Clase 25-10

ABORTO → 85 a 88 CP
Hay históricamente un sinfín de discusiones filosóficas, de diversas indoles que en el 2021
provocó una reforma de la idea original.

POLEMICA: aparentemente contradictorios, intereses de la madre – intereses del niño.

La discusión fue esta.

DIVERSAS POSTURAS:

- Penalización total del aborto – Derecho inalienable del niño a la vida. Ser independiente.
Homicidio.
- Despenalización del aborto – Derecho a decidir sobre su propio cuerpo. Feto no ser
independiente. Intolerancia a continuar embarazo no deseado.

27610 → habla del derecho. Agrega un espacio temporal donde la mujer puede ejercer la
decisión libre voluntaria e informada de hacer cesar el embarazo.

A FAVOR:

- Salud publica
- Seguridad de las mujeres
- Discusión de cuando comienza la vida
o Velez Sarfield habla de la concepción,
o La posicion dominante es que fijan el comienzo de la protección de la vida no
solo en la concepción sino en la implantación. Por eso el CCCN habla del
“implantado” x eso se incluye la fertilización asistida y quedan afuera los
embriones bioconservados. El momento mas importante es la anidación.
- Había un cambio cultural. Un mayor consenso y se relaciona con el derecho comparado.
- El peligro a la salud publica y a la salud individual por los abortos clandestinos.
- FALLO ZAMBRANO DAZA →
- Se discutió mucho en los proyectos y se agregó pero dsps se sacó → idea de salud
integral o salud psicosocial. Se sacó porque era bastante amplio y hasta ambiguo.
- Se hablo de la desigualdad social → aquella persona de un estrato mayor va a acceder a
un lugar donde pueda realizarse un aborto quizás clandestino pero con mayor seguridad
a diferencia de una mujer de un estrato mas bajo
- Protección progresiva de la vida →

EN CONTRA:

- Convención sobre los derechos del niño. No es una vida independiente sino que es una
vida vulnerable que requiere protección. Los derechos son de la concepción.
- Se habla también de ciertas practicas de eugenesia, de control social.

Tres requisitos:

1. Tiene que haber un embarazo previo. Quedan fuera todos los casos de destrucción de
óvulos o embriones fuera del seno materno. Todas las técnicas de fertilización asistida
quedan fuera.
 2. Presupone la existencia de una persona por nacer. Esa persona por nacer debe estar con
vida. un embarazo con un feto en curso.
3. Relación de causalidad que sea imputable objetivamente a las maniobras abortivas la
interrupción del embarazo y consecuentemente la muerte del feto.

ART 85 VIEJO → distinguía con el consentimiento y sin. Luego con el agravante diferenciaba que
si con el aborto además se producía la muerte de la mujer.

ART 86 VIEJO → aborto no punible y el aborto profesional (x médicos con el consentimiento de

la mujer).

- FALLO FAL (2012) → una chica menor de edad que había sido abusada por su padre,
había quedado embarazada y planteo en Chubut interrumpir el embarazo alegando que
tenia un cuadro de depresión, que no quería que su hijo sea su hermano, todo un cuadro
de salud. Esto todo en base a una violación.
o Formula amplia → decía en todos los supuestos de violación de una mujer – no
era necesaria la ref. de idiota o demente – se podía practicar el aborto y ese
aborto no era punible
o Formula restrictiva → violación o atentado al pudor cometido sobre una mujer
idiota o demente. Restringía un montón.

¿Cómo se instrumentaba?

Cuando una mujer iba a la justicia para pedir que le permitan interrumpir el embarazo ya pasaba
tanto tiempo que le era mas difícil la decisión para la mujer. No es lo mismo pedirlo el día 15 a
que sea a los 2 meses.

En marzo de 2010 le permiten a esta chica a interrumpir el embarazo, será 3 meses o 4 de

embarazo. Por medio de un recurso se pidió que la CSJN se expida aunque sea algo puramente
declarativo

1. Definió la discusión a favor de la tesis amplia. En todo supuesto de violación estaba

habilitado el aborto no punible.
2. ¿Qué es lo que se requiere para firmar? Si yo necesito una sentencia firme de que ha
sido una violación pasa una banda de tiempo entonces solo se necesita una declaración
jurada de la mujer.

El otro supuesto de aborto no punible era si se ha hecho con el fin de evitar un peligro cierto de
la vida de la madre y si este no puede ser evitado de alguna otra forma. Un caso de estado de
necesidad.

Art.85. VIEJO - El que causare un aborto será reprimido:

1) Con reclusión o prisión de tres a diez años, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podrá elevarse hasta quince años, si el hecho fuere seguido de la muerte de la
mujer;
2) Con reclusión o prisión de uno a cuatro años, si obrare con consentimiento de la mujer.
El máximum de la pena se elevara a seis años, si el hecho fuere seguido de la muerte de
la mujer.

Art.86 VIEJO - Incurrirán en las penas establecidas en el artículo anterior y sufrirán, además,
inhabilitación especial por doble tiempo que el de la condena, los médicos, cirujanos, parteras o
farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:

1) si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios;
2) si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal
deberá ser requerido para el aborto.

ARTICULO 85 NUEVO - El o la que causare un aborto será reprimido:

1. Con prisión de tres (3) a diez (10) años, si obrare sin consentimiento de la persona
gestante. Esta pena podrá elevarse hasta quince (15) años si el hecho fuere seguido de
la muerte de la persona gestante.
2. Con prisión de tres (3) meses a un (1) año, si obrare con consentimiento de la persona
gestante, luego de la semana catorce (14) de gestación y siempre que no mediaren los
supuestos previstos en el artículo 86.

(Artículo sustituido por art. 14 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021)

Persona gestante → acá hay una perspectiva de género.

ARTICULO 85 bis NUEVO - Será reprimido o reprimida con prisión de tres (3) meses a un (1) año
e inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena, el funcionario público o la
funcionaria pública o la autoridad del establecimiento de salud, profesional, efector o personal
de salud que dilatare injustificadamente, obstaculizare o se negare, en contravención de la
normativa vigente, a practicar un aborto en los casos legalmente autorizados.

(Artículo incorporado por art. 15 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021)

NUEVA LEY → hay casos no punibles. El art. 4 de la 27.610 hasta la semana 14 el derecho de
interrumpir el embarazo.

- Derecho al trato digno

- A la información
- A la seguridad
- Etc.
ARTICULO 86. - No es delito el aborto realizado con consentimiento de la persona
gestante hasta la semana catorce (14) inclusive del proceso gestacional.

Fuera del plazo establecido en el párrafo anterior, no será punible el aborto practicado
con el consentimiento de la persona gestante:

1. Si el embarazo fuere producto de una violación. En este caso, se debe garantizar la

práctica con el requerimiento y la declaración jurada de la persona gestante ante el o
la profesional o personal de salud interviniente.

En los casos de niñas menores de trece (13) años de edad, la declaración jurada no
será requerida.

2. Si estuviera en riesgo la vida o la salud integral de la persona gestante.

(Artículo sustituido por art. 16 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021) (El término “...integral…”
del texto del inciso 2) fue observado por art. 1º del Decreto Nº 14/2021 B.O. 15/01/2021)
ARTICULO 87. - Será reprimido o reprimida con prisión de seis (6) meses a tres (3)
años, el o la que con violencia causare un aborto sin haber tenido el propósito de
causarlo, si el estado del embarazo de la persona gestante fuere notorio o le constare.

(Artículo sustituido por art. 17 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021)

ARTICULO 88. - Será reprimida con prisión de tres (3) meses a un (1) año, la
persona gestante que, luego de la semana catorce (14) de gestación y siempre que no
mediaren los supuestos previstos en el artículo 86, causare su propio aborto o
consintiera que otro se lo causare. Podrá eximirse la pena cuando las circunstancias
hicieren excusable la conducta.

La tentativa de la persona gestante no es punible.

(Artículo sustituido por art. 18 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021)

DELITO DE ABORTO (TIPIFICADO)

“El que causare un aborto” (art. 85) → no lo define.

Destrucción del feto se puede producir en cualquier etapa del proceso gestacional (ovular,
embrionaria o fetal).

Puede ser por cualquier mecanismo que produzca la expulsión violenta del feto del cuerpo de la
madre de manera prematura.

La nueva redacción habla de las

nuevas técnicas.
Esto de la muerte de la mujer es
preterintencional.
Este es el nuevo tipo penal. No
debe haber dilatación en su
realización del aborto. Ya no es
una pena administrativa sino
una penal.

Toda vida ya sea de persona por

nacer vale por si misma con la
independencia de la mayor o
menor calidad de esa vida, este
era el ppio rector. La eugenesia
era esta idea de depurar la raza.
ARTICULO 87. - Será reprimido o reprimida con prisión de seis (6) meses a tres (3) años, el o la
que con violencia causare un aborto sin haber tenido el propósito de causarlo, si el estado del
embarazo de la persona gestante fuere notorio o le constare.

(Artículo sustituido por art. 17 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021)

Este es el aborto preterintencional. Yo le pego a una persona gestante notoriamente gestante y

le provoco un aborto pero no era mi intención.

Aca hay dos situaciones, que sea notorio para cualquier persona o que aun cuando no fuere
notorio físicamente yo se que esa persona esta embarazada.

ARTICULO 88. - Será reprimida con prisión de tres (3) meses a un (1) año, la
persona gestante que, luego de la semana catorce (14) de gestación y siempre que no
mediaren los supuestos previstos en el artículo 86, causare su propio aborto o
consintiera que otro se lo causare. Podrá eximirse la pena cuando las circunstancias
hicieren excusable la conducta.

La tentativa de la persona gestante no es punible.

(Artículo sustituido por art. 18 de la Ley N° 27.610 B.O. 15/01/2021)

TENTATIVA IMPUNE → un hecho que queda en la intimidad y no ha causado daño efectivo

produciría mayor perjuicio social que la discriminación.

Esto de la tentativa tiene que ver con cuestiones de política criminal.

- LEER LEY, FALLO FAL, VER LAS REFERENCIAS AL GENERO EN LA LEY.

- SABER COMO ESTABA REDACTADO EL ABORTO ANTES, ESPECIALMENTE EL 86 QUE SE
RELACIONA CON EL FALLO FAL.
- REDACCION ACTUAL → SE DISTINGUE CON CONSENTIMIENTO, SIN. RESULTADO
MUERTE AGRAVANTE. ABORTO DE PERSONA GESTANTE. NO PUNIBILIDAD.
RESPONSABILIDADES DERIVADAS DE LOS PROFESIONALES QUE DILATARAN UN
ABORTO.
LESIONES DOLOSAS → ART. 89, 90, 91 Y 94 CP
No estamos frente a delitos contra la vida ya sea por la persona por nacer y la persona nacida,
sino que son delitos contra la integridad física de la persona.

Física y psíquica → menoscabo en 2 partes.

LESIONES LEVES → subsidiaria.

LESIONES GRAVES Y GRAVISIMAS → tienen varios supuestos que permiten distinguir unas de
otras.

1. LESIONES LEVES
 2. GRAVES → lo que requiere es que el daño que se produce en la salud o integridad física
tiene una nota de permanencia, permanencia es que se extiende considerablemente en
el tiempo, no significa perpetuo. Sobre la incapacidad laboral seria mas de 1 mes.
3. GRAVISIMAS → algo que cuesta deslindar o separar de una tentativa de homicidio. La
afectación a la salud física o psíquica ya es probablemente incurable o permanente mas
en un sentido de perpetuidad.

Si alguien me clava un clavo en el ojo seria grave no gravísima porque no perdes la visión por
completo. En 1 es la perdida en el otro es un debilitamiento permanente, una dificultad
permanente pero no la perdida.

EJEMPLO → que pasa si alguien le corta un mechón de pelo. Es una afectación insignificante. No
hay una afectación a la vitalidad. Otros dicen que no deja de ser una afectación. En términos
generales cortar un poquito de pelo no seria tipico de lesiones leves.

- Inutilización para el trabajo por menos de un mes → LEVES.

En general pareciera que la sensación del dolor o el dolor es algo efimero no estaríamos frente
a una lesión. Si se prolonga en el tiempo entonces si. Igual esto esta discutido. Soler dice que no,
Creus dice que si.

Hay muchas lesiones que son lesiones pero no son típicas. Por ejemplo los golpes de los
boxeadores, son actividades fomentadas por el derecho mientras se mantengan en su rol. Lo
mismo el médico.

Esto se vincula a la
eugenesia. El tipo
penal protege a la
persona no importa
cual sea su salud.
Tanto la vida como la
integridad física se
protegen de igual
forma. Quizás hay
que analizar si es
gravísima o grave
pero en general es
así.

Salud como el
equilibrio funcional
del organismo.
Cualquier cosa que
rompa esta armonía
provocaría un daño
en la salud.

Hasta aca serian los dos supuestos:

1. Daño a la integridad física y a la salud.

2. Aplicación subsidiaria.

Ahora pasamos a los supuestos que traspasan la subsidiaria.

Esta idea de permanencia no
es perpetuidad, se va a poder
retrotraer al estado previo a
la lesión pero se debe
prolongar en el tiempo.

El análisis de esto se da por

fuera de si existe una solución
medica de la lesión.
 Comunicación por
via oral.

Hay ciertas lesiones

por ejemplo un
pianista que tiene
una lesión en la
mano que para el es
gravisimo y para
nosotros si. El
código no lo aclara.
Solo habla de
incapacidad laboral.
Va a haber un
informe medico
legal.

Aca hay que definir que es

rostro. Que es deforme. La
idea es que esas lesiones
provoquen rechazo en el
otro. La solución termina
siendo medio casuística.

La discusión de peligro de
vida o peligro de muerte.
Depende de un informe
medico legal. En este como
en gravísimas puede
plantearse una tentativa de
homicidio.

Ya no es el debilitamiento
sino la perdida total del
sentido o del órgano etc.
 ¿Qué pasa si la persona
fallece? Lesión que termina
provocando la muerte. Se
debería modificar la
imputación.

Mientras suceda antes del

juicio todo es subsanable. En
el juicio en la producción del
debate es subsanable, se
puede ampliar.

Posteriormente al debate no
hay solución. No se puede
modificar la plataforma
fáctica luego del debate.

Aca si puede influir las condiciones de

cada sujeto. Perdida de capacidad de
engendrar y de concibir. Se agrega esto
que no estaba en las graves. Se separa
de la capacidad de mantener relaciones
sexuales, si se pudiese mantener la
capacidad de EyC no se estaría dando
este tipo penal. La persona debe tener
esta capacidad de EyC. Una persona
adulta la tiene, una persona que ya la
perdió por la edad por ejemplo un
anciano si hubiese una afectación ahí ya
no entra este tipo penal en juego. Si
seria unas lesiones gravísimas por una
perdida del miembro pero no respecto
de la capacidad de EyC.

Las agravantes son las mismas que el

delito 80. Relación de pareja, vinculo
de parricidio, femicidio, etc.

Tmb hay atenuantes: emoción violenta

del 81 inc. 1 letra a x ejemplo.