TAREA ACADÉMICA 1

TRIBUNAL FISCAL Nº 02398-11-2021

DOCENTE:

ZACARIAS WILBER PAREDES CHAVEZ

INTEGRANTES:

Castillo Gutierrez, Jennyfer Fiorella U20241634

Facundo Rodríguez, Briana U20231581

Garcia Perez, Silvana Jared U19201427

Solis Arango, Sofia Julia U19302515

Surichaqui De la Cruz, Cinthia Soledad U21215836

Lima - Perú

2023
 “Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

● IDENTIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN TRIBUNAL FISCAL Nº 02398-11-

2021

En la siguiente Resolución Tribunal Fiscal tenemos una apelación, que tiene como
asunto de impuesto a la renta y multa. Se establece un criterio de observancia
obligatoria por parte del Tribunal Fiscal.

La participación del asociado tiene por calificación dividendo u otra forma de

distribución de utilidades para efectos del IGV, esto es por el cambio de criterio
respecto a las anteriores resoluciones que generará futuras contingencias para
contribuyentes, debido a que, según el tratamiento anterior, la participación del
asociado calificaba como ingreso gravado para el asociado y gasto para el
asociante para efectos del Impuesto a la Renta de tercera categoría. a través de la
Resolución N° 02398-11-2021, el Tribunal Fiscal dispone con carácter de
observancia obligatoria, que la participación del asociado en los contratos cuya
modalidad es de asociación en participación califica como dividendo u otra forma de
distribución de utilidades para efectos del Impuesto a la Renta (IR)

La participación del asociado, para los efectos del Impuesto a la Renta, califica
como dividendo u otra forma de distribución de utilidades. En tal sentido, estará o no
gravada con el Impuesto a la Renta, según quien sea el asociado, de la siguiente
manera: 1) Si el asociado es una persona jurídica domiciliada en el país, dicho
ingreso no está gravado con el Impuesto a la Renta, 2) Si el asociado es una
persona natural o un ente distinto a una persona jurídica domiciliada en el país,
dicho ingreso está gravado con el Impuesto a la Renta de segunda categoría, como
lo es lo relativo al tratamiento tributario de la participación del asociado en los
resultados del Contrato de la Asociación en Participación, considerando que dicha
participación califica como dividendo, extiende el ámbito de aplicación del inciso a)
del artículo 24°-A de la Ley del Impuesto a la Renta, lo que se encuentra prohibido
con base a lo señalado en el Segundo párrafo de la Norma VIII del Título Preliminar
del Código Tributario.

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 “Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

En caso de que llegasen a producirse beneficios derivados del contrato de

asociación en participación y que el asociado reciba una participación, es necesario
determinar si conforme con la normativa del Impuesto a la Renta esta se encuentra
gravada. En efecto, si bien en la exposición de motivos de la Ley Nº 27034, en la
que se explica la propuesta de eliminar la referencia a las asociaciones en
participación se señaló que: “De conformidad con el artículo 441º de la nueva Ley
General de Sociedades, las asociaciones en participación no tienen personería
jurídica, razón social ni denominación, correspondiendo al asociante, de manera
única y exclusiva, la gestión del negocio o empresa, sin que el asociado asume
ninguna obligación frente a terceros.

En consecuencia, carece de sustento jurídico atribuir rentas al asociado u obligar a

la asociación en participación a llevar contabilidad independiente” (énfasis
agregado), se considera que se hace referencia a que el asociado no es quien
desarrolla la actividad empresarial, por lo que no cabe que se le atribuya rentas de
tercera categoría por dicho motivo, esto es, conforme con el sistema anterior de
atribución de rentas. Por tanto, cada una de ellas pagaba el impuesto sobre las
rentas que le corresponden en función a sus participaciones, y si existían pérdidas,
las integraban a sus demás operaciones en la proporción correspondiente a dicha
participación. Se aprecia entonces que según dicha regulación tributaria, conforme
con la cual, a ambas partes se atribuían resultados y pagaban el impuesto que les
correspondía, se entendía que cada una de ellas llevaba a cabo una actividad de
tipo empresarial que era gravada según su participación en el negocio.

Al respecto, se considera que, conforme con las normas citadas, lo dispuesto por la
mencionada resolución de superintendencia constituyó un régimen transitorio
aplicable solamente al ejercicio gravable 1999 y a determinados contratos de
asociación en participación, estos son, los existentes al 1 de enero de 1999 que
hubieran llevado contabilidad independiente a la de sus partes contratantes y
atribuido a éstas, durante dicho año, las rentas correspondientes a la asociación en
participación, por lo que no puede aplicarse a casos distintos al normado en ella.

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 “Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

ANÁLISIS DE LA RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL FISCAL N° 02398 – 11 – 2021

La mencionada resolución tiene como asunto el Impuesto a la Renta y Multa.

El impuesto a la renta grava las rentas obtenidas por personas naturales, empresas
y otras entidades. Si bien se habla de este impuesto en singular, la Ley sobre
Impuesto a la Renta establece varios impuestos.

Por otro lado, las multas son sanciones impuestas a los contribuyentes propietarios
que no cumplen con declarar la adquisición de un predio, la modificación de este o
su transferencia a un nuevo titular o que haciéndolo no lo realiza dentro de los
plazos previstos por ley.

La apelación interpuesta una parte, contra la Resolución de Intendencia de 5 de

septiembre de 2014, emitida por la Intendencia Lima de la Superintendencia
Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria – SUNAT, emitida por Impuesto
a la Renta del ejercicio 2008, y la Resolución de Multa Nº XXXXXXXXXXXXXX,
girada por la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178 del Código
Tributario.

La recurrente manifiesta que en su determinación del Impuesto a la Renta del

ejercicio 2008 no existe diferencia alguna, pues el monto que recibió por su
participación como asociada en el Contrato de Asociación en Participación suscrito
el 1 de enero de 2000 constituye renta inafecta, por cuanto en aplicación de la Ley
Nº 27034 y el Decreto Supremo Nº 194-99-EF, aplicables a su caso, las ganancias
derivadas del aludido contrato asociativo recaen única y exclusivamente en el
asociante, por ende, las rentas que se le distribuyen no están gravadas.

Por un lado, la Resolución de determinación alega que, según se aprecia del Anexo
Nº 02 a la Resolución de Determinación Nº XXXXXXXXXXX (foja 626), la
Administración reparó la base imponible del Impuesto a la Renta del ejercicio 2008,
debido a que la recurrente no reconoció ingresos provenientes del Contrato de
Asociación en Participación que suscribió con la empresa. Que mediante el Anexo
Nº 01 al Requerimiento Nº XXXXXXXXX (fojas 539 y 540), la Administración indicó a
la recurrente que luego de la revisión efectuada al Libro Mayor y lo registrado en la
Cuenta Contable, observó que no había declarado la totalidad de los ingresos

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 “Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

recibidos por su participación en calidad de asociada en el Contrato de Asociación

en Participación, por lo que teniendo en cuenta que de acuerdo a lo establecido en
el artículo 29 de la Ley del Impuesto a la Renta y el artículo 6 de la Resolución de
Superintendencia Nº 042-2000/SUNAT, los ingresos provenientes de su
participación en el aludido contrato debieron ser reconocidos, señalando que para
ello, debía adjuntar el contrato antes aludido y sus respectivas adendas, entre otra
documentación.

Sobre el contrato, ELIAS LAROZA señala que, en tanto contrato asociativo, le es

aplicable las características previstas por el artículo 438, por consiguiente, explica
que el contrato se caracteriza.

Y por otro lado la resolución de multa fue emitida por la infracción tipificada en el
numeral 1 del artículo 178 del Código Tributario, relacionada con el Impuesto a la
Renta del ejercicio 2008.

Que el numeral 1 del artículo 178 del Texto Único Ordenado del Código Tributario,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 135-99-EF, modificado por Decreto
Legislativo Nº 953, aplicable al período acotado, dispone que constituye infracción
no incluir en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones y/o retribuciones y/o
rentas y/o patrimonio y/o actos gravados y/o tributos retenidos o percibidos, y/o
aplicar tasas o porcentajes o coeficientes distintos a los que les corresponde en la
determinación de los pagos a cuenta o anticipos, o declarar cifras o datos falsos u
omitir circunstancias en las declaraciones, este que influyan en la determinación de
la obligación tributaria y/o que generen aumentos indebidos de saldos o pérdidas
tributarias o créditos a favor del deudor tributario y/o que generen la obtención
indebida de Notas de Crédito Negociables u otros valores similares.

Finalmente, se indica que el informe oral se llevó a cabo con la asistencia del
representante de la Administración, según constancia que obra en autos. Con los
vocales Ezeta Carpio, Fuentes Borda y Vásquez Rosales, a quien se llamó para
completar Sala, e interviniendo como ponente el vocal Ezeta Carpio.

Esta Resolución resuelve:

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1. REVOCAR la Resolución de Intendencia de 5 de septiembre de 2014 y DEJAR

SIN EFECTO la Resolución de Determinación Nº XXXXXXXXXXXX y la Resolución
de Multa Nº XXXXXXXXXXXXXX.

2. DECLARAR que de acuerdo con el artículo 154 del Texto Único Ordenado del
Código Tributario aprobado por Decreto Supremo Nº 133-2013-EF, modificado por
Ley Nº 30264, la presente resolución constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria, disponiéndose su publicación en el Diario Oficial “El Peruano” en cuanto
establece el siguiente criterio:

“La participación del asociado, para los efectos del Impuesto a la Renta,
califica como dividendo u otra forma de distribución de utilidades. En tal
sentido, estará o no gravada con el Impuesto según quien sea el asociado, de
la siguiente manera: 1. Si el asociado es una persona jurídica domiciliada en
el país, dicho ingreso no está gravado con el Impuesto a la Renta. 2. Si el
asociado es una persona natural o un ente distinto a una persona jurídica
domiciliada en el país, dicho ingreso está gravado con el Impuesto a la Renta
de segunda categoría”.

● PROPUESTA DE SOLUCIÓN DE LA RESOLUCIÓN TRIBUNAL FISCAL N°

02398 – 11 – 2021

Para el precedente que nos deja el Tribunal Fiscal N° 02398 – 11 – 2021 es de

mucha relevancia puesto que nos permite dar un amplio conocimiento sobre la
interpretación de la normativa y de los juristas para resolver un caso ambiguo como
es lo mencionado y que tal asunto se resuelve con las propuestas normativas del
Tribunal Fiscal, partiendo del numeral 1 del artículo 170 del Código Tributario que
menciona lo siguiente:

1. No procederá la aplicación de intereses devengados desde el día siguiente

del vencimiento de la obligación tributaria hasta los diez días hábiles
siguientes a la publicación de la aclaración en el diario oficial "El Peruano".
2. No procederá la aplicación de sanciones correspondientes a las infracciones
originadas en la interpretación equivocada de la norma, hasta el plazo
indicado en el punto anterior.

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3. No procederá la aplicación de la actualización de la deuda tributaria en

función al IPC que rige durante el período de suspensión de los intereses
moratorios en los procedimientos tributarios, hasta los diez días hábiles
siguientes a la publicación de la aclaración en el diario oficial "El Peruano".

Y es que, teniendo en cuenta el caso la modificación establecida por la Ley N°

27034 respecto a los contratos de asociación en participación y las normas
complementarias que se emitieron para una mejor aplicación de tal modificación
como el Decreto Supremo N° 194-99-EF y la Resolución de Superintendencia N°
024-2000/SUNAT, consideraba que para su caso no existían diferencias de ingresos
en la determinación del Impuesto a la Renta del ejercicio 2008, pues la norma que
disponía que los ingresos percibidos de un contrato en asociación en participación
constituían para asociados renta de tercera categoría sólo resultaba aplicable para
el ejercicio 1999, mas no para contratos asociativos de tal tipo suscritos con
posterioridad, como en su caso, por lo que interpretar lo contrario implicaría asumir
que los dividendos estarías gravados tanto para el asociante como para el asociado,
produciendo de esta manera una doble imposición tributaria.

Asimismo, otro sustento que se dictamina en el proceso es que, la participación del

asociado, para los impuestos a la renta, calificaría como dividendo de distribución de
utilidades y estarán gravadas al asociado que sea persona jurídica que domicilia en
el país y el Impuesto a la Renta de segunda categoría hacia persona natural o un
ente distinto a la jurídica que domiciliada en el país; es decir que, el tribunal
estableció que los resultados o utilidades que se paguen a personas o empresas
que tengan la condición de asociados en una contrato de sociedad en participación
debe ser tratados como una distribución de dividendo para fines tributarios, esto
implica si en estos contratos el asociado es una empresa peruana pues no aplicaría
retención tributario siendo que no deberá reconocer tales ingresos gravados como el
impuesto y si es una persona natural si habrá retención tributarias. Es de ahí que,
las empresas que tengan asociantes en una asociación en participación no podrán
realizar gastos tributarios justamente porque se aplica la regla de dividendos que
menciona:

● Solo pueden ser pagados a razón de utilidades obtenidas o libre disposición y

siempre que el patrimonio neto no sea inferior al capital pagado.

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 “Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

● Todas las acciones tienen el mismo derecho a dividendo salvo disposición

contraria del estatuto o acuerdo de junta.
● Es válida la distribución de dividendos a cuenta salvo para aquellas
sociedades para las que existe prohibición legal expresa, así cómo es válida
la delegación en el directorio de la facultad de acordar el reparto de
dividendos a cuenta.

Entonces, la solución viable es como menciona el tribunal fiscal, alegando que,

que la participación del asociado en los contratos cuya modalidad es de
asociación en participación califica como dividendo u otra forma de distribución
de utilidades para efectos del Impuesto a la Renta. Por lo que, en ese sentido, el
Tribunal Fiscal concluyó que la participación del asociado en los resultados del
Contrato de la Asociación en Participación califica como dividendo, extiende el
ámbito de aplicación del inciso a) del artículo 24°-A de la Ley del Impuesto a la
Renta, lo que se encuentra prohibido con base a lo señalado en el segundo
párrafo de la Norma VIII del Título Preliminar del Código Tributario.

● SUSTENTO TÉCNICO DE LA RESOLUCIÓN TRIBUNAL FISCAL Nº 02398-

11-2021

Conforme a lo que el colegiado se pronunció respecto al caso TRIBUNAL FISCAL

Nº 02398-11-2021 sobre la asociación en participación. Tomando en cuenta que la
determinación es el impuesto a la renta en la cual el tribunal fiscal estableció un
criterio prudencial sobre la naturaleza respecto a la participación del asociado dentro
de un marco de un contrato de asociación en participación.

Qué, respecto a la resolución tribunal fiscal TRIBUNAL FISCAL Nº 02398-11-

2021en la cual constituyó cómo jurisprudencia de observancia obligatoria respecto a
la participación del asociado y qué efectos produce respecto al ámbito de los
tributos en la cual se clasifica como un dividendo o una forma de distribución de
utilidades. De esta manera mediante la solución que dio el tribunal administrativo
determinó que de alguna manera estaría agravada o no con el impuesto a la renta

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según lo que correspondería a cada tipo de asociado en la cual podemos considerar

que:

Si el asociado es una persona jurídica domiciliada en el país dicho ingreso no será

grabado en el impuesto a la renta. Sin embargo, si el asociado es una persona
natural o un ente distinto a la persona jurídica domiciliada en el país dicho ingreso
será grabado en el impuesto a la renta de segunda categoría.

Así mismo como parte de nuestra dogmática aplicable, según lo expresado por Elias
Lazoza, el contrato asociativo es aplicable a las características establecidas en el
artículo 438 mencionado anteriormente. Este tipo de contrato tiene diversas
características, entre las cuales se encuentran las siguientes:

1. Regula la participación o integración de los asociados en uno o más negocios

o empresas del asociante, en beneficio común de todas las partes.
2. No genera una persona jurídica y, por lo tanto, no tiene una razón social o
denominación.
3. El asociante actúa en nombre propio y es el responsable exclusivo de la
gestión de los negocios o empresas objeto del contrato.
4. No existe una relación jurídica entre los asociados y los terceros, de manera
que estos últimos no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni viceversa.
5. Las contribuciones de los asociados son utilizadas por el asociante para el
negocio o empresa. Si estas contribuciones consisten en bienes, se presume
que pertenecen al asociante, aunque la ley permite que permanezcan en
propiedad del asociado.
6. Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al final de cada
ejercicio y al finalizar el negocio o empresa.
7. Es un contrato con un plazo determinado o determinable.

En cuanto a las prestaciones del contrato, la contribución del asociado puede estar
compuesta por dinero, ciertos bienes y/o servicios. Los bienes pueden ser
entregados en propiedad o cedidos en uso temporalmente.

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Que, conforme al tribunal analizó el caso en la cual se atribuyó en la calidad de

asociado en el cual había firmado un contrato en las para la asociación formando
parte como manifiesta su participación en la cual no fue considerada al monto
respecto a la participación como una renta agravada en el ejercicio del 2008 en el
cual de acuerdo a lo que se señaló Sunat alegó que al tratarse de una renta de
tercera categoría para el contribuyente de la participación del asociado el contrato
debió ser reconocida y declarada por referido ejercicio. Y tal cual se manifestó en la
controversia respecto a la resolución que fue determinar si la participación que
recibió el contribuyente fue de calidad de asociado como parte de la participación en
el en el contrato de asociación en participación en la cual constituyó del ingreso
gravado en el interés a la renta. Partiendo de este punto podemos afirmar que la
parte legal ha considerado importante tomar en cuenta los antecedentes legislativos
de participación en la asociación de participación siendo la primera ley en aplicarse
la ley 76786 publicada el 30 de diciembre de 1998, que excluyó como sujetos del
impuesto a la renta a los contratos de asociación en participación. Por su parte, la
Resolución de Superintendencia N° 042-2000/Sunat, publicada el 21 de marzo del
2000, estableció cómo regularizar los pagos a cuenta, la declaración jurada, así
como el tratamiento de la participación a entregar a los asociados. Según el artículo
6 de esta resolución, el asociado declarará la participación como renta de tercera
categoría del impuesto a la renta y el asociante la deducirá como gasto o costo,
según corresponda. Sobre la base de esta regulación, el tratamiento tributario que
se aplicaba a los contratos de asociados para su participación, considerando de
esta forma a la participación del asociado como un ingreso gravado empresarial y
un gasto deducible para el asociante, indica la consultora legal.

Como finalmente se llevó a cabo por el tribunal fiscal como su solución final en la
cual manifiesta que la participación de la persona obtenida por el asociado califica
como un dividendo las cuales explican por cuatro razones:

● Primera en primera ya que las características de los contratos de asociación

en participación en las cuales se puede relacionar que siente actúa en
nombre propio en la cual este corresponde en exclusiva la gestión del
negocio o de la empresa en la cual se asoció.

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● Como un segundo lugar es que también conforme a la resolución de Sunat

no sería el correspondiente puesto a que no es aplicable para poder regular
el tratamiento transitorio en los casos que particularmente son de 1999.
● Seguido de que se considera una exposición de motivos de la ley en las
cuales fue modificada el tratamiento tributario de los contratos de
participación como asociado en las cuales se señala que se carece un
sustento jurídico para atribuir rentas al asociado y también consigo obligar a
la asociación en participación a llevar así una contabilidad independiente en
las cuales la persona asociada no les se les atribuye una renta empresarial
● Y como último es que el tribunal fiscal otorga al asociado al derecho a
participar en las diferentes utilidades o resultados del negocio objetivo del
contrato la cual tiene por finalidad la participación como asociado mediante
un contrato correspondiente.

Mediante el cual por parte se resuelve que por disposición del artículo 154 del Texto
Único Ordenado del Código Tributario aprobado por Decreto Supremo Nº 133-2013-
EF, el cual fue modificado por la Ley Nº 30264, la presente resolución constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria, disponiéndose como un criterio: “La
participación del asociado, para los efectos del Impuesto a la Renta, califica
como dividendo u otra forma de distribución de utilidades. En tal sentido,
estará o no gravada con el Impuesto según quien sea el asociado, de la
siguiente manera:
1. Si el asociado es una persona jurídica domiciliada en el país, dicho ingreso
no está gravado con el Impuesto a la Renta.
2. Si el asociado es una persona natural o un ente distinto a una persona
jurídica domiciliada en el país, dicho ingreso está gravado con el Impuesto a la
Renta de segunda categoría”.

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