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PRCTICO
INFORME PRCTICO
Introduccin
Pretendemos brindar algunos alcances y
conclusiones del tratamiento tributario de
la participacin que perciben los asociados en los contratos de asociacin en participacin en el Per, comparndolo con
el tratamiento dispuesto en Espaa, siendo este tema y comparacin relevantes,
en la medida que en ninguno de los dos
pases mencionados dicha frmula contractual presenta una regulacin fiscal expresa.
1. Tratamiento comercial
En trminos generales, un contrato de asociacin en participacin (tambin conocido como cuenta en participacin(1) es aquel
mediante el cual un asociante permite, a
cambio de una determinada contribucin,
el ingreso de un asociado, a uno o varios
negocios que el primero realice, por lo cual,
podr este ltimo participar en los resultados que se generen del o de los mismos (2)(3).
2. Tratamiento tributario
2.1. En el Per
2.1.1. Antecedentes normativos
A continuacin, una sntesis de los antecedentes normativos que nos permitirn
arribar a determinadas conclusiones, respecto de aquello que consideramos como
el tratamiento tributario aplicable a la participacin entregada a los asociados en los
contratos de asociacin en participacin en
el Per.
A) El D. Leg. N 774
De conformidad con el texto de la Ley
del Impuesto a la Renta vigente hasta el 31/12/1998, los ingresos de los
contratos de asociacin en participacin se regulaban bajo dos modalidades, se creaba una persona jurdica (con efectos similares a los que
observamos actualmente para los
contratos de colaboracin empresarial donde se presume que al llevar
contabilidad independiente se crea
una ficcin de persona jurdica), o,
bajo el rgimen de atribucin de rentas a sus partes contratantes (es
decir, que cada uno asociante y asociado tributaban por sus resultados
de manera independiente). Este sistema estuvo vigente hasta el 31/12/
1998.
CONT
ADORES & EMPRES
AS / N 67
CONTADORES
EMPRESA
A-5
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ASESORA TRIBUTARIA
A-6
pagar el Impuesto a la Renta por los resultados de negocio y proceder a hacer entrega de renta desgravada:
R
TF N 03522-1-2005 (7/6/2005)
RTF
Que al comentar la definicin de contrato de asociacin en participacin prevista en el citado artculo 440 de la Ley General de Sociedades,
Csar Talledo Maz considera que esta procura
una de las notas distintivas del contrato, que es
la par
ticipacin del asociado en los rresultaesultaparticipacin
dos o utilidades del asociante a cambio de
una contribucin, siendo esta nota suficiente
por s sola para la debida caracterizacin del
contrato, la que es complementada con las
dems que fluyen de la rregularizacin
egularizacin legal,
como la actuacin del asociante en nombr
nombree
pr
opio, gestin y rrendicin
endicin de cuentas a car
propio,
car-go exclusivo del asociante e inexistencia de
vnculo jurdico entr
cer
os
entree el asociado y ter
tercer
ceros
().
R
TF N 03199-3-2005 (20/05/2005)
RTF
Que en tal sentido, las normas modificatorias
citadas eliminaron la referencia expresa a las
asociaciones en participacin, con lo cual se
dej sin efecto el rgimen de transpar
encia
transparencia
fiscal que rrespecto
especto de ellas estableca la anterior rregulacin
egulacin del Impuesto a la RRenta,
enta, corr
espondiendo nicamente al asociante la derrespondiendo
terminacin y pago de dicho impuesto y en el
caso de los consor
cios, estos seran consiconsorcios,
derados como contribuyentes del impuesto en
cuanto tuvieran contabilidad independiente, en
caso contrario, las rrentas
entas se atribuiran a las
par
tes contratantes siempr
partes
siempree que hubieran
cumplido con solicitar no llevar contabilidad
independiente rrealizando
ealizando el trmite rrespectiespectivo ante la Administracin
Administracin;().
No cabe duda, entonces, de que nos encontramos ante una colisin de normas,
puesto que la aplicacin de ambas en forma simultnea generara una doble imposicin sobre las rentas que percibira el
asociado, pues si no existe una indicacin
adecuada, podran llegar a gravarse las
rentas del asociado en cabeza del
asociante, para posteriormente exigir al
asociado la tributacin por las mismas rentas de forma independiente.
Ante dicha colisin normativa, asumimos
la posicin ms razonable, la que determina lo siguiente:
INFORME PRCTICO
intenciones del legislador, el cual ya haba
eliminado toda mencin a la atribucin de
rentas a las partes contratantes de la Ley
y el Reglamento del Impuesto a la Renta.
Sobre el particular, queremos resaltar que
consideramos que la participacin que
se origina por la ejecucin de un contrato de asociacin en participacin califica como beneficio empresarial, tanto para el asociante como para el asociado, al tratarse de resultados obtenidos por la realizacin de un negocio.
Desde nuestra perspectiva, no podra calificarse a la participacin de otra manera
pues, aun cuando sea entregada como
renta desgravada, esta deber ser afectada bajo los alcances de un beneficio empresarial.
Tampoco creemos que puedan ser asimilados estos beneficios a los dividendos para efectos societarios, toda vez
que, desde una perspectiva de Derecho
Comercial, a fin de calificar como tales, los
asociados deberan ser accionistas o
participacionistas de la persona jurdica a
efectos de obtener el reconocimiento de
dicha condicin. En ese sentido, los asociados participan respecto de un negocio
en particular del asociante y no del universo de los resultados de este ltimo sujeto,
no presentndose la affectio societatis requerida para calificar como accionista o
participacionista y poder acceder a resultados bajo la forma de dividendos.
Complementando lo sealado, estimamos
que las aludidas participaciones tampoco podran calificar como dividendos
para efectos tributarios, segn los trminos establecidos por el artculo 24-A del
TUO de la Ley del Impuesto a la Renta,
pues ninguno de los supuestos (los mismos que exceden al concepto comercial
de dividendo) acoge esta participacin del
asociado.
Si acaso la frmula general del literal a)
del referido artculo (que sera la ms
amplia que aparentemente comprende
a toda entrega similar a un dividendo
para efectos comerciales) abarca todo
tipo de utilidades entregadas, este dispositivo se refiere a las que entregan las
personas jurdicas a las que se refiere
el artculo 14 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, y en ese contexto,
debemos recordar que, conforme lo precisramos inicialmente, el contrato de
asociacin en participacin despareci
de dicho artculo 14 y si se pretendiera
invocar que podra calificar el asociante
dentro del amplio rubro de socios, asociados, titulares o personas que las integran, segn sea el caso () debemos manifestar que los asociados no
integran a las personas jurdicas, sino
que simplemente participan con tales en
conjunto con la expectativa de obtener
resultados y nada ms.
2.2. En Espaa
Al igual que en Per, el contrato de cuenta
en participacin no tiene tratamiento tributario expreso, por lo cual se regula al amparo de las normas comerciales (Cdigo
de Comercio).
CONT
ADORES & EMPRES
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EMPRESA
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3. Comentario adicional
Finalmente, debemos recordar que, en la
actualidad, el Per y Espaa tienen la
voluntad de concluir un Convenio para
Evitar la Doble Imposicin (CDI) y para
prevenir la evasin fiscal en relacin con
los impuestos sobre la renta y sobre el
patrimonio, el mismo que hasta la fecha
no ha entrado en vigor pues an viene siendo revisado por las respectivas jurisdicciones para su ratificacin(6) .
En ese sentido, segn lo expuesto hasta
el momento, para el Per y Espaa el reconocimiento de los resultados generados
en virtud de la celebracin de un contrato
de asociacin en participacin sera el siguiente:
4. Principales conclusiones
PER
PER
ESPAA
ASOCIANTE
Beneficios
empresariales
Beneficios
empresariales
ASOCIADO
Beneficios
empresariales
Intereses
A-8
(*)
(1)
(2)
(3)
(4)