaciones en favor de personas naturales o jurídicas de
derecho privado.
Artículo 86
El domicilio de los establecimientos, corporaciones y asociaciones reconocidas por la ley, es el lugar donde está situada su
administración o dirección, salvo lo que dispusieren sus estatutos o leyes especiales.
Artículo 633
Se llama persona jurídica, a un ente de creación legal, ficticio, capaz de ejercer derechos, contraer obligaciones y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Artículo 634
No son personas jurídicas las fundaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley.
Sin embargo, los miembros pueden, expresándolo, obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporación se obliga
colectivamente; y la responsabilidad de los miembros será entonces solidaria si se estipula expresamente la solidaridad.
Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la corporación los hayan obligado
expresamente.
Las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una colección de individuos, se regirán por los estatutos que el
fundador les hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a este respecto, o sólo la hubiere manifestado
incompletamente, será suplido este defecto por el presidente de la Unión.
La sociedad es una creación contractual y la comunidad resulta de la concurrencia accidental de derechos sobre una cosa.
La comunidad, tiene pluralidad de titulares, unidad de objeto, ningún comunero tiene derecho exclusivo.
En la sociedad dos o más personas aportan dinero, especie o trabajo para percibir una utilidad.
La empresa es una actividad económica organizada para producir, transformar, distribuir, administrar o custodiar bienes, o para
prestar servicio.
Se entenderá por empresa toda actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación, administración o
custodia de bienes, o para la prestación de servicios. Dicha actividad se realizará a través de uno o más establecimientos de
comercio.
ARTÍCULO 515. <DEFINICIÓN DE ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO>. Se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de
bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa.
ARTICULO 110- 4
El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciación clara y completa de las actividades
principales. Será ineficaz la estipulación en virtud de la cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma
indeterminada o que no tengan una relación directa con aquél.
Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que, no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y
son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales.
Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en
dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.
1. CONSENTIMIENTO
Consentimiento: Manifestación de la voluntad de las personas de querer hacer parte de la Sociedad. (Depende del tipo societario)
* teoría Contractualista *
2. PLURALIDAD
Nulidad: Ir a un juez
*Al momento de no cumplir el requisito de pluralidad, se puede aplicar la disolución, siendo la pluralidad en requisito para mantener
en el tiempo.
Disolución = Momento donde nació bien, pero se fue uno, son contados*
3. APORTACIÓN/ APORTE
Aporte -Lo que yo entrego para constituir la sociedad, siendo la voluntad de querer aportar importante (dar).
Es esencial para el contrato de sociedad limitada (Cuotas Sociales- son las que forman el capital social de dicha sociedad)
Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del 50% del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del
valor de cada acción de capital que se suscriba.
Capital autorizado. "Lo que yo quiera llegar a tener, hasta donde, Tope.
SAS SA
(Sociedades con acciones simplificadas) (Sociedad Anónima)
CA 10’ 100’
CS 10’ 50’
CP 10’ 17’
*Contador = Revisor fiscal = Autoriza para subir el tope*
* En la SAS se puede quedar igual el monto sin un límite reglamentado, como lo es en la SA*
4. ANIMO DE LUCRO
a. Recibir utilidades del ejercicio. (Lo que queda de ganancia)
b. Recibir dividendos.
*La utilidad no requiere de la existencia de dividendos, sin embargo, para hablar de dividendos, se requiere que haya utilidades y que
el máximo órgano social determine que las utilidades se repartan entre los asociados o por el contrario, no repartir*
5. OBJETO
Otras: (Comandita, limitada, anónima) Deben tener objeto principal, secundario y tener relación. *
INEXSISTENCIA
La ratificación expresa de las partes dando cumplimiento a las solemnidades pertinentes perfeccionará el acto inexistente en la fecha
de tal ratificación, sin perjuicio de terceros de buena fe exenta de culpa.
Será inexistente el negocio jurídico cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formación, en
razón del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales.
*Sociedad colectiva, comandita= Menor de 18 años, no puede ser socios, y la comandita simple como gestores porque no tiene la
capacidad*
NULIDAD
NULIDAD
Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato según
su especie y la calidad o estado de las partes.
Artículo 1741. NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA: La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la
omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay así misma nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.
*En la nulidad relativa, sola la puede solicitar el afectado o se subsana por el trascurso del tiempo, ley comercial 2 años, ley civil 4
años*
1) Cuando contraría una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
*Los aportes ganados van al ICBF, Si hay terceros 50% a los terceros (Liquidación, disolución) y el otro para ICBF, ya que se protege al
3ro de buena fe*
INEFICACIA
Cuando en este Código se exprese que un acto no produce efectos, se entenderá que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de
declaración judicial.
INOPONIBILIDAD
Artículo 190. Decisiones ineficaces, nulas o inoponibles tomadas en asamblea o junta de socios
Las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención a lo prescrito en el artículo 186 serán ineficaces; las que se
adopten sin el número de votos previstos en los estatutos o en las leyes, o excediendo los límites del contrato social, serán
absolutamente nulas; y las que no tengan carácter general, conforme a lo previsto en el artículo 188, serán inoponibles a los socios
ausentes o disidentes.
ANULABILIDAD
Será anulable el negocio jurídico celebrado por persona relativamente incapaz y el que haya sido consentido por error, fuerza o dolo,
conforme al Código Civil.
Esta acción sólo podrá ejercitarse por la persona en cuyo favor se haya establecido o por sus herederos, y prescribirá en el término de
dos años, contados a partir de la fecha del negocio jurídico respectivo. Cuando la nulidad provenga de una incapacidad legal, se
contará el bienio desde el día en que ésta haya cesado
LEY 22/ 95
Son administradores, el representante legal, el liquidador, el factor, los miembros de juntas o consejos directivos y quienes de
acuerdo con los estatutos ejerzan o detenten esas funciones.
Sociedades Anónimas
Sociedades Limitadas
Sociedades Colectivas
Comandita Simple
y las sociedades en Comandita por Acciones.
Las empresas S.A.S se pueden constituir a partir de un documento privado que se presenta en la cámara de comercio
correspondiente. No necesita trámites en notaría.
Siempre y cuando no se aporte bien inmueble como capital para la constitución de la sociedad. Este documento, deberá estar
reconocido ante notario, o con presentación personal ante juez o ante el secretario de la cámara de comercio al momento de radicar
el documento por todos los socios o sus apoderados.