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A, B Y C
UNIDAD N° I
1 – POLITICA CRIMINAL: CONCEPTO, SEGMENTOS, INERRELACIONES. UBICACIÓN DEL
OM
PROCESO PENAL.
POLITICA CRIMINAL: sistema de decisiones estatales (de todos los poderes, incluido el constituyente)
que, en procura de ciertos objetivos (que deberán ser la protección de los derechos reconocidos al
individuo por su condición de tal o como miembro de la sociedad), define los delitos y sus penas y organiza
las respuestas públicas tanto para evitarlos como para sancionarlos, estableciendo los órganos y los
procedimientos a tal fin, y los límites en que tales decisiones deberán encausar. Del sistema constitucional
.C
pueden extraerse las condiciones básicas a que debe ajustarse cualquier programa de política criminal
(valores – bienes individuales y sociales).
SEGMENTOS.
DD
- Definición de los delitos: por medio del Poder Legislativo.
- Prevención: decisiones y acciones del Poder Ejecutivo (policía de seguridad) quien pretende remover
las causas que puedan estimular a los delitos y desalentar su comisión mediante el establecimiento de
obstáculos materiales y jurídicos.
- Persecución: a cargo del Ministerio Público Fiscal.
LA
INTERRELACIONES.
No puede concebirse la formulación de una política criminal aislada e indiferente de otras políticas
FI
públicas, porque el fenómeno delictivo está relacionado con los procesos históricos y políticos de un país.
Todo lleva a poner énfasis en la prevención del delito, que lleva a resultados más satisfactorios que la
represión.
El delito cuya comisión no ha podido prevenirse por regla debe ser perseguido por el Estado, juzgado
imparcialmente y si corresponde, penado. El proceso penal se ubica como un segmento dentro de la
política criminal.
Hay un monopolio estatal en materia de justicia que se ha ido creando a través del tiempo desde que se
impidió la justicia por mano propia. Cada vez más se va flexibilizando e integrando la participación
ciudadana, por ejemplo, la mediación en conflictos penales, la compensación a la víctima, transacciones,
probation, etc.
La actividad de perseguir penalmente está a cargo del MPF, salvo acción privada. La del juzgamiento y
castigo es otra función estatal independiente provocada por la persecución, pero de naturaleza diferente,
a cargo de tribunales imparciales del PJ.
OM
-Remoción de jueces inferiores, acusa el Consejo de la Magistratura y juzga el
Jurado de Enjuiciamiento
Responsabilidad La CN distingue la secuencia de acusación, juicio y castigo. (Art. 60 y 115). En
penal común cuanto a la acusación instituye al MPF el cual va a tener la función de promover la
actuación de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses de la sociedad
y de promover y ejercitar la acción penal pública. El juzgamiento y castigo lo lleva
adelante el juez natural y aplica la pena teniendo en cuenta las garantías del
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debido proceso (Art. 18).
En cuanto a la legislación internacional, incorporada a la CN (Art. 75 inc. 22) recepta estos mismos
DD
principios. Entre los pactos tenemos: La Convención Americana de DD.HH., La Comisión Interamericana
de DD.HH. y la Corte Interamericana de DD.HH. Estos instrumentos agregan especialmente un
componente implícito en el Art. 18 CN, la IMPARCIALIDAD de quien debe examinar y decidir.
JUSTIFICACION.
LA
ARTÍCULO 71 - CODIGO PENAL.- Sin perjuicio de las reglas de disponibilidad de la acción penal
previstas en la legislación procesal (párrafo agregado por la reforma de ley Nº 27.147 de fecha 18/6 2015),
deberán iniciarse de oficio todas las acciones penales, con excepción de las siguientes:
1) Las que dependieren de instancia privada;
Artículo 5.- ACCIÓN PROMOVIBLE DE OFICIO - CODIGO PROCESAL PENAL: La acción penal
pública será ejercida por el Ministerio Público, el que deberá iniciarla de oficio siempre que no dependa
de instancia privada (C.P. 72). Su ejercicio no podrá suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar, salvo
expresa disposición legal en contrario.
REFORMA JUNIO 2017 - Artículo 5º.- Acción promovible de oficio. La acción pública es ejercida por el
Ministerio Público, sin perjuicio de las facultades que este Código le confiere a la víctima. El Ministerio
Público debe iniciarla de oficio, siempre que no dependa de instancia privada. Su ejercicio no podrá
suspenderse, interrumpirse, ni hacerse cesar, excepto en los casos expresamente previstos por la ley.”
PERSECUSION PENAL
Consiste en la realización de actos materiales y jurídicos, unas veces tendientes a y otras veces
configurativos de la preparación, formulación, sostenimiento y acreditación de una acusación contra
persona determinada, por la comisión de un delito, buscando primero y proporcionando a los tribunales
después, las fuentes de conocimiento (o sea, las pruebas) que éstos necesitarán para decidir (art. 116
OM
CN), luego de una juicio (art. 18 CN), si corresponde o no acoger la acusación, y en caso afirmativo aplicar
el derecho penal (art. 75 inc. 12 CN) al caso planteado.
Para llevar a cabo la persecución se requiere la actuación EFICAZ. Ello implica la concurrencia de varias
condiciones:
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RECURSOS manera que haya mayor concentración en los delitos graves y el resto
asignarlos a delitos de mediana o mínima gravedad.
FIJACION DE El Fiscal General (cabeza del MPF) fija las políticas de persecución para
POLITICAS que todos los fiscales se avoquen a ellas y actúen coherentemente.
DD
ORGANIZACIÓN Que acompañen a la investigación, que sea activa y predispuestas (policía,
ESTATAL órganos de control, etc.)
REFORMULACION DE Actividad multidisciplinaria que se relacionen coordinadamente para
METODOS buscar, calificar, suministrar información, etc.
La querella de la víctima: es posible para la CN que la acusación pueda ser llevada adelante por el
ofendido por el delito, no solo en los delitos de acción privada, sino también en los de acción pública,
mientras no se intente impedir o condicionar la oficialidad y la oficiosidad del ejercicio de la acción penal.
Es el poder emanado de la Constitución y acordado a los tribunales del Poder Judicial para conocer, a
través de un proceso y con arreglo a sus normas, sobre la existencia concreta de un hecho delictivo que
ha sido motivo de una acusación y decidir de modo imparcial (no estar a favor de ninguna de las partes)
e independiente (sin influencias de otros poderes del Estado) sobre la responsabilidad penal de sus
partícipes, actuando la ley penal en el caso concreto; imponiéndoles una pena (o medida de seguridad),
adoptando a su respecto alguna alternativa no punitiva o absolviéndolos.
Órganos: sólo los jueces del Poder Judicial tienen el monopolio de la potestad jurisdiccional, ellos son en
este aspecto representantes de la soberanía particular.
Caracteres:
OM
Defensa y Se exige el ejercicio del derecho de defensa del imputado.
jurisdicción
Accesible y No deben existir obstáculos para acceder a la justicia.
eficaz
Contenido.
Poder de
conocer
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Los jueces deben conocer todos los hechos o circunstancias que van a ser objeto de su
posterior decisión, que se logra por medio de las pruebas. El conocimiento debe ser
verdadero (correspondiente con la realidad) y las pruebas deben ser legítimas y obtenidas
DD
de acuerdo a la ley.
Poder de Poder de condenar o absolver de acuerdo a la prueba obtenida.
decidir
Siempre La decisión jurisdiccional puede aplicar el derecho en favor o en contra del acusado.
aplica el
derecho
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Poder de Restricciones excepcionales a los derechos patrimoniales o personales del imputado que
coerción se imponen durante el proceso para garantizar el conocimiento de la verdad y la aplicación
preventiva del derecho (ej. Que el imputado se fugue y no se lo pueda enjuiciar, entonces se lo
arresta).
Poder de facultad de hacer cumplir, incluso por la fuerza pública sus decisiones
ejecución
FI
Facultad de facultades para llevar a cabo el proceso con normalidad ej. Asegurar el orden en la sala
dirección de audiencia.
procesal
Aspectos:
- Función garantizadora: es tarea de la jurisdicción garantizar la observancia de los derechos del imputado
durante todo el proceso (desde la investigación hasta la etapa recursiva) evitando cualquier tipo de abuso
que menoscabe los derechos y garantías del imputado.
- Valencia política: nuestro poder judicial no es una mera administración de justicia que aplica la ley, aquí
es un poder que tiene la atribución de examinar e incluso dejar sin efecto actos de otros poderes (control
de constitucionalidad).
JURISDICCION FEDERAL: la que surge de la forma de gobierno federal y que pertenece al Estado
Nacional cuando el delito se comete en lugares sometidos a la autoridad absoluta y exclusiva de la Nación,
cuando el hecho ofenda la soberanía o los intereses de la Nación o por la investidura nacional de los
sujetos. Es una justicia de EXCEPCION.
OM
Sentido subjetivo: poder deber de un juez de ejercer la jurisdicción con relación a un determinado asunto
penal.
Sentido objetivo: es el ámbito determinado por ley dentro del cual el juez puede ejercer la jurisdicción.
A- COMPETENCIA MATERIAL.
delito.
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Es el poder deber de un juez de conocer y juzgar un determinado delito en razón de la entidad de ese
Cámara del Crimen y - A través del Juicio Correccional (Art. 414 CPP) en los delitos
Correccional culposos y delitos dolosos hasta 3 años de pena de prisión,
(en el año 2015 se unifico la multa o inhabilitación. SIEMPRE ACTUARA POR SALA
LA
Tribunal Superior de Conocerá los recursos de casación, inconstitucionalidad y revisión (Art. 33).
Justicia
Cámara de Acusación Resolverá los recursos de apelación que se deduzcan contra las
resoluciones de los Jueces de Instrucción y las cuestiones de competencia
entre tribunales inferiores (art. 35).
OM
Juez de menores Juzgara en única instancia en los procesos por delitos atribuidos a menores
de entre 16 y 18 años.
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- Juez de Control: que practicará la investigación jurisdiccional en los supuestos de los arts. 14 y 16 y
adoptará las medidas que corresponden en la investigación fiscal (art. 36 inc. 1).
REFORMA AÑO 2017: Artículo 49.- Sustituyese la expresión “Juez de Instrucción” por la de “Juez de
Control” contenida en los artículos 11, 19, 36, 53, 60, 64, 69, 75, 77, 78, 1 LEGISLACIÓN Y NORMATIVAS
DD
a BOLETIN OFICIAL DE LA PROVINCIA DE CORDOBA 9 AÑO CIV - TOMO DCXXX - Nº 116 -
EXTRAORDINARIA CORDOBA, (R.A.), VIERNES 16 DE JUNIO DE 2017 BOLETIN OFICIAL DE LA
PROVINCIA DE CORDOBA “2016 - 2017 Año Brocheriano“ 84, 92, 93, 301, 333, 337, 338, 356, 361 y
398 de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-. Artículo
50.- Sustituyese la expresión “Jueces de Instrucción” por la de “Jueces de Control” contenida en los
LA
artículos 35 bis, 64, 385 y 460 de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal de la
Provincia de Córdoba-.
- Juez de menores: practicará la IPP en los procesos por delitos atribuidos a menores de entre 16 y 18.
- Juez de Paz: actos urgentes de la investigación cuando en su territorio no hay fiscal.
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C- ORGANOS DE EJECUCION:
- Juez de ejecución: conoce y controla los supuestos del art. 35 bis (no menores).
Incompetencia material (Art. 41 CPP): deberá ser declarada aun de oficio en cualquier estado del proceso.
La inobservancia de las reglas para determinar la competencia material producirá la nulidad de los actos,
excepto los que sea imposible repetir.
B- COMPETENCIA TERRITORIAL.
Poder conocer y juzgar el delito en razón del lugar donde se cometió. Criterio de procedencia:
Se da en caso de que los procesos se encuentren vinculados en razón de la persona o de los delitos:
1- Conexión objetiva: los delitos imputados hubieren sido cometidos simultáneamente por varias
personas reunidas O, aunque lo fueran en distintos lugares o tiempo, cuando hubiere mediado
acuerdo entre ellas, O cuando un delito hubiere sido cometido para perpetrar o facilitar la comisión de
otro.
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2- Conexión subjetiva: cuando a una sola persona se le imputan varios delitos.
Efectos de la acumulación. Cuando se sustancien causas conexas por delitos de acción pública será
competente:
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- Si son simultáneos, el que designe el superior jerárquico.
ACLARACION: estas reglas se aplican al momento de juzgar. La IPP se realiza por separado.
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D- COMPETENCIA FUNCIONAL.
Competencia según la fase (IPP o Juicio) o el grado (recursos) en el que el mismo se encuentre.
CONFLICTOS DE COMPETENCIA.
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Artículo 33.- TRIBUNAL SUPERIOR. El Tribunal Superior conocerá de los recursos de casación,
inconstitucionalidad y revisión.
*Artículo 34.- CÁMARA EN LO CRIMINAL. La Cámara en lo Criminal, a través de sus Salas
Unipersonales o como Tribunal Colegiado -de conformidad a lo previsto en los Artículos 34 bis, 34 ter, 34
quater y concordantes-, juzgará en única instancia de los delitos cuyo conocimiento no se atribuya a otro
Tribunal.
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3º) En los casos en que se hubiere dispuesto la integración con Jurados, de acuerdo a los Artículos 361
y 369.
4º) En ejercicio de la competencia atribuida a la Cámara de Acusación, en las circunscripciones judiciales
donde estos Tribunales no se hubieren establecido.
*Artículo 34 quater.- COMPETENCIA ANEXA DE LAS SALAS UNIPERSONALES. La Jurisdicción será
siempre asumida por las Salas Unipersonales, a los fines del ejercicio de la competencia del Juez
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Correccional en las circunscripciones Judiciales donde este órgano no se hubiere establecido.
ATENCION: LA COMPETENCIA DE LAS CÁMARAS DEL CRIMEN Y DEL JUEZ CORRECCIONAL
FUERON UNIFICADAS, ES DECIR, LA CÁMARA CONOCE EN TODOS LOS JUCIOS, SOLO QUE EN
LOS DE COMPETENCIA CORRECCIONAL LO HARA A TRAVÉS DEL JUCIO CORRECCIONAL (SOLO
DD
CAMBIAN 2 PLAZOS, VER BOL 12).
*Artículo 35.- CÁMARA DE ACUSACIÓN. La Cámara de Acusación conocerá de los recursos que se
deduzcan contra las resoluciones de los Jueces de Instrucción y de las cuestiones de competencia que
se suscitaren entre los Tribunales jerárquicamente inferiores.
MODIFICACION JUNIO 2017: Artículo 35.- Cámara de Acusación. La Cámara de Acusación conocerá
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de los recursos que se deduzcan contra las resoluciones de los Jueces de Control y de las cuestiones de
competencia que se suscitaren entre los Tribunales jerárquicamente inferiores. La Cámara se dividirá en
salas unipersonales para conocer y resolver los recursos de apelación que versen sobre la libertad del
imputado. En este supuesto, excepcionalmente, lo hará en forma colegiada en los siguientes casos: 1)
Cuando así lo determine la Cámara por mayoría simple en causas complejas, voluminosas o en las que
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resulte necesario unificar criterios jurisprudenciales; 2) Cuando sea requerido por el representante del
Ministerio Público, en forma fundada, y 3) Cuando sea peticionado fundadamente por la defensa del
imputado.”
*Artículo 35 bis. - JUEZ DE EJECUCIÓN. Corresponderá al Juez de Ejecución, siempre que no se tratare
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o pena no privativa de la libertad.
2.- De los delitos culposos cualquiera sea la pena.
3.- De los delitos de acción privada.
*Artículo 38.- (Derogado por L.Nº 8498)
*Artículo 39.- JUEZ DE PAZ. Si en el territorio de su competencia no hubiere Fiscal de Instrucción o Juez
de Menores, el Juez de Paz practicará los actos urgentes de la investigación con arreglo al artículo 304.
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Podrá recibir declaración al imputado en la forma y con las garantías establecidas por la ley (258, 306, y
ss.), ordenar su detención en los casos previstos en los Artículos 272 y 274, comunicándola
inmediatamente al órgano competente; y recibir las declaraciones testificales, según las normas de la
investigación penal preparatoria.
DD
Deberá remitir las actuaciones al órgano judicial competente dentro de los cinco días a contar de su
avocamiento, más en caso de difícil investigación, aquél podrá prorrogar este término por otro tanto.
Artículo 40.- DETERMINACIÓN. Para determinar la competencia se tendrán en cuenta todas las penas
establecidas por la ley para el delito consumado y las circunstancias agravantes de calificación, no así la
acumulación de penas por concurso de hechos de la misma competencia; pero siempre que sea probable
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la aplicación del artículo 52 (Medidas de seguridad) del Código Penal, será competente la Cámara en lo
Criminal.
Artículo 41.- INCOMPETENCIA. La incompetencia por razón de la materia deberá ser declarada aún de
oficio en cualquier estado del proceso. El Tribunal que la declare remitirá las actuaciones al que considere
competente y pondrá a su disposición los detenidos, si los hubiere.
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Sin embargo, fijada la audiencia para el debate sin que se haya planteado la excepción, el Tribunal juzgará
de los delitos de competencia inferior.
Artículo 42.- NULIDAD. La inobservancia de las reglas para determinar la competencia por razón de la
materia producirá la nulidad de los actos, excepto los que sean imposible repetir.
Esta disposición no regirá cuando un juez de competencia superior hubiera actuado en una causa
atribuida a otro de competencia inferior.
Sección Segunda
Competencia territorial.
Artículo 43.- REGLAS PRINCIPALES. Será competente el Tribunal del lugar en que el hecho se
hubiera cometido. En caso de tentativa, el del lugar donde se cumplió el último acto de ejecución; en
caso de delito continuado o permanente, el de aquél donde comenzó a ejecutarse.
Artículo 44.- REGLA SUBSIDIARIA. Si fuere desconocido o dudoso el lugar donde se cometió el hecho,
será competente el Tribunal del lugar donde se estuviere practicando la investigación o, en su defecto, el
que designare el Tribunal jerárquicamente superior.
Sección Tercera
Competencia por conexión
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aunque lo fueran en distintos lugares o tiempos, cuando hubiera mediado acuerdo entre ellas.
2) Si un delito hubiera sido cometido para perpetrar o facilitar la comisión de otro o para procurar al
culpable o a otros el provecho o la impunidad.
3) Cuando a una persona se le imputaren varios delitos.
*Artículo 48.- EFECTOS DE LA CONEXIÓN. Cuando se sustancien causas conexas por delitos de
acción pública, los procesos se acumularán y será competente:
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1) El Tribunal competente para juzgar el delito más grave.
2) Si los delitos estuvieren reprimidos con la misma pena, el Tribunal competente para juzgar el que se
cometió primero.
3) Si los hechos fueren simultáneos o no constare debidamente cuál se cometió primero, el que designare
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el Tribunal jerárquicamente superior.
A pesar de la acumulación, las actuaciones sumariales se compilarán por separado, salvo que fuere
inconveniente para la investigación.
*Artículo 49.- EXCEPCIÓN DE LA ACUMULACIÓN. La acumulación de procesos no será dispuesta
cuando determine un grave retardo de alguno de ellos, aunque en todos deberá juzgar el mismo Tribunal,
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de acuerdo con las normas del artículo anterior. En el supuesto del inciso 3 del artículo 47, tampoco será
dispuesta cuando se tratare de causas por las que procediera investigación fiscal y jurisdiccional. En estos
casos, las causas recién se acumularán de oficio al clausurarse las respectivas investigaciones.
Si correspondiere unificar las penas, se procederá con arreglo al artículo 58 del Código Penal.
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CAPITULO 3
Relaciones jurisdiccionales
Sección Primera
Cuestiones de jurisdicción y competencia
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1) El Tribunal ante quien se proponga la resolverá previa vista al Ministerio Público. Si la resolución que
deniega el requerimiento de inhibición fuere dictada por el Juez de Control, será apelable.
Cuando decida librar exhorto inhibitorio, con él acompañara las piezas necesarias para fundar su
competencia.
2) Cuando reciba exhorto de inhibición, el Tribunal requerido resolverá previa vista al Ministerio Público,
y las partes. Si la resolución que hace lugar a la inhibitoria fuere dictada por el Juez de Control, será
apelable. Los autos serán remitidos oportunamente al Juez que la propuso, poniendo a su disposición al
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imputado y los elementos de convicción que hubiere. Si negare la inhibición informará al Tribunal que la
huiere propuesto, remitiéndole copia del auto, y le pedirá que conteste si reconoce la competencia o, en
caso contrario, que remita los antecedentes al tribunal superior.
3) Recibido el oficio antes expresado, el Tribunal que propuso la inhibitoria resolverá sin más trámite si
sostiene o no su competencia:
en el primer caso remitirá los antecedentes al tribunal superior y se lo comunicará al requerido para que
actuado.
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haga lo mismo con el proceso; en el segundo, se lo comunicará al competente, remitiéndole todo lo
4) El tribunal superior decidirá previa vista al Ministerio Público y enviará inmediatamente la causa al
competente.
DD
Artículo 54.- DECLINATORIA. La declinatoria se sustanciará en la forma establecida para las
excepciones (18 y ss.).
Artículo 55.- EFECTOS. Las cuestiones de competencia no suspenderán la investigación, que será
continuada:
1) Por el Juez que primero conoció en la causa.
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correspondiere (42 y 46), qué actos del declarado incompetente no conservan validez.
Artículo 57.- CUESTIONES DE JURISDICCIÓN. Las cuestiones de jurisdicción con jueces nacionales,
militares o de otras provincias se resolverán conforme a lo dispuesto anteriormente para las de
competencia, con arreglo a la ley nacional o tratados interprovinciales que existieren.
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Automática inevitable reacción del Estado a través de sus órganos (MPF) que frente a la comisión de un
hecho delictivo comienza a investigarlo, o piden a los tribunales que lo hagan.
Se encuentra reglamentado en:
- Art. 71 CP: deberán iniciarse de oficio todas las acciones públicas.
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- Art. 274 CP: reprime al oficial que no persiga y reprima el delito.
Manifestación de su influencia en la persecución penal:
- Momento inicial de la persecución: INEVITABILIDAD.
- Una vez comenzada la persecución: IRRETRACTABILIDAD.
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2 – PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD. NOCION. OPORTUNIDAD REGLADA: NOCION. CRITERIOS DE
APLICACIÓN. VENTAJAS. PROPUESTAS: REDISTRIBUCION DE RECURSOS Y POLITICAS DE
PERSECUCION PENAL.
DD
Posibilidad de que la ley acuerde a los órganos encargados de la persecución, por razones de política
criminal, no iniciar la persecución o suspender provisionalmente la ya iniciada o limitarla en su extensión
objetiva y subjetiva (es decir a algunos delitos o algunos autores) o de hacerla cesar antes de la sentencia
aun cuando concurran las condiciones para perseguir y castigar, o la autorización de aplicar penas
inferiores a la escala penal o eximirlo de ellas a quien lo cometió.
LA
CRITERIO DE OPORTUNIDAD.
a- Criterio amplio: se deja en manos de los órganos de la acusación para que ejerciten el principio
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discrecionalmente.
b- Criterio de oportunidad reglado: sobre la base de la vigencia del principio de legalidad se admiten
excepciones por razones de oportunidad que se encuentran previstos en la ley penal. Es el que rige en
nuestro país.
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criterios de oportunidad previstos en los incisos 1), 2), 3), 4) y 6) de este artículo. Si el Ministerio
Público decide que no procede la aplicación de una regla de disponibilidad de la acción, la decisión
no será susceptible de impugnación alguna.”
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1) En los casos en que el autor del delito fuera funcionario público y hubiese cometido el hecho
2) Cuando el hecho haya producido una afectación al interés público. Este sólo se considerará
afectado cuando en el caso concreto se pueda estimar que: a) La pena que sufriría el imputado en
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caso concreto de ser condenado sería de ejecución efectiva; b) El delito atribuido aparezca como
una expresión de criminalidad organizada de cualquier índole, o c) La existencia de una situación
de desigualdad entre el imputado y la víctima, derivada de la situación de poder o de la capacidad
económica de aquel, que favorezca un aprovechamiento de la vulnerabilidad de ésta o de sus
deudos, en el supuesto del inciso 5) del artículo 13 bis de este Código.
LA
5) Cuando se tratare de delitos reprimidos con pena de inhabilitación, en cualquiera de sus formas
prescriptas en el Código Penal, salvo que se trate de delitos culposos con resultado de lesiones
leves o graves;
6) Cuando se tratare de hechos cometidos dentro de un contexto de violencia doméstica, de
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Artículo 51.- Cláusulas Transitorias: a) Los representantes del Ministerio Público podrán aplicar
las reglas de disponibilidad previstas en el artículo 13 bis de la Ley Nº 8123 -Código Procesal Penal
de la Provincia de Córdoba- y el instituto de la suspensión del proceso a prueba previsto en el
artículo 360 bis de la misma ley, a las causas que se encuentren en trámite a la fecha de sanción
de esta normativa, incluso en aquellos casos en que se haya formulado requerimiento de elevación
a juicio, siempre que no se haya iniciado la audiencia de debate. b) Durante la investigación penal
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regirá el trámite previsto en el artículo 13 quater de la Ley Nº 8123 -Código Procesal Penal de la
Provincia de Córdoba-. c) En los demás casos la decisión que prescinda de la persecución penal
pública por aplicación de una regla de disponibilidad determinará que el Tribunal, a instancia del
Fiscal de Cámara, declare extinguida la acción pública con relación al participante, en cuyo favor
DD
se decide mediante una sentencia de sobreseimiento. En todos los casos el Fiscal de Cámara,
previo remitir la decisión al Tribunal, deberá notificar de ella a la víctima quien en el plazo de cinco
(5) días podrá ejercer las facultades previstas en el artículo 13quater de la Ley Nº 8123 -Código
Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, y d) El procedimiento de implementación de las
audiencias orales que versen sobre la libertad del imputado en las distintas circunscripciones
LA
Hace ya muchos años que el pensamiento penal aceptó el fracaso del principio de legalidad de la acción
penal, enunciado de manera genérica y simplificada como la regla por la cual todo delito debería ser
perseguido hasta la sentencia definitiva. Su imposible realización práctica en las complejas sociedades
FI
modernas evidenció la imposibilidad general de los sistemas de justicia penal de dar respuesta a todo
caso que se presenta. Para ilustrar esta utopía Zaffaroni decía que, si se criminalizasen todos los hurtos,
adulterios, abortos, cohechos, todas las defraudaciones, falsedades, lesiones, amenazas, etc.,
“prácticamente no habría habitante que no fuese varias veces criminalizado”.
El cuadro descripto de irrealización derivó en una selectividad informal de las causas que son procesadas
y las que resultan abandonadas, no sujeta a reglas preestablecidas, de manera desordenada y fuera de
control, de manera tal que no existe un parámetro definido que le dé algún grado de racionalidad y
coherencia a la política de persecución. En los grandes centros urbanos, con suerte un 5% de los delitos
anoticiados llegan a tener una sentencia dictada tras un proceso penal completo. El 95% restante o más,
queda en el camino.
Como contracara del principio de legalidad se erigen los de disponibilidad de la acción penal, a veces
también denominados de “oportunidad”. Si bien técnicamente suelen diferenciarse los criterios de
oportunidad (p. ej., insignificancia) de los medios alternativos de resolución de conflictos (p. ej.,
conciliación), nosotros nos referimos indistintamente, no sólo porque la reforma sigue esa línea, sino
también porque en definitiva son distintas modalidades de criterios de conveniencia para no perseguir
En nuestro sistema actualmente se verifica un fuerte consenso a favor de la constitucionalidad de la
disponibilidad. Con razón se ha señalado que no existen reparos para la adopción de este sistema, ya
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Reglas de disponibilidad de la acción penal
Bajo el título “Reglas de disponibilidad de la acción penal” (obviamente pública) se regulan “criterios de
oportunidad” contenidos en el nuevo art. 13 bis. Establece que “el Fiscal de Instrucción podrá prescindir
total o parcialmente del ejercicio de la acción penal pública o limitarla a alguna de las personas que
intervinieron en el hecho o algunos de los hechos, en los siguientes casos:
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1)Cuando se trate de un hecho insignificante; 2) Si la intervención del imputado se estimara de menor
relevancia y pudiera corresponder, en el caso concreto, una pena de ejecución condicional; 3) Cuando el
imputado haya sufrido a consecuencia del hecho un daño físico o moral grave que torne innecesaria y/o
desproporcionada la aplicación de una pena; 4) Cuando la pena que pueda imponerse por el hecho de
DD
cuya persecución se prescinde carezca de importancia en consideración a la pena ya impuesta o a la que
puede esperarse por los restantes hechos; 5) Cuando exista conciliación entre las partes.
EJEMPLOS.
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jurídico, puesto que tampoco se puede determinar si la conducta constituye un tipo penal desde un análisis
de la afectación al bien jurídico realizado en forma abstracta o meramente formal (CFCP, Sala II, Reg. N°
20751, 31/10/2012, “G.H.H.”). Otro fallo consideró que el hecho de haber puesto en circulación un billete
falso de diez pesos al pagar un viaje en taxi importa una ínfima ofensa al bien jurídico protegido por la
norma.
Retomando la distinción entre insignificancia material (que puede eliminar el carácter delictivo de una
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conducta) y la procesal (permitiendo al Ministerio Público Fiscal -por razones de conveniencia- no
perseguir hechos delictivos), resta determinar cómo se relacionan. Si un hecho es considerado
insignificante de acuerdo a los criterios sustanciales, se podrá archivar o desinmcriminar —
sobreseimiento o absolución por atipicidad- (CPPCba, 334 inc. 2o,350 inc. 2o y 411), siempre y cuando
DD
el que decide adhiera a alguna de las teorías que lo admiten. Es que la atipicidad u otras razones de
exclusión de la responsabilidad por insignificancia no han sido pacíficas. La práctica forense de Córdoba
ha seguido la línea marcada por la doctrina clásica de Núñez, Soler, Laje Anaya y Gavier, sosteniendo la
tipicidad en casos frecuentes de lesiones mínimas al bien jurídico (el hurto simple de cosas de ínfimo
valor constituye el ejemplo paradigmático), por ende, se ha mostrado renuente a cerrar procesos por
LA
insignificancia sustancial. Ahora podrá hacerlo por vía del flamante principio de oportunidad introducido
al código procesal. La insignificancia que habilita la aplicación del principio de oportunidad, no sólo
abarca los casos de ofensa insuficiente para la dogmática penal. Puede ir un escalón más arriba,
recayendo sobre otros hechos de una baja o leve entidad criminal, respecto de los cuales se
considere que no llegan al umbral de gravedad que torne conveniente perseguirlos de acuerdo a
FI
la política acusatoria para orientar recursos hacia casos más graves. Es decir, la falta de significancia
de un episodio lo puede convertir en no delito para ciertas corrientes de pensamiento penal y la poca o
escasa significancia que no alcanza para tal fin puede igualmente ser usada como un criterio de
oportunidad para disponer de la acción penal.
Es que, si estamos hablando de delitos, o sea de conductas legisladas en un código penal como lesivas
o peligrosas, difícilmente encontremos casos que carezcan totalmente de significancia. Lo que se
pretende con la disponibilidad por esta causal es un análisis comparativo de la gravedad de un
caso respecto a otros, de forma tal que aparezca notoriamente menor, o bien, insignificante en relación
a otros. Y como lo nimio para el sistema puede ser dramático para quien sufrió y padeció el delito, se le
confiere la facultad de persecución penal particular por conversión de la acción pública en privada. Por
eso, cuando un fiscal se encuentre frente a un caso menor, pero advierta que para la víctima no lo es, es
importante que a la hora de decidir si va a prescindir de la pretensión, analice las posibilidades del
damnificado de accionar por su cuenta. En síntesis, el principio de oportunidad por insignificancia
funcionará para todas aquellas conductas que se consideren típicas y de carácter nimio, menor,
leve, intrascendente o irrelevante. El universo es amplio porque en la práctica abundan las denuncias
por hechos menores, pero a título general se puede ejemplificar con los hurtos, robos y defraudaciones
de inferior cuantía -como la porción de queso del supermercado o el “petardismo” (irse sin pagar), el que
16
OM
lesiona); la destrucción de documentos que no tiene efectos negativos (p. ej., la rotura en contexto de
encono del acta de infracción que tiene copia o duplicado o del oficio de allanamiento); las resistencias a
la autoridad limítrofes (v. gr. forcejeos que no causan lesiones ni pasan a mayores); las perturbaciones
menores de actos funcionales (v. gr. los gritos o exabruptos del asistente a un juicio con posibilidades de
corrección mediante las facultades disciplinarias de los jueces); desobediencia a la autoridad por órdenes
intrascendentes; el falso testimonio limítrofe o de dudosa constitucionalidad (p. ej., el tenedor de pequeñas
.C
cantidades de droga para consumo personal que no será perseguido por ese delito pero se niega a
reconocerlo bajo juramento y sindicar a quién le compró). Igualmente con la intimidación pública que por
la poca seriedad del que la dice, de las palabras o el contexto no intimidan a nadie; delitos sexuales
atenuados de menor afectaciónal bien jurídico (p. ej., el estupro denunciado por el padre de una
DD
adolescente de 15 años que se opone a la relación de noviazgo basada en el afecto con un joven de 19;
un beso fugaz o sorpresivo en un boliche sobre el cual la víctima quiere “retirar la denuncia”); los
impedimentos aislados o limítrofes de contacto de menores con padre o madre no conviviente (que ya la
jurisprudencia de la Cámara de Acusación se había pronunciado sobre su efecto despenalizante con
fundamentos en la teoría general del delito -A.I. N° 426, 2.0/12/2006 “Loutayf”); las entregas menores de
LA
estupefacientes, como serían las que tienen por objeto sustancia que no tienen efecto psicoactivo (p. ej.,
el aceite de cáñamo sin THC que se usa con fines terapéuticos, curativos o paliativos -a punto tal que una
ley regula las condiciones de uso-) o pequeñas cantidades que no llegan a una dosis umbral (que en la
doctrina del Tribunal Superior no obsta a la tipificación^-S. N° 403, 20/10/20l4>“Cejas”-y); los
encubrimientos de objetos de escaso valor, etc. Para mensurar la gravedad también se puede tener en
FI
cuenta la extensión subjetiva del daño causado: no es lo mismo que el cliente enojado rompa el lugar
para sentarse en una entidad bancaria que dañar la silla de un discapacitado; tampoco es equivalente el
desapoderamiento de la bicicleta del hijo de un millonario que en perjuicio de un cartonero que la usa
para tirar un carro como medio de subsistencia; o robar la garrafa de gas de una casa de fin de semana
que hacérselo a una pobre anciana que con gran sacrificio la compra para calefaccionarse. Por eso se ha
dicho que “respecto de la posición de la víctima, cuanto más vulnerable a la victimización sea, mayor será
el injusto” (Zaffaroni-Alagia-Slokar, 2000:1001). Asimismo, podrán estar abarcadas por la insignificancia
del principio de oportunidad aquellas conductas típicas que son socialmente toleradas en vastos sectores
de la población, con lo cual la culpabilidad se ve disminuida (p. ej., cuando para uso individual o particular
se hace el fotocopiado de libros, la reproducción de música o películas protegidas por derecho de autor).
Otro tanto sucede con patrones de conducta aceptados como normales o correctos, que no presentan
peligrosidad y la respuesta penal puede ser contraproducente. Por ejemplo, el ejercicio de poderes
correctivos de los padres hacia los hijos -que el art. 278 del anterior CC permitía ejercer “moderadamente”-
a veces se despliega con una mínima violencia -el pellizcón, el apretón de brazo, el chirlo, el tirón de pelo-
.
17
OM
despenalización (en sentido amplio) de los aportes neutrales o banales en la
comisión del hecho. (Lascano cita como excepcional en el país la jurisprudencia de
la Cámara Criminal de 6a Nom. de Córdoba, S. N° 15, 7/5/2009 en autos “Borilloy
otro p.ss.aa. abuso sexual con acceso carnal agravado, etc.”). En este contexto, la
nueva causal de disponibilidad de la acción penal que analizamos puede ser una vía
práctica para canalizar la no persecución de este tipo de conductas sin tener que
ingresar en el espinoso terreno de la teoría del delito.
Pena natural
.C
Desde el punto de vista del derecho penal sustantivo, se han ensayado distintas
justificaciones para no aplicar la sanción prevista para ciertos ilícitos cuando haya
mediado una pena natural (p. ej., principios de humanidad de las penas, dignidad de
DD
la persona, proporcionalidad de la pena). Se ha argumentado que una pena puede
no ser cruel en abstracto, o sea, en consideración a lo que sucede en la generalidad
de los casos, pero resultar cruel en concreto, referida a la persona y a sus
particulares circunstancias; y que uno de estos claros supuestos es el grave castigo
natural; “cuando ha padecido en sí misma las consecuencias del hecho”.
La admisión de los efectos de la pena natural es un ejemplo más de la naturaleza
LA
18
OM
techo se cae y queda paralítico), o bien por la conducta de terceros (p. ej., disparos
con armas de fuego, golpizas). Al respecto un fallo canceló el cumplimiento de una
pena de 3 años y cuatro meses de prisión impuesto a una persona que con motivo
del robo fue gravemente herida de bala, porque “el contenido aflictivo de dicha
sanción ha sido abrumadoramente excedido por los padecimientos biopsicosociales
que indudablemente el procesado deberá sobrellevar durante toda su vida”.
.C
Falta de -Se prevé la disponibilidad “cuando la pena que pueda imponerse por el hecho de
importancia de cuya persecución se prescinde carezca de importancia en consideración a la pena
la expectativa ya impuesta o a la que puede esperarse por los restantes hechos”.
de pena Una hipótesis es la del condenado que cumpliendo pena comete un nuevo delito. Si
DD
el monto que le resta cumplir de aquella es considerable en relación con la pena que
eventualmente le podría corresponder por el nuevo delito, de forma tal que
ensombrece o minimiza la importancia de esta última, será de aplicación la
disponibilidad (p. ej., si durante una prisión perpetua entrega 20 gramos de
marihuana a otro).
-La otra modalidad opera cuando se están investigando varios hechos y se va a
LA
sería una eventual condena de un monto que para la fiscalía no sea visto como una
derrota.
La causal de disponibilidad bajo análisis presenta cierta incompatibilidad con una de
las restricciones reguladas en la reforma. En efecto, se impide disponer de la acción
cuando hay un pronóstico de condena efectiva, o simplemente cuando el imputado
tiene antecedentes conmutables.
Por eso la prohibición no es de recibo para este caso puntual, ya que de producirse
un permiso y una prohibición al mismo tiempo, se le debe dar paso a la habilitación
de la facultad que mejor se compatibiliza con el espíritu y principios que informan a
la reforma.
Respecto a la segunda modalidad (pluralidad de hechos), me remito a lo expuesto
al tratar la restricción en cuestión, en orden a que, para el cálculo de pena hipotético,
se puede hacer un análisis de cada hecho individual, sin aplicar las reglas del
concurso real.
19
OM
imputado y víctima en los casos en que se haya producido un daño, de cualquier
índole, pero susceptible de alguna cuantificación.
Por lo tanto, si hay composición sin reparación, aun en un delito patrimonial,
igualmente se podrá prescindir de la acción (p. ej., el ladrón le pidió perdón a la
víctima y ésta lo acepta).
La “conciliación entre las partes” en plural debe ser entendida en referencia a víctima
e imputado (presunto), por lo que puede haber conciliaciones parciales
.C
Es posible arribar a la conciliación mediante una instancia de mediación. La ley que
la regula (8858) excluye expresamente los procesales penales por delitos de acción
pública (art. 3) y según trascendidos proyectándose su reforma para adecuarla a la
reforma que tratamos.
DD
Imputado con Procede también la disponibilidad en el nuevo sistema “cuando el imputado se
enfermedad encuentre afectado, según dictamen pericial, por una enfermedad terminal”.
terminal. Como guía interpretativa se puede tomar la especificación del decreto 344/08
reglamentario de la ley de ejecución penal en la provincia (8812 en función de la
nacional 24.660), que en su anexo III reglamenta la prisión domiciliaria por la misma
LA
causal. Allí dice que “a los efectos del art. 33 de la Ley Nacional N° 24.660, se
considerará enfermedad incurable en período terminal aquella que, conforme a los
conocimientos científicos y los medios terapéuticos disponibles, no pueda
interrumpirse o involucionar y de acuerdo a la experiencia clínica lleve al
deceso del interno en un lapso aproximado de seis meses” y que “a tal fin se
aplicarán los criterios generales vigentes en las distintas especialidades médicas de
FI
la Provincia”.
En los casos de enfermedad terminal de un imputado en causa en que no proceda
la aplicación de la disponibilidad de la acción penal, subsisten las alternativas del
mantenimiento o recupero de libertad (por falta de riesgo procesal) o bien de prisión
domiciliaria.
Casos excluidos
Funcionario No procede la disponibilidad “cuando el autor del delito fuera funcionario público y
público hubiese cometido el hecho con abuso de su cargo”. La expresión que se refiere
únicamente al “autor” se puede deber a un error de técnica legislativa, ya que
aparece incongruente que se le permita acogerse al beneficio a los funcionarios que
han tenido otro tipo de participación en el hecho que no encuadre en la autoría. Por
ejemplo, el cómplice necesario cuya conducta está concebida de igual gravedad que
20
OM
Para la nueva ley hay interés público cuando la pena que sufriría el imputado en
caso concreto de ser condenado sería de ejecución efectiva, caso en el que el fiscal
no podrá disponer de la acción. Es decir, cuando no se den las condiciones para
imponer una condena de ejecución en suspenso (CP, 26), básicamente la primera
condena que no exceda de tres años de prisión. Si bien la disposición no especifica
a qué tipo de pena se refiere, debe entenderse que es de pena privativas de libertad,
que son las que por excelencia se dejan en suspenso, no siendo impedimento para
.C
la aplicación del principio de oportunidad que el ilícito esté reprimido con pena de
multa, ya que en otro inciso se prohíbe sólo los que tienen prevista inhabilitación -
salvo excepciones-.
Surge la duda de cómo juega la prohibición ante el concurso real de delitos, es decir,
DD
cuando a un imputado se le adjudica más de un hecho. Un análisis literal del texto
unido a los principios que inspiran la reforma permite hacer un análisis de cada
hecho individualmente considerado.
2- Criminalidad organizada
Otro supuesto configurativo del interés público que impide aplicar el principio de
oportunidad se da cuando el delito atribuido aparezca como una expresión de
LA
21
OM
de 10 años establecido por el art. 51 del CP), los que están prescriptos o sobreseídos
por otras causales, e inclusive las imputaciones a tenor del artículo 306 última parte
del código procesal. Posiblemente la jurisprudencia exija una resolución basada en
probabilidad para considerar computable el antecedente abierto (v.gr. prisión
preventiva o requerimiento de citación a juicio).
Hechos Cuando se tratare de hechos que resulten incompatibles con las previsiones
incompatibles establecidas en los tratados internacionales de derechos humanos suscriptos por la
.C
con tratados de República Argentina.
derechos Pueden ser convenios incorporados a la Constitución (75 inc. 22) o simplemente
humanos adheridos por leyes y decretos.
La restricción aparece legislada con cierta ligereza propia de la amplitud y
DD
generalidad, por lo que requiere un análisis cuidadoso y diferenciado de situaciones
previstas: por esos convenios. Es que al ser tan diversificados los derechos y bienes
que protegen, prácticamente no hay delito previsto en el CP que no recaiga sobre
alguna acción incompatible con los tratados. Con sólo tener en cuenta que protegen
la libertad, la propiedad, la honra, la privacidad, la integridad física y psíquica, etc.,
puede advertirse que un hurto simple puede significar una acción violatoria de un
derecho convencional, pero no por ello se lo va a considerar automáticamente
LA
22
OM
de mayores en delitos cometidos por menores.
Trámite
Procedimiento.
En principio, en todo lo que no esté regulado, habrá libertad de formas para hacerlo.
En cuanto a los efectos la nueva normativa establece que la decisión que prescinda de la persecución
.C
penal determinará que el Juez de Control, a instancia del Fiscal de Instrucción, declare extinguida la
acción pública con relación al participante en cuyo favor se decide mediante el dictado de una
sentencia de sobreseimiento” (art. 13 quater). De esta forma la disponibilidad de la pretensión penal se
DD
ha sometido al control jurisdiccional, por lo que el juez puede discrepar bajo el trámite ordinario (CPP.,
359).
El art. 13 quater también prevé el trámite para declarar la extinción de la acción penal por aplicación de
alguno de los criterios de oportunidad establecidos en el art, 13 bis del CP (para la suspensión del proceso
a prueba se legisla un trámite autónomo en el 360 bis). Como todo sobreseimiento el fiscal de instrucción
LA
de la acción penal pública, se le hagan saber sus facultades al respecto y los plazos. En caso de oposición,
el Fiscal General deberá resolver en el plazo de cinco días y su decisión al respecto no es impugnable.
El plazo para la conversión de la acción es también de cinco días a contar desde la notificación a la víctima
de la resolución confirmatoria por parte del Fiscal General. Para la conversión basta la manifestación
expresa en tal sentido, no, habiéndose establecido solemnidades, ni requisitos especiales, ni siquiera
asistencia letrada. Realizada esta manifestación, la víctima deberá presentar su querella dentro de los
sesenta días siguientes de haber expresado su voluntad de convertirla, vencido el cual sin que esto
ocurra, el sobreseimiento del imputado procede de “pleno derecho”.
23
OM
primero porque es una legislación penal más benigna, en el segundo porque las modificaciones
procesales operan sobre los procesos pendientes, salvo que se establezca lo contrario. Es más, el art. 51
de la ley 10.457 de reforma, no sólo así lo dispone expresamente, sino que además permite extender esta
posibilidad “incluso en aquellos casos en que se haya formulado requerimiento de elevación a juicio,
siempre que no se haya iniciado la audiencia de debate”, caso en el que el sobreseimiento deberá ser
dictado por el tribunal de juicio a pedido del fiscal de cámara.Se establece, además, que “en todos los
.C
casos el Fiscal de Cámara, previo remitir la decisión al Tribunal, deberá notificar de ella a la víctima quien
en el plazo de cinco días podrá ejercer las facultades previstas en el art. 13 quater”.
En un caso en que después de haber requerido la citación a juicio el fiscal, encontrándose la causa
pendiente de un recurso en el Tribunal Superior se presentó un pedido de disponibilidad por conciliación
DD
que encontró dificultades para ser recibido por la fiscalía. Por decreto del Tribunal Superior se dijo que
correspondía remitir la causa al fiscal de instrucción originalmente interviniente a fin de que le dé trámite
(29/6/2017 en expte. 3361343).
CRITERIOS DE OPORTUNIDAD.
LA
ofrecimiento y la victima podrá aceptar o no la reparación ofrecida, teniendo la vía civil para reclamar.
- Consentimiento del fiscal.
- No procede cuando hay participación de un funcionario público en el delito.
- Tampoco procede cuando el delito está reprimido con pena de inhabilitación.
- Tampoco tratándose de delitos tributarios o aduaneros.
Si durante el tiempo fijado por el tribunal, el imputado: repara el daño, cumple con las reglas de conducta
y no comete un nuevo delito; se extingue la acción penal. En caso contrario se va a llevar a cabo el juicio.
24
“TÍTULO IV Suspensión del Proceso a Prueba “Artículo 360 bis.- Suspensión del proceso a prueba. El
imputado o su defensor podrán solicitar y el Ministerio Público podrá proponer la suspensión del proceso
a prueba cuando:
1) Las circunstancias del caso permitan, según el pronóstico punitivo hipotético concreto, dejar en
suspenso el cumplimiento de la condena aplicable;
2) El delito prevea un máximo de pena de tres (3) años de prisión y el imputado no hubiere sido
condenado a pena de prisión o hubieran transcurrido cinco (5) años desde el vencimiento de la
pena, o
OM
3) Proceda la aplicación de una pena no privativa de la libertad. No procederá la suspensión del
proceso a prueba cuando un funcionario público, en ejercicio o con motivo de sus funciones, hubiese sido
el autor o participe en cualquier grado respecto al delito investigado. La petición podrá ser rechazada
cuando sea manifiestamente improcedente por no reunir las condiciones objetivas de procedencia. Al
solicitar la suspensión del proceso a prueba el imputado o su defensor deberán ofrecer, según las
.C
posibilidades de aquel, reparar razonable y proporcionalmente el daño producido por el hecho y
abandonar en favor del Estado los bienes que presumiblemente resultarían decomisados en caso de que
recayera la condena. Si el imputado no contara con medios suficientes para la reparación del daño podrá
ofrecer otro modo alternativo de reparación. La solicitud podrá ser formulada, por única vez, durante la
DD
investigación penal preparatoria o en los actos preliminares del juicio hasta cinco (5) días de vencido el
término para ofrecer prueba. Según la etapa del proceso, la solicitud deberá efectuarse ante el Juez de
Control o ante el Tribunal de Juicio competente. El Juez de Control o el Tribunal de Juicio, según
corresponda, convocarán a una audiencia oral dentro de los cinco (5) días, con citación al imputado, al
Ministerio Público, al querellante si lo hubiere, o a la víctima. Luego de escuchar a las partes resolverá si
LA
concede la suspensión del proceso bajo las condiciones de cumplimiento que estime pertinentes, o la
deniega conforme la calificación legal del hecho intimado. Finalizada la audiencia se dictará resolución en
forma inmediata o dentro de los tres (3) días, cuando las circunstancias del caso así lo justifiquen. La
oposición del Ministerio Público, fundamentada en razones de política criminal o en la necesidad de que
el caso se resuelva en juicio, será vinculante para el Tribunal. Cumplidas las condiciones impuestas, el
FI
Juez, previa vista al Ministerio Público, dictará sobreseimiento. En caso de incumplimiento dispondrá la
continuación del proceso o la prórroga de la suspensión, según corresponda. El cumplimiento de las
condiciones impuestas no implica, en ningún caso, el reconocimiento de la responsabilidad penal o civil.
La víctima siempre mantendrá la posibilidad de reclamar la reparación del daño en la sede
correspondiente. La resolución de suspensión del juicio a prueba será recurrible, según correspondiere,
por parte del Ministerio Público, del querellante particular, del imputado y su defensor. La víctima será
notificada de la resolución, quien podrá constituirse como querellante particular en el plazo de cinco (5)
días, a los fines de ejercer el derecho a recurrir.”
Introducción
La reforma hecha por la Ley N° 10.457 al Código Procesal Penal de Córdoba (en adelante CPP Cba], en
lo referente a la incorporación de la suspensión del proceso a prueba, bien podría encontrar su resumen
en la fundamentación del proyecto de ley presentado por el Poder Ejecutivo a la Legislatura, en el que se
explica: “Otro punto fundamental que incluye esta modificación parcial de la ley procesal es la regulación
de la suspensión del proceso a prueba.
25
OM
El art. 360 bis del CPP Cba, comienza diciendo: "El imputado o su defensor podrán solicitar y el Ministerio
Público podrá proponer la suspensión del proceso a prueba".
Antes de la reforma, este pedido recaía bajo, la exclusiva potestad del imputado el que, con patrocinio de
su defensor, debía solicitar la aplicación. De lo contrario, si era su defensor el que presentaba la solicitud,
se exigía la expresa ratificación del pedido realizada por el imputado. Recordemos que el art. 76 bis del
.C
CP establece que: “El imputado de un delito de acción pública reprimido con pena de reclusión o prisión
cuyo máximo no exceda de tres años, podrá solicitar la suspensión del juicio a prueba’’. Por ello, en la
práctica, en general se requería que fuera el imputado el que firmara la solicitud.
DD
Si bien es sabido que el defensor del imputado, hace las veces de representante, es decir, actúa desde
su designación como apoderado, no como letrado patrocinante, en la medida en que exista la disposición
de un bien o derecho (como por ejemplo en el caso del desistimiento expreso de un recurso) se exige que
sea la parte la que ratifique el pedido. Con esta norma esa discusión se acaba. Es razonable el cambio
debido a que el pedido originario contendrá los elementos formales que explican por qué se cumple con
LA
los requisitos de procedibilidad y una propuesta de reparación del perjuicio, mientras que, en la audiencia,
a la que obligatoriamente deberá asistir el imputado, es donde se ratificará lo actuado al inicio de este
incidente.
Por otro lado, se incorpora al Ministerio Público Fiscal (en adelante MPF) como agente con potestad de
FI
propuesta. Dos son las aclaraciones al respecto. La primera, es que la propuesta hecha por el fiscal, ya
sea de instrucción, ya sea de cámara en lo criminal y correccional, debe contener su visión sobre en qué
consistiría la reparación del daño. Para esto, previamente es vital haber profundizado sobre los aspectos
del objeto de la investigación previstos por los incs. 4 y 5 del art. 303 del CPPCba. Es decir, el fiscal debe
tener en cuenta puntualmente las condiciones personales del imputado y la extensión del daño, a fin de
hacer una propuesta concreta. Se deja de lado de este modo la histórica postura por la que el MPF tenía
vedada la opinión sobre esta cuestión. Es que darle la posibilidad al MPF de formular una propuesta vacía
de contenido, no tendría sentido alguno y en el común de los casos llevaría a un fracaso del incidente. La
segunda observación o aclaración, consiste en destacar que, en términos generales, la reforma le da un
margen de acción más amplio al MPF, una potestad que, excediendo la clásica tarea de investigar, avanza
sobre la necesidad de resolver el conflicto penal, en esta oportunidad utilizando una solución no punitiva.
Para que prospere esta propuesta, necesariamente se debe contar con el consentimiento del imputado,
brindado en audiencia tras escuchar los argumentos del MPF, a fin de no violentar la posibilidad que el
investigado tiene de utilizar de manera diferente su derecho de defensa; puede suceder que no sea de
su interés interrumpir el proceso, sino buscar acreditar su inocencia, inimputabilidad, inculpabilidad, etc.
La libre elección de la estrategia defensiva es un derecho del imputado que no se puede desconocer, ni
acotar.
26
Independientemente de los presupuestos exigidos por el art. 76 bis del CP113, nos centraremos en el
análisis de los regulados a través del nuevo art. 360 bis del CPPCba.
1. Las circunstancias del caso permitan, según el pronóstico punitivo hipotético concreto, dejar en
suspenso el cumplimiento de la condena aplicable: Esta hipótesis recepta expresamente; la postura
jurisprudencial por la que se admite la llamada “tesis amplia”. De este modo, no queda duda alguna de
que a fin de evaluar la procedencia formal de instituto, se deberá determinar el pronóstico punitivo
hipotético concreto, para el que se deberá tener en cuenta la escala penal del delito en cuestión y lo
previsto por los arts. 26, 27, 40 y 41 del CP.
OM
2. El delito prevea un máximo de pena de tres (3) años de prisión y el imputado no hubiere sido
condenado a pena de prisión o hubieran transcurrido cinco (5) años desde el vencimiento de la pena:
Este inciso aborda el pedido de suspensión del proceso a prueba formulado en el marco de un proceso,
por un sujeto anteriormente condenado en otra causa.
En primer lugar, establece como requisito de la aplicación del instituto, que el delito investigado en la
.C
causa que se sustancia tras la condena anterior, tenga una escala penal cuyo máximo no exceda de 3
años de pena privativa de la libertad (prisión o reclusión, debido a la equiparación que existe entre estos
dos tipos de pena). Este límite al máximo se exige tanto si se persigue un hecho delictual, como si se
persiguen varios hechos, aplicando claro está, las reglas del concurso de delitos.
DD
La primera parte del inciso, autoriza la aplicación del instituto, con la aclaración del párrafo anterior,
cuando la primera condena hubiera sido de multa o inhabilitación.
La segunda parte del inciso posibilita la concesión de la suspensión del proceso a prueba cuando se den
simultáneamente los siguientes requisitos: a) el sujeto hubiera sido condenado a una pena privativa de la
LA
libertad; b) hubiera transcurrido un mínimo de 5 años del vencimiento de aquella pena; c) se persiga en
la causa en la que se formula el pedido un hecho plausible de ser penado con pena privativa de la libertad
y; d) el máximo de la escala penal (del delito o los delitos concursados) en esta nueva causa no exceda
de 3 años de prisión o reclusión. Se entiende que los 5 años se exigen “hasta” la comisión del segundo
hecho, y no hasta el momento en que el imputado solicite la suspensión del proceso. Hecho el cálculo
FI
necesario para determinar el vencimiento de la pena, entendido éste como la fecha de cumplimiento total
de la misma, deben haber transcurrido al menos 5 años a fin de que se pueda otorgar la suspensión del
proceso a prueba.
No limita el artículo la cantidad de veces que elimputado que hoy solicita la aplicación del instituto pudo
haber estado condenado, sino que requiere sólo que hubieran transcurrido los 5 años desde el
vencimiento de la pena, sea esta pena la única, sean varias unificadas, o varias consecutivas (refiriendo
el artículo en este caso al vencimiento desde la última).
Debemos destacar que hay una falta de armonía entre esta norma y el art. 76 ter. del CP en cuanto
dispone: "La suspensión de un juicio a prueba podrá ser concedida por segunda vez si el nuevo delito ha
sido cometido después de haber transcurrido ocho años a partir de la fecha de expiración del plazo por el
cual hubiera sido suspendido el juicio en el proceso anterior’’. Ello debido a que exige un mínimo de 8
años entre el cumplimiento de una suspensión del proceso a prueba anterior y la comisión de un nuevo
hecho por el que se pretende la aplicación del instituto, mientras que exige sólo 5 años entre el
vencimiento de la pena y la comisión de un segundo hecho, por el que se solicita la suspensión del
proceso. Es decir, de algún modo se trata con más rigor a quien demostró haber hecho un esfuerzo por
27
3. Proceda la aplicación de una pena no privativa de la libertad: Esta hipótesis no presenta ningún
inconveniente, refiriéndose exclusivamente a los delitos penados con inhabilitación o multa, para los que
no se tendrán en cuenta, a fin de otorgar la suspensión del proceso a prueba, los antecedentes del
imputado. 5. Un caso de exclusión
Dice el art. 360 bis del CPP Cba: "No procederá la suspensión del proceso a prueba cuando un funcionario
público, en ejercicio o con motivo de sus funciones, hubiese sido el autor o partícipe en cualquier grado
OM
respecto al delito investigado”. Esta prescripción, también se encuentra vigente en nuestro CP, que
ordena: “No procederá la suspensión del juicio cuando un funcionario público, en el ejercicio de sus
funciones, hubiese participado en el delito”.
La única diferencia se encuentra en que el CPP Cba incluye el supuesto en que el delito se hubiera
cometido “con motivo” de sus funciones. Sin embargo, terminológicamente, que el delito sea cometido
con motivo de sus funciones o en el ejercicio de éstas, es lo mismo. Ello así, debido que el hecho
.C
delictuoso reconoce en ambos casos una situación de aprovechamiento del cargo, dentro del espectro de
las facultades que aquel otorga al sujeto activo. Distinto sería si se hubiera consignado, por ejemplo, “en
ocasión de sus funciones”, expresión que claramente alude a los momentos en que el funcionario o
empleado público se encuentra trabajando, ejerciendo sus funciones, pero el hecho delictuoso que
DD
comete no se vincula a sus facultades específicas.
En función de lo dicho agregar esta oración, tal como está redactada, resultaba innecesario.
Expresa el artículo que: "La petición podrá ser rechazada cuando sea manifiestamente improcedente por
no reunir las condiciones objetivas de procedencia”. El rechazo en cuestión se da, sin sustanciación, luego
de la presentación del escrito de solicitud o propuesta y por medio de una resolución fundada,
específicamente por un auto. Dependiendo de la etapa en la que se inicie el incidente, será el medio
impugnativo que se utilice para controvertir el decisorio. Es decir, planteado en la etapa de investigación,
FI
el rechazo efectuado por el Juez de Control, podrá ser resistido por vía de la apelación.
El rechazo in limine debe ser dictado sólo con motivo de la improcedencia evidente del instituto, basada
en los párrafos I y 2 del art. 360 bis del CPP Cba. Como en esa instancia no se contará con la evacuación
de la vista por parte del MPF, la que sólo tendrá lugar en la audiencia, el tribunal o magistrado sólo tiene
la potestad de evaluar estos presupuestos en caso de que sea el imputado o su defensor quien solicite la
suspensión.
Si el que propusiese la alternativa fuera el MPF se presupone que el dictamen es favorable por lo que esa
posible causa de rechazo (falta del consentimiento fiscal) ya no será siquiera motivo de análisis, en esta
evaluación inicial que hace el tribunal. Si la propuesta del fiscal o querellante es rechazada in limine en la
etapa de juicio, también será recurrible por vía del recurso de reposición, y posteriormente, de manera
eventual, a través del recurso de casación.
Superada esta instancia de evaluación inicial del pedido o propuesta, el tribunal abre el incidente,
ordenado el diligenciamiento de la prueba ofrecida, en caso de que la hubiere y fijando de inmediato fecha
de audiencia.
28
Sobre el punto, la nueva reglamentación se ha limitado a decir que: "Al solicitarla suspensión del proceso
aprueba el imputado o su defensor deberán ofrecer, según las posibilidades de aquel, reparar razonable
y proporcionalmente el daño producido por el hecho y abandonar en favor del Estado los bienes que
presumiblemente resultarían decomisados en caso de que recayera la condena. Si el imputado no contara
con medios suficientes para la reparación del daño podrá ofrecer otro modo alternativo de reparación".
Lo importante de este párrafo es simplemente que obliga a que el imputado y el defensor de manera
anticipada a la audiencia, en el mismo escrito por el que se requiere la suspensión, expresen en qué
consistirá la reparación del perjuicio.
OM
Las pautas de razonabilidad y proporcionalidad son los principios que deben guiar al juzgador para
merituar la oferta a fin de decidir sobre la aceptación, o el rechazo del pedido. Es decir, se deja al arbitrio
del juzgador la mensuración de la reparación esperada, siempre conforme a las condiciones personales
y económicas del imputado. No reglamenta la norma específicamente cuestiones como, por ejemplo, la
solidaridad de los imputados al momento de afrontar esa reparación, u otros aspectos ya resueltos por la
jurisprudencia de Córdoba. Se podría haber establecido incluso, por ejemplo, una regla de carga
.C
probatoria consolidada desde hace años consistente en que “quien alega estrechez económica debe
probarla”. Creemos que, en definitiva, se desaprovechó la posibilidad de profundizar este aspecto y
consolidar a través de la ley, lo que la jurisprudencia ya resolvió. El punto positivo es que la judicatura
tendrá un margen mayor para evaluar el caso concreto, sin perjuicio de respetar la función nomofiláctica
DD
que ejercen -y han ejercido sobre el tema- los tribunales de superior jerarquía.
Sobre el tiempo para realizar la presentación inicial, la norma establece que: “La solicitud podrá ser
LA
formulada, por única vez, durante la investigación penal preparatoria o en los actos preliminares del juicio
hasta cinco (5) días de vencido el término para ofrecer prueba. Según la etapa del proceso, la solicitud
deberá efectuarse ante el juez de Control o ante el Tribunal de Juicio competente. ” Queda fuera de toda
duda la posibilidad de utilizar la suspensión del proceso a prueba durante la etapa de instrucción. La
cuestión en adelante sería: ¿Desde qué momento de la investigación puede ser solicitada o propuesta?
FI
Creemos que es una herramienta que se debe admitir desde la existencia de una plataforma fáctica
determinada y dada a conocer al imputado a través del acto de su declaración, a fin de que, entre otras
cosas, la información recabada permita estimar el daño, su extensión y las demás exigencias que prevé
el art. 303 del CPP Cba.
En la etapa de juicio, más precisamente en la fase de los actos preliminares, el incidente se puede plantear
y proponer desde el abocamiento del tribunal, hasta que transcurran los cinco días hábiles posteriores al
vencimiento del término previsto para que las partes ofrezcan prueba en la etapa de juicio. Se deberá
tener en cuenta además la prórroga especial prevista por el art. 181, CPP Cba. Este término no ofrece
reparos. Su incorporación resulta de importancia en cuanto desarticula la práctica defensiva de esperar
al momento previo a ingresar a la audiencia de juicio, para efectuar la presentación, lo que generó durante
estos años un desgaste grande en tiempo, la frustración de expectativas de las querellas, y un sin fín de
pérdidas de recursos procesales.
La audiencia
La norma regula la realización de la audiencia del siguiente modo: “El Juez de Control o el Tribunal de
Juicio, según corresponda, convocarán a una audiencia oral dentro de los cinco (5) días, con citación al
29
OM
Sin perjuicio de ello, puede impugnar posteriormente la resolución en cuanto le cause agravio. La citación
a la víctima, muy similar a la penúltima palabra que se le da por Ley N° 9182 en el juicio por jurados,
implica un reconocimiento a su calidad de penalmente ofendido y su carácter de contracara del conflicto
penal.
Sin embargo, si no se pudiera dar con la víctima y si la citación hubiera sido defectuosamente realizada,
no por eso podrá comparecer requiriendo que se declare la nulidad de la audiencia. Se avanzará con la
.C
audiencia a fin de no obstaculizar el derecho del imputado a que se resuelva el incidente. Recordemos
que no es parte si no instó su constitución en querellante y si bien, su punto de vista debe ser tenido en
cuenta y por eso se procura citarlo, no configura un requisito que limite al magistrado para resolver.
DD
Si bien no está regulada, se puede permitir la réplica en cuanto no configure un uso abusivo de la palabra,
a fin de que las partes incluso puedan acercar sus puntos de vista a fin de buscar un consenso. Asimismo,
esa retroalimentación a través de la réplica permite también discutir argumentos planteados por la parte
contraria.
LA
En esta oportunidad, el MPF se puede oponer. Puede hacerlo, por ejemplo, bajo el argumento de que
su pronóstico punitivo hipotético concreto pone al caso fuera de los supuestos autorizados por la norma,
o puede asimismo fundamentar su negativa en razones de política criminal, o en la necesidad de que el
caso se resuelva en juicio. En este último caso, la norma establece que la negativa será vinculante para
el Tribunal. Pese a ello, entendemos que su dictamen va a vincular al tribunal en cuanto esa postura no
FI
sea arbitraria. Es la alegación y la prueba de esa arbitrariedad la que permitirá también al imputado
impugnar por vía casatoria la resolución del magistrado que rechace el incidente adhiriendo a un dictamen
fiscal, eventualmente arbitrario. Asimismo, la directriz que el fiscal alegue como pauta de política criminal
deberá reconocer su origen en el Fiscal General de la Provincia, que es el encargado y autorizado a llevar
Por último, creemos que existió un claro error al momento de decir que el tribunal o magistrado puede
denegar el incidente “conforme la calificación legal del hecho intimado”. Esta es sólo una de las causas
por las que se puede rechazar la petición de suspensión del proceso a prueba.
30
Inmunidad de Art. 68 CN, 89 Const. Prov. Los legisladores no pueden ser acusados, interrogados
opinión judicialmente, ni molestados por las opiniones, discursos o votos que emitan en el
OM
desempeño de su mandato. Es una verdadera inmunidad penal, por ausencia de
tipicidad.
Instancia privada Art. 72 CP. Acciones que nacen de los siguientes delitos: abuso sexual cuando no
resulte la muerte ni lesiones gravísimas, lesiones leves, pero se puede proceder
de oficio cuando median razones de seguridad o interés público, impedimento de
contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
Se procede por la denuncia del agraviado, tutor o guardador y responsables
.C
legales, pero se va a proceder de oficio cuando el delito se cometa contra un menor
que no tenga padre o tutores o que los autores del delito fueran estos.
Cuestiones Pueden ser civiles o penales, en virtud de estas se suspende el ejercicio de la
prejudiciales acción mientras no se resuelva la cuestión en otro juicio.
DD
Impedimento a la prosecución:
1- Privilegios constitucionales: es la que poseen los miembros del PE, PL y PJ, el sometimiento a
proceso de estos funcionarios o su encarcelamiento preventivo no es posible sin una decisión previa de
LA
RESTRICCIONES.
A diferencia del proceso civil que se busca la verdad formal acá se busca el de la VERDAD REAL sobre
la atribución a una persona de un hecho delictivo. La verdad es la adecuación de lo que se conoce de
Se acepta que se tenga por verdadero lo que el tribunal cree que es verdad siempre que su convicción
pueda derivarse de las pruebas llevadas al proceso y pueda dar un razonamiento lógico de como extrajo
la verdad de las pruebas. La verdad tiene que funcionar como una garantía para que no se imponga una
pena arbitraria. Las pruebas se pueden usar para probar la culpabilidad o la inocencia.
RECONSTRUCCION CONCEPTUAL.
La verdad que se busca en el proceso penal es sobre un hecho sucedido en el pasado (verdad histórica).
Esta verdad se va a inducir de las huellas que el acontecimiento pudo haber dejado en las cosas o en las
personas.
31
- De orden jurídico: garantías que se deben respetar y los medios de prueba, es decir, la forma de
obtención de estas pruebas, deben extraerse de forma legal.
- Facticos: imposibilidad de producir prueba, por ejemplo, muere un testigo.
Método de averiguación: se debe ser respetuoso de las garantías y deben utilizarse los medios
probatorios establecidos por ley.
OM
CERTEZA Firme convicción de estar en posesión de la verdad, excluyendo cualquier duda.
- Positiva: firme creencia de que algo existe. (Es necesaria para condenar).
- Negativa: firme creencia de que algo no existe.
DUDA La indecisión del intelecto entre la existencia o inexistencia del objeto sobre el
cual se está pensando, derivado de un equilibrio de elementos que inducen a
afirmarla o los elementos que inducen a negarla. Basta con la duda para iniciar
.C
un proceso.
PROBABILIDAD Se encuentran mayores elementos a favor de la confirmación del hecho delictivo.
Más prueba de cargo que de descargo. Con ella se puede: dictar prisión
preventiva y acusar.
DD
IMPROBABILIDAD Hay más pruebas de descargo que de cargo.
VERDAD CONSENSUAL
Es la que se está admitiendo últimamente derivada del acuerdo de los sujetos que actúan en el proceso,
LA
se desprende de la idea de considerar al consenso como una forma alternativa de solución para ciertos
casos penales, evitando, simplificando o acelerando la imposición de la pena.
La pena es un mal consistente en la perdida de bienes como retribución por haber violado el deber de no
cometer un delito. Solo puede ser impuesta por el Estado a través de los órganos predispuestos.
FINES DE LA PENA:
Otra postura: ve a la pena con el fin de prevención general: la amenaza de la pena es un freno para que
no se cometa delitos. Prevención especial: se logra cuando se evita que el agente cometa nuevos delitos
logrando la resocialización: esta es la postura adoptada por nuestro sistema, se recepta en el art. 18 CN
y en los pactos internacionales que establecen que las cárceles no serán para castigo sino para seguridad
de los reos, y la ejecución de las penas privativas de la libertad tienen como finalidad la reforma y
readaptación social de la condenada.
32
El CPP autoriza a que se ejercite la acción civil destinada a obtener la restitución del objeto material del
delito y la indemnización por el daño causado (art. 24 CPP)
JUSTIFICACION Y FINES.
OM
- Le permite evitar la regla de prelación temporal de la sentencia penal sobre la civil (prejudicialidad).
- Al ser el estado el encargado del probar el hecho, la victima solo deberá probar la extensión del daño.
TITULARIDAD.
.C
del partícipe del delito, y si existiere, el tercer civilmente demandado.
UNIDAD N° III
1 – GARANTIAS EN EL PROCESO PENAL. NOCION. FINES. FUENTE.
FUNDAMENTO. LIMITES. BILATERALIDAD, CLASES. GARANTIAS PENALES Y
GARANTIAS PROCESALES: SU INFLUENCIA EN EL INICIO Y EN EL
DESARROLLO DEL PROCESO PENAL.
33
Son tanto para la víctima de un delito a quien se lo considera con derecho a una tutela
judicial, como también al acusado para que no sea sometido a una pena arbitraria.
Las garantías deben ser judiciales, lo que implica la intervención de un órgano judicial
independiente e imparcial que las proporcione efectivamente.
FUENTES.
OM
- Fuente externa: Pactos Internacionales de DD.HH. incorporados en el art. 75 inc.
22.
FUNDAMENTO.
LIMITES.
.C
Según la DADH están limitadas por los derechos de los demás, la seguridad de todos y
DD
las exigencias del bienestar general.
Según la CN las leyes que reglamentan su ejercicio deberán guardar directa relación
con las razones que las autorizan y no podrán alterarlas en su esencia.
BILATERALIDAD.
LA
Se proyectan bilateralmente ya que son tanto para la víctima como para el acusado. A
su vez pueden ser:
- Comunes: para los dos las mismas garantías. Ej. Igualdad ante los tribunales.
FI
CLASES.
A- PENALES:
- LEGALIDAD.
- RESERVA (Art. 19). Estas dos garantías (legalidad y reserva) condicionan el
INICIO y el desenvolvimiento de la investigación, ya que si una conducta no está
tipificada no se inicia.
- LEY PREVIA.
- IRRETROACTIVIDAD.
- PROPORCIONALIDAD DE LA PENA.
B- PROCESALES:
- Aquellas que aseguran que no se vulneren los derechos de las partes en el
proceso (Art 1 CPP).
34
Derivado del Art. 16 CN que consagra el principio de igualdad ante la ley, y los pactos
internacionales que consagran el principio de que todas las personas son iguales ante
los tribunales y cortes de justicia.
Esta garantía, requiere que se haga un esfuerzo por revertir la tendencia implícitamente
selectiva de la persecución penal hacia integrantes de grupos sociales más vulnerables.
OM
3-LA RESERVA DE LA INTIMIDAD.
Protege todo aspecto de la vida privada de un individuo que éste quiera preservar del
conocimiento de los demás.
.C
obtención de la prueba, para que no implique una violación, debe hacerse bajo ciertas
condiciones. Ej. Autorización del juez.
Proyecciones:
DD
a- Pudor: debe asegurarse el respeto a la intimidad corporal del imputado. Se
deben tomar medidas que respeten esto como por ej. La requisa sobre mujeres debe
ser practicada por personal femenino.
b- Domicilio: proyección espacial del ámbito de intimidad de la persona, lo que ha
LA
defensores.
d- Comunicaciones telefónicas, telegráficas: su intervención debe restringirse a
aquellos casos en que sea imprescindible para la investigación. Solo podrá admitirse
previa orden judicial. No se puede interferir la comunicación con el defensor.
e- Vida familiar: prohíben que intervengan a los parientes directos del imputado
35
LA PRUEBA DE LA CULPABILIDAD.
OM
ciertas condiciones personales del imputado, relevantes para la calificación legal (ej.
Reincidencia), también debe probar sobre circunstancias eximentes o atenuantes.
El juicio de culpabilidad debe ser inducido de datos probatorios objetivos, es decir, que
provengan del mundo externo, nunca pueden provenir de presunciones.
.C
5-DERIVACIONES DEL ESTADO DE INOCENCIA. IN DUBIO PRO REO. MEDIDAS
DE COERCION PRCESAL. BUEN NOMBRE Y HONOR. REVISION DE SENTENCIA
FIRME. PROPIEDAD. TERMINO MAXIMO DE DURACION DEL PROCESO.
DD
INDEMNIZACION DEL ERROR JUDICIAL. DERECHO DE DEFENSA. PROHIBICION
DE OBLIGAR A DECLARAR Y ACTUAR CONTRA SI MISMO.
In dubio pro reo Hace referencia a los beneficios de la DUDA, siempre que no haya elementos
suficientes para imputar al acusado se verá beneficiado este último durante todo
el proceso, lo que puede determinar su absolución.
LA
Medidas de coerción Siempre se dan con carácter excepcional y cuando haya una probabilidad de
procesal culpabilidad, como en el caso de que el imputado abuse de su libertad para
obstaculizar la investigación, impedir que se fugue, etc. Para que tenga
naturaleza cautelar, es decir para prevenir, tiene que durar cierto tiempo.
Buen nombre y honor Principalmente lo que más resulta perjudicado en el proceso es el buen nombre
y el honor de las personas, por ello, los órganos encargados de la investigación
FI
36
Nadie será juzgado por jueces o tribunales creados para intervenir especialmente en la
investigación o juzgamiento del delito que se le impute o respecto de una persona en
particular, después de que la infracción haya sido cometida. Se recepta en el art. 18 CN
OM
“nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, ni sacado de los jueces
designados por ley antes del hecho de la causa. También se recepta por los pactos
reconocidos por la CN.
Origen histórico: antes se nombrada juez a una persona porque era aceptada como tal
por su capacidad de comprender los valores y criterios de la vida y las costumbres de la
.C
comunidad a la que pertenecía el individuo que debía juzgar imparcialmente. Pero hoy
el sistema constitucional considera al juez natural como un principio frente a la posible
arbitrariedad de la actuación del Estado en el proceso penal.
DD
Derivaciones:
- Que el juez no se encuentre comprendido por algún motivo que le impida actuar
imparcialmente.
- Que no exista delegación de cualquiera de las atribuciones propias del juez.
- El juez que intervenga en el dictado de una sentencia condenatoria sea la misma
persona que conoció la acusación y la posición del imputado sobre ella, participo de la
FI
Irretroactividad de la competencia: tribunal creado por ley antes del hecho de la causa.
Alcance de la garantía: no significa que la persona del juez deba haber sido designado
en el cargo antes del hecho, sino que el tribunal haya sido creado por ley previamente.
Alcances: supone la independencia del tribunal, que no tenga presión de los otros
poderes.
37
OM
Establece que no se puede aplicar pena sin un juicio anterior en su secuencia
acusatoria, juicio y castigo. Nadie podrá ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso (art. 18). La fuente de esta garantía es la CN y los pactos
internacionales. Tiene un efecto político garantizador directo, pues constituye una
insuperable limitación objetiva al poder estatal con sentido de protección al individuo
frente a la posible arbitrariedad del Estado.
-
.C
Concepciones sobre el juicio previo:
Ninguna persona puede ser perseguida penalmente por el mismo hecho delictivo más
de una vez en forma sucesiva ni contemporáneamente.
FI
Identidad del sujeto Esta garantía puede ser invocada por la misma persona física que ya fue objeto
de una primera persecución.
Identidad de objeto Debe referirse al mismo hecho, es decir, con las circunstancias fácticas de
Efectos:
38
OM
OTRAS MANIFESTACIONES.
.C
imputación proporcionando, si lo desea, su versión sobre el hecho delictivo. Para ellos
puede ofrecer prueba, controlar la ofrecida por el acusador, alegar sobre su mérito e
interponer recursos. También forma parte del derecho de defensa la actividad de no
DD
defenderse sin que ello pueda considerarse una presunción de culpabilidad.
CONDICION DE IGUALDAD.
OTRAS MANIFESTACIONES.
a. Congruencia: exige identidad del hecho delictivo por el que se dicta la sentencia
con el contenido de la acusación.
b. Motivación de la sentencia: fundamentada. Motivada sobre la causa.
c. Recursos: posibilidad de recurrir las resoluciones desfavorables.
39
OM
Estado de inocencia Art. XXVI DADDHH
Art. 14.2 PIDCP
Art. 1 CPP
Art. 8.2 CADH
Art. 11.1 DUDH
Libertad ambulatoria Art. 7.1 y 7.2 CADH
Art. 9.1 y 3 PIDCP
.C
Art. 42 CP
Derecho al buen nombre y el Art. 11.1 CADH
honor Art. 17 PIDCP
Art. 12 DUDH
DD
Art. V DADDH
Derecho a revisar sentencia firme Art. 14.6 PIDCP
Duración razonable del proceso Art. 14.3.c PIDCP
Art. 39 CP
Art. 1 CPP
Indemnización del error judicial Art. 14.6 PIDCP
LA
Art. 40 CP
Art. 3.g PIDCP
Art. 8.1 CADH
Art. 39 CP
Art. XXVI DADDHH
Art. 1 CPP
Imparcialidad del Tribunal Art. 8.1 CADH
Art. 10 DUDH
Art. 114 inc. 6 CN
Art. 14.1 PIDCP
Juicio previo Art. 18 CN
Arts. 3.e y 14.1 PIDCP
Art. 39 CP
Art. 11.1 DUDH
Art. 1 CPP
Non bis in idem Art. 14.7 PIDCDP
Art. 8.4 CADH
Art. 1 CPP
Derecho de defensa Art. 18 CN
40
OM
Juez Natural Art. 18 CN
Art. 14.1 PIDCP
Abolición de la tortura Art. 18 CN
Art. 44 CP
Art. 5.2 CADH
Art. 7 PIDCP
Art. DUDH
Referencias. .C
DD
CN: CONSTITUCION NACIONAL.
HOMBRE.
41
UNIDAD N° IV
Rama del orden jurídico interno del Estado cuyas normas instituyen y organizan los órganos públicos que
cumplen la función judicial penal del Estado y disciplinan los actos que integran el procedimiento necesario
para imponer y actuar una sanción (o una medida de seguridad penal), regulando así el comportamiento
de quienes intervienen en él. El derecho procesal penal tiene dos funciones: la organización judicial y
regula los sujetos y actos.
BASES CONSTITUCIONALES.
42
LEGISLACION REGLAMENTARIA.
OM
b. Adecuando la organización, funciones y deberes de todos estos sujetos a los principios que
regularán su actuación.
Este es el contenido del derecho procesal penal y se integra con leyes de organización del MPF y los
del CPP.
.C
Ambos tienen una actuación conjunta: el derecho define en abstracto los comportamientos punibles, la
pena merecida y las causas que pueden excluirla o modificarla. El derecho procesal determina
DD
condiciones que deben observarse para que la aplicación de una pena sea en forma legítima y los
requisitos de quien y como.
El proceso tendrá que regularse de modo tal que permita su puesta en marcha frente a la afirmación de
que se ha cometido un delito. Pero el proceso penal no puede funcionar en la práctica como una pena
sino que tiene que tener en cuenta el principio de inocencia. Además, el derecho penal actúa como limite
al derecho procesal ya que establece los requisitos mínimos para la iniciación del proceso definiendo
FI
Serie gradual, progresiva y concatenada de actos disciplinados en abstracto por el derecho procesal y
cumplidos por órganos públicos y por particulares obligados y autorizados a intervenir, mediante los
cuales se procura investigar la verdad sobre la acusación de un delito y actuar concretamente la ley penal
sustantiva.
¿Quién actúa el derecho procesal? El Poder Judicial por medio de sus órganos competentes provinciales
y nacionales según jurisdicción. ¿Cómo? Siguiendo las normas del proceso.
La imposición de las pautas del Art. 18 CN tienen la función de limitar, en beneficio del ciudadano el
ejercicio del poder estatal, estableciendo las condiciones que se deben satisfacer para que aquel pueda
ser sometido a una pena.
43
Por más que sea un límite al poder del Estado, el proceso actúa como un instrumento para que el Estado
intente ante los tribunales demostrar, siempre bajo las condiciones de garantía, que una persona debe
ser penada como autor de un delito.
DESNATURALIZACION.
De este carácter de instrumentalidad se deriva que el proceso penal no puede comportase como si fuera
una pena en sí misma, sino que debe actuar como garante frente a la pena arbitraria.
OM
UNA.
El proceso penal se presenta como una secuencia de actos cumplidos por funcionarios públicos en
procura de permitir el conocimiento de un hecho delictivo.
a. Actos: se diferencia del hecho procesal, que son el acaecimiento de la vida que proyecta sus
efectos en el proceso. Ej. Pérdida de capacidad de alguna de las partes.
.C
En cambio, los actos, son aquellos a los que se le acuerdan efectos en orden de iniciación, desarrollo y
finalización del proceso. Están regulados de forma abstracta por la ley procesal, predeterminando tiempo,
forma y orden de realización de los mismos, quienes son los sujetos que los cumplirán a cada uno, sus
DD
condiciones de validez y sanciones por la inobservancia práctica de los mismos.
b. Etapas: en orden cronológico, el proceso penal, tiene 4 etapas diferenciadas.
1. Investigación Penal Preparatoria. Bol 9-10
2. Juicio. Bol. 11-12
3. Recursos. Bol. 13
4. Ejecución de sentencia. Bol. 14
LA
a. IPP: a cargo del MPF que tiene como objetivo recopilar las pruebas necesarias para dar base a
la acusación. Actúa con el control de un juez.
FI
Las sanciones procesales son AMENAZAS que se ciernen sobre los actos cumplidos o a cumplirse en el
proceso, para evitar que produzcan los efectos queridos por las partes o los órganos públicos que los
realizaron, ya sea porque carecen de las formas exigidas por la ley, porque no se han ejecutado en tiempo
oportuno o porque son incompatibles con alguna conducta anterior del mismo sujeto que pretende cumplir
el acto.
PLAZOS.
44
CLASES.
A. CADUCIDAD: determinar la pérdida del poder o facultad de cumplir un acto por haber operado
el vencimiento del plazo perentorio del mismo.
Plazo: es el tiempo dentro del cual deben llevarse a cabo los actos procesales.
OM
Clasificación:
- Comunes: corren para todos desde la última notificación que se practicare (excepción).
- Individuales: corren para cada interesado desde su notificación. Art. 180 (regla).
Si la ley nada dice se trata de un plazo individual, al común lo establece expresamente (ej. Art 361 2da
parte) para saber desde cuando se cuenta un plazo común hay que ir al expediente para ver cuándo fue
la última notificación.
.C
Art. 181 CPP: se cuentan días hábiles e inhábiles, si finaliza en día inhábil o no laborable se considerará
prorrogable de derecho al día hábil siguiente. Si vence en horas después de oficina, el derecho se
prorroga durante las dos primeras horas del día hábil siguiente (ej. Plazo vencido un domingo se prorroga
DD
al lunes, día hábil siguiente, como es hasta las 12 PM se prorroga 2 hs. Del martes).
Otra clasificación:
hay privación de la libertad (art. 183 CPP). Ej. Termino de IPP (Art. 337 CPP).
- Ordenatorios: su vencimiento no trae aparejado una sanción procesal, por lo general están establecidos
para el tribunal.
del código en forma expresa (art. 102) o implícita (oportunidad de interponer recusación).
B. PRECLUSION: es la sanción que impide que se cumpla un acto procesal por ser este
incompatible con una situación o conducta anterior, generada por el mismo sujeto que pretende ahora
realizarla. Los casos no están establecidos taxativamente, durante la vigencia del código anterior se dio
como ejemplo el caso del actor civil que en su momento se opuso a la intervención voluntaria del
civilmente responsable y pretende posteriormente solicitar su citación.
C. INADMISIBILIDAD: impide que un acto ingrese jurídicamente al proceso por no reunir las
formalidades impuestas. Se prevé en forma taxativa para cada acto en particular. Ej. Forma en que se
deducen las excepciones (art. 18), la formalidad de las recusaciones (art. 67), la instancia de participación
del querellante particular (art. 91), la instancia de constitución del actor civil (art. 98), la intervención
espontanea del demandado civil (art. 113).
D. Nulidad: sanción que priva de efectos a un acto CUMPLIDO E INGRESADO al proceso por no
haber observado los requisitos establecidos por ley (art. 184 CPP).
Art. 185: se entenderá siempre prescripta bajo pena de nulidad la observancia de las disposiciones
referidas a:
OM
4. Intervención, asistencia y representación de partes civiles. ELEMENTOS
5. Intervención asistencia y representación del querellante particular. EVENTUALES –
NULIDAD RELATIVA
CLASES DE NULIDADES.
1. ABSOLUTA: son las que afectan a los primeros tres incisos del art. 185 y afectan normas
.C
constitucionales, pueden ser declarados de oficio o a petición de parte en cualquier estado o grado del
proceso. NO SON SUBSANABLES. Pueden estar establecidas específicamente también, art. 250 CPP.
2. RELATIVAS: son subsanables, pueden estar conminadas, genéricamente (afecta a los sujetos
DD
eventuales – inc. 4 y 5 Art. 158) o específicamente. Puede solicitar la nulidad relativa: el MPF o la parte
que no haya concurrido a causarla (Art. 187), en las siguientes oportunidades:
Art. 188, podrá ser instada bajo pena de caducidad:
-Las producidas en la IPP durante ésta o en el término de citación a juicio.
-En los actos preliminares: inmediatamente después de la lectura que abre el debate.
LA
-No obstante, la irregularidad del acto, el mismo hubiere alcanzado su fin para todos los interesados.
EFECTOS DE LA NULIDAD.
Art. 190 CPP. Producirá la nulidad del acto y de todos los actos consecutivos que de él dependan. En la
declaración el tribunal interviniente establecerá a que actos anteriores o contemporáneos alcanzará la
nulidad.
A. El descubrimiento de la verdad: para ello se hace la reconstrucción conceptual del hecho, tarea
del MPF (verdad histórica).
El proceso está hecho como un medio para posibilitar que el tribunal logre su convencimiento fundado y
motivado sobre esa verdad, teniendo en cuenta las reglas jurídicas impuestas y sobre las bases de las
pruebas que aporten las partes.
B. La actuación de la justicia en el caso concreto (aplicación del derecho): si es el acusado se
encontrado responsable se aplicará el derecho.
46
Tutela de las garantías: el proceso actúa como un protector de derechos y garantías para que el Estado
no imponga penas arbitrarias.
La solución del conflicto: cualquiera que sea la realización, ya sea condenatoria o absolutoria, una vez
firme tiene como efecto cerrar el caso.
OM
El proceso penal se encuentra íntimamente relacionado con el modelo político del país en el que se
exterioriza y con el sistema de valores que nutre a este.
Prisión Preventiva
.C Es para la imposición de una pena
SISTEMA MIXTO o INQUISITIVO MITIGADO: es el que existía en el procedimiento penal Nacional (se
reformó este año, adoptando el sistema Acusatorio. El nuevo Código de procedimiento penal
incorpora los principios de celeridad, oralidad, publicidad y “desformalización” de las decisiones.
Delega en el fiscal toda la investigación sin quitarle las facultades que le son propias al juez. La
víctima y sus familiares podrán participar del proceso junto al fiscal. También fija tiempos más
cortos para que la causa sea enviada a juicio oral.) y en el resto de las provincias argentinas salvo en
Córdoba, Buenos Aires y Tucumán.
Este sistema mixto, tenía influencias del sistema inquisitivo en cuanto la investigación (llamada
instrucción) estaba a cargo de un juez inquisidor (no de un órgano independiente), sin respetar el principio
contradictorio y registrando toda la prueba obtenida en actas, las cuales luego se introducían al juicio por
su lectura. Por lo que permitía al tribunal de juicio pre-conocer a través de la lectura de las actas, el
esquema probatorio antes de su recepción en el debate.
47
Este sistema no era respetuoso de la Constitución Nacional Argentina, sobre todo después de la
incorporación a ella de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos (art 75 inc 22). La
normativa nacional e internacional exige: Distinción de roles: de acusación (a cargo de órgano
independiente), defensa y juzgamiento. Respetar el principio contradictorio: partes con intereses
contrapuestos, darle igualdad de posibilidades y control. Igualdad de atribuciones del acusador y
defensor: el modelo parte del principio de inocencia, por lo que la acusación donde se impone cargos a
una persona se debe fundamentar por medio de pruebas que luego serán valoradas por un tribunal
OM
competente, establecido con anterioridad a la ley. Imparcialidad de los jueces: tercero ajeno a intereses
de partes.
.C
DD
LA
UNIDAD N° V.
1-EL JUEZ PENAL. CONCEPTO. ATRIBUTOS (IMPARCIALIDAD, INDEPENDENCIA E IDONEIDAD).
INHIBICION Y RECUSACION.
EL JUEZ PENAL.
Sujeto designado de acuerdo a los procedimientos constitucionales, para ocupar un cargo de tal en un
tribunal previamente instituido por ley, para juzgar una cierta categoría de ilícitos o personas y que ejercita
el poder jurisdiccional en un proceso concreto que conduce, controlando que se respeten los derechos
individuales y decidiendo, de modo provisional o definitivo, sobre la existencia del hecho que se atribuye
al acusado y su participación punible. Su misión no es la de perseguir sino la de juzgar.
DESIGNACION.
Es por medio de procedimientos que procuran asegurar la igualdad de oportunidades entre los
postulantes y su selección por idoneidad. El Consejo de la Magistratura que está integrado por órganos
políticos (legisladores), jueces y abogados, es el encargado de seleccionar y proponer (por medio de
48
ATRIBUTOS.
Son las condiciones para que su ejercicio sea imparcial, estrictamente ajustado a derecho y despojado
de arbitrariedad:
INDEPENDENCIA Libertad para cumplir sus funciones y tomar decisiones sin interferencias políticas,
OM
de grupos de presión o de otros poderes del Estado. Esta independencia debe ser:
-Externa: el PE ni el PL pueden ejercer funciones judiciales. Los jueces no pueden
recibir información periodística de ningún tipo sobre el hecho delictivo.
-Interna: es propia del PJ, su actuar no puede verse afectado por órdenes
superiores.
IMPARCIALIDAD Consiste en no ser parte, sino en ser un tercero frente a las partes ajeno a sus
intereses y libre de prejuicios.
IDONEIDAD
.C
Se vincula con los aspectos humanos: edad, capacidad física y mental, dignidad,
aptitud moral, etc. Y los atributos técnicos: abogado, que actualice
permanentemente los conocimientos y que tenga la experiencia profesional
necesaria.
DD
INHIBICION Y RECUSACION.
Son los medios que aseguran que la intervención de un juez sea imparcial, se pueden declarar de oficio
(inhibición) o a petición de parte (recusación).
LA
49
Tribunal competente: Art. 64. La Cámara de Acusación juzgará de la inhibición o recusación de los Jueces
de Instrucción, Correccional, de Menores y de Faltas.
Recusación sin causa: el imputado o su defensor podrán recusar sin causa legal por única vez, a uno de
los Jueces de las Cámaras en lo Criminal dentro del plazo de citación a juicio. (Art. 361 – 3 días).
OM
Forma: Art. 67, en un escrito en donde se indiquen los motivos y elementos de prueba.
EL JURADO
.C
La Constitución Nacional dispone que “todos los juicios criminales ordinarios se terminarán por jurados…”
(art. 118) El Código Procesal Penal de la Nación antes no regulaba esta institución, pero con la actual
DD
reforma se ha incorporado (art.66 – CODIGO SUSPENDIDO EN DICIMBRE 2015), pero está supeditado
a que se dicte una ley que lo regule.
En la provincia de Córdoba la constitución autoriza a que los tribunales colegiados puedan ser también
integrados por jurados (art 162).
LA
50
OM
También deberá motivar la decisión minoritaria el
Presidente, en el caso que uno de los dos jueces
no hubiere votado en el mismo sentido. (art 44)
Requisitos:
- Tener entre veinticinco (25) y sesenta y
cinco (65) años de edad.
51
OM
3-EL MINISTERIO PÚBLICO FISCAL. CONCEPTO. AUTONOMIA. OBJETIVIDAD. CIRTIERIOS.
ACTUACION. FUNCIONES Y RESPONSABILIDADES. ATRIBUCIONES. LÍMITES Y CONTROL
JURISDICCIONAL.
Es el órgano estatal encargado de la persecución penal pública. Es decir, de intentar lograr, si según el
.C
derecho, corresponde el reconocimiento, por parte de los tribunales competentes, de la existencia del
poder penal del Estado en un caso concreto, y la imposición de la sanción que corresponda al culpable.
Pero si ello no corresponde jurídicamente, deberá concluir a favor del imputado. ART. 1 CPP.
DD
La Constitución Nacional ha instituido el Ministerio Público Fiscal (art. 120) y la Constitución de Córdoba
también arts. 171 a 173.
Tiene la función de "promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses
generales de la sociedad" (art.120, CN), de "promover y ejercitar la acción penal pública" y procurar ante
los tribunales la satisfacción del interés social (art. 172, Const. de Córdoba).
LA
Autonomía.
Respecto a la situación institucional, en el orden nacional el Ministerio Público Fiscal tiene
"independencia" (está fuera y por encima del control de los poderes políticos, e incluso del poder
jurisdiccional), autonomía funcional y "autarquía financiera" y sus miembros gozan de inmunidades
FI
52
Funciones y responsabilidades.
La Constitución Nacional impone que desarrolle sus funciones "en coordinación con las demás
autoridades de la república" (art. 120) lo que no significará un compromiso para la "independencia" que
ella le atribuye. Además, el equilibrio republicano exigirá un fuerte control de los criterios políticos de
persecución penal que haya fijado y sus resultados. Es así que las máximas jerarquías del Ministerio
Público Fiscal son removibles por el procedimiento de juicio político, habiéndose establecido que el cargo
de Fiscal General sea periódico, permitiendo así un control "natural" de los poderes políticos sobre su
OM
tarea, al renovar o no renovar su designación, rectificando el rumbo y los criterios de la persecución penal
en el futuro.
Atribuciones y límites.
Practicar la investigación preparatoria para fundar la acusación, sostenerla en el juicio e interponer e
intervenir en los recursos. En la provincia de Córdoba, la investigación penal preparatoria la lleva a cabo
.C
un fiscal de Instrucción por regla, y sólo en casos de un imputado con privilegios constitucionales la realiza
un Juez (Juez de Control). La primera se llama Investigación Fiscal y la otra Investigación Jurisdiccional.
El Fiscal de Instrucción tiene atribuciones necesarias para cumplir sus funciones, pero con limitaciones y
controles.
DD
El fiscal de instrucción resuelve las cuestiones que se susciten durante la IPP (Art. 329). Con excepción
de los que realizará el juez de control, a saber:
- Si se dedujeren excepciones durante la IPP, el Fiscal elevará el incidente a resolución del Juez de
Control (Art. 19 CPP).
- Recusación e inhibición de los miembros del MPF, se realiza por las mismas causales que los jueces.
LA
Durante la IPP resuelve sobre recusación e inhibición el Juez de Control (Art. 78).
- La suspensión del proceso por locura del imputado (Art. 84).
REGULACION EN EL CPP.
- Artículo 71.- FUNCIÓN. El Ministerio Público promoverá y ejercerá la acción penal en la forma
FI
establecida por la ley, dirigirá la Policía Judicial y practicará la investigación fiscal preparatoria.
- Artículo 72.- FISCAL GENERAL . El Fiscal General actuará en los recursos extraordinarios ante el
Tribunal Superior en la forma prevista por este Código.
- *Artículo 73.- FISCAL DE CÁMARA DEL CRIMEN Y CORRECCIONAL. Además de las funciones
acordadas por la Ley el Fiscal de Cámara del Crimen actuará durante el juicio ante el Tribunal respectivo.
Podrá llamar al Fiscal de Instrucción que haya intervenido en la investigación preparatoria, por
intermedio del Tribunal en los siguientes casos:
1) Cuando se trate de un asunto complejo, para que le suministre información o coadyuve con él,
incluso durante el debate.
2) Si estuviere en desacuerdo fundamental con el requerimiento fiscal o le fuere imposible actuar,
para que mantenga oralmente la acusación.
Iguales atribuciones tendrá el Fiscal en lo Correccional.
- *Artículo 74.- FISCAL DE CÁMARA DE ACUSACIÓN. Además de las funciones acordadas por la ley,
el Fiscal de Cámara de Acusación actuará en los recursos deducidos ante ella en la forma prevista por
este Código.
53
CAPÍTULO 2
Fiscal de Instrucción
- *Artículo 77.- CONFLICTOS DE ACTUACIÓN. Los conflictos de actuación que se planteen serán
resueltos:
- 1) Por el Fiscal de Cámara de Acusación si dos o más Fiscales de Instrucción niegan o afirman
simultánea y contradictoriamente sus atribuciones para investigar un hecho.
OM
- 2) Por el Juez de Control si el planteo fuere formulado por las partes. En este caso, se resolverá
con arreglo a los artículos 51 a 57 en cuanto fueran aplicables.
Atribuciones probatorias.
Se le acuerdan al fiscal las siguientes: dirigir la investigación; practicar y hacer practicar por sus
Secretarios, Ayudantes Fiscales e integrantes de la Policía Judicial todos los actos necesarios, salvo los
.C
que la ley atribuya a otro órgano judicial; realizar los actos definitivos e irreproducibles con intervención
de la defensa (art. 308 y art. 309).
Pero hay actos que para realizarlos, para mayor garantía debe requerir autorización al Juez, y son
DD
para: allanar domicilios (art. 203); intervenir comunicaciones (art. 216); interceptar correspondencia (art.
214); abrir la interceptada (art. 215); prórroga del término de la investigación (art. 337); secreto de la
investigación o secreto del sumario (art. 312).
Atribuciones coercitivas.
Se le reconoce la atribución genérica de usar la fuerza pública; citar, privar y acordar la libertad al
LA
imputado; disponer la citación, el arresto, la detención, negar el mantenimiento de la libertad y ratificar las
aprehensiones policiales o privadas. Puede disponer el mantenimiento de la libertad.
Sin embargo, carece de atribuciones para incomunicar al imputado y proveer a su internación provisional
(debe pedirlo al juez). Tampoco tiene la atribución de ordenar la prisión preventiva del imputado, esta es
una reforma sumamente importante ya que con anterioridad a la misma, el Fiscal tenía la potestad de
FI
dictarla.
Control jurisdiccional.
Además, se autoriza que algunas decisiones del Fiscal que comprometan derechos de las partes, sean
controladas por el Juez de Control mediante los mecanismos de oposición u ocurrencia. La primera de
esas vías se plantea ante el Fiscal y si éste mantiene su postura la remite al juez para que resuelva. En
la segunda, el planteo se formula directamente ante el juez.
Situación institucional: en la provincia de Córdoba es parte del MPF y su actividad está presidida del
principio de independencia política y orientada por el principio de objetividad. Art. 172 Const. Prov: El
ministerio Público tiene las siguientes funciones: Inc. 4- Dirigir la Policía Judicial.
54
Composición: serán aquellos a los que la ley le acuerde tal carácter (Ley del MPF). La policía
administrativa también será considerada auxiliares u oficiales de la policía judicial cuando cumplan las
funciones que el Código establece: actuar siempre que no pueda hacerlo inmediatamente la policía
judicial.
OM
- Recibir denuncias.
- Cuidar que el cuerpo, instrumentos y rastros del delito sean conservados hasta que llegue al lugar el
Fiscal.
- Procederá a los allanamientos sin orden (incendio, inundación, persona extraña vista, sujetos pidiendo
socorro), a las requisas urgentes y los secuestros impostergables.
- Ordenar la clausura del local.
.C
- Citar y aprender al presunto culpable.
REGULACION EN EL CPP.
DD
*Artículo 324.- ATRIBUCIONES. La Policía Judicial tendrá las siguientes atribuciones:
LA
1) Recibir denuncias.
2) Cuidar que el cuerpo, instrumentos, efectos y rastros del delito sean conservados, mediante los
resguardos correspondientes, hasta que llegue al lugar el Fiscal de Instrucción.
FI
3) Si hubiere peligro de que cualquier demora comprometa el éxito de la investigación, hacer constar el
estado de las personas, cosas y lugares, mediante inspecciones, planos, fotografías, exámenes técnicos
y demás operaciones que aconseje la policía científica.
4) Proceder a los allanamientos del artículo 206, a las requisas urgentes con arreglo al 209 y a los
secuestros impostergables.
5) Si fuera indispensable, ordenar la clausura del local en que se suponga, por vehementes indicios, que
se ha cometido un delito grave, o proceder conforme al artículo 274.
7) Citar y aprehender al presunto culpable en los casos y forma que este Código autoriza.
8) Recibir declaración al imputado, sólo si éste lo pidiera, en las formas y con las garantías que establecen
los artículos 258 y ss.
55
Artículo 325.- PROHIBICIONES. Los oficiales y auxiliares de la Policía Judicial no podrán abrir la
correspondencia que resguarden o hubieran secuestrado por orden de autoridad judicial competente, sino
que la remitirán intacta a ésta. Sin embargo, en los casos urgentes podrán ocurrir a la más inmediata, la
que autorizará la apertura si lo creyere oportuno.
Tampoco podrán difundir a los medios de prensa los nombres y fotografías de las personas investigadas
como participantes de un hecho, salvo que mediare expresa autorización del órgano judicial competente
(Constitución Provincial, artículo 19 incs. 2 y 12 y artículo 50).
OM
*Artículo 326.- COMUNICACION Y PROCEDIMIENTO. Los oficiales de la Policía Judicial comunicarán
inmediatamente al Fiscal de Instrucción todos los delitos que llegaren a su conocimiento y practicarán los
actos urgentes que la ley autoriza y los que aquél les ordenare, observando las normas que este Código
establece.
Sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 278, las actuaciones y las cosas secuestradas serán remitidas
.C
al Fiscal de Instrucción o al Juez de Paz (39), dentro del plazo de tres días de iniciada la investigación;
pero dichos funcionarios podrán prorrogarlo por otro tanto cuando aquélla sea compleja o existan
obstáculos insalvables.
DD
5-LA VICTIMA. EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. ASPECTOS SUSTANCIALES Y
PROCESALES.
Es la persona directamente perjudicada por la comisión del delito o sus herederos en caso de muerte.
LA
El derecho a la tutela judicial efectiva: está reconocido en la Convención Americana sobre DD.HH.
incorporada a la CN y que se refiere al derecho que tiene toda persona a un recurso sencillo y rápido
ante los tribunales o jueces competentes. Este recuso debe sustanciarse de acuerdo a las normas del
debido proceso y no se agota solamente con el libre acceso al recurso y a su desarrollo sino que también
requiere que se produzca una conclusión razonada sobre el reclamo.
FI
La victima tiene derecho a obtener del Estado una investigación judicial que se realice seriamente con los
medios a su alcance al fin de identificar a los responsables e imponerle las sanciones pertinentes.
No re victimizar: debe merecer un trato digno y respetuoso durante el trámite, evitando ocasionarle un
Aspectos procesales: el art. 96 CPP dice: la víctima y los herederos tienen derecho a ser informados
sobre las facultades que pueden ejercer en el proceso, las resoluciones que se dicten sobre la situación
del imputado y cuando la víctima fuere menor podrá ser acompañado por persona de confianza.
Aspectos sustanciales: cada vez más se permite la participación de la víctima, siempre tratándose de
derechos disponibles, en la resolución de los conflictos. Ejemplo de esto son los criterios de oportunidad,
en la probation, se solicita la reparación del daño causado.
56
Es la víctima de un delito de acción pública que interviene facultativamente en el proceso penal para
acreditar la existencia del hecho y la responsabilidad del imputado.
Se diferencia del querellante de acción privada porque este es exclusivo, es el que impulsa el proceso y
puede renunciar a su pretensión sin que continúe el proceso porque es el dueño de la acción. En cambio
el querellante de acción pública puede desistir de su querella pero el proceso continuará.
Fundamento: no hay ninguna norma expresa en la CN que prohíba la participación del querellante, aunque
OM
la potestad de acusar haya sido conferida al Estado a través del MPF, no excluye la facultad de la víctima.
Limite a la querella: no atribuirle la exclusividad de la acción pública, titularidad del MPF.
- El ofendido: no es lo mismo que el damnificado (sufrió un daño patrimonial). Es el titular del bien jurídico
.C
protegido por la ley.
- Herederos forzosos.
- Representantes legales y mandatarios.
Capacidad: ser mayor de edad. Tratándose de incapaz a través de sus representantes legales.
DD
Facultades: para acreditar la existencia del delito y la participación del imputado y de recurrir contra las
resoluciones adversas o de su interés.
Intervención – Art. 91 CPP: La instancia deberá formularse personalmente o por representante con poder
LA
general o especial, que podrá ser otorgado "apud acta", en un escrito que contenga, bajo pena de
inadmisibilidad:
Momento – Art. 92 CPP: a partir de iniciada la IPP y hasta su clausura. Esta petición va a ser resuelta por
el Fiscal o Juez de Control (investigación jurisdiccional) en el término de 3 días. Si el Fiscal rechaza la
petición de participación el querellante podrá ocurrir ante el Juez de Control y su resolución no será
apelable. Pero si rechaza el pedido el juez de Control (investigación jurisdiccional) si se podrá apelar ante
la Cámara de Acusación.
Resumen:
IPP: se solicita al Fiscal. Si hay rechazo se ocurre ante el Juez. No hay apelación.
Investigación jurisdiccional: solicita al Juez. Si hay rechazo se apela ante la Cámara de Acusación.
57
Recurso: solo podrán recurrir las resoluciones jurisdiccionales cuando lo hiciere el MPF salvo que se le
acuerde expresamente el derecho como en el caso de archivo, el sobreseimiento y la sentencia
absolutoria, pero el progreso de la impugnación dependerá de que sea sostenido por el Fiscal del Tribunal.
“Artículo 424.- Derecho de querella. Toda persona que se pretenda ofendida por un delito de acción
privada tendrá derecho a presentar querella ante los Tribunales y a ejercer conjuntamente la acción civil
OM
resarcitoria. Igual derecho tendrá el representante legal del incapaz por los delitos cometidos en perjuicio
de éste y quien resulte víctima de un delito de acción pública y se encuentre habilitado para efectuar la
conversión a acción privada, conforme lo dispuesto en este Código.” Artículo 38.- Modifícase el artículo
427 de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, el que
queda redactado de la siguiente manera: “Artículo 427.- Forma y contenido de la querella. La querella
será presentada por escrito, con patrocinio letrado, con una copia para cada querellado, personalmente
.C
o por mandatario especial y deberá expresar, bajo pena de inadmisibilidad: 1) El nombre, apellido y
domicilio del querellante y, en su caso, también los del mandatario; 2) El nombre, apellido y domicilio del
querellado o, si se ignorasen, cualquier descripción que sirva para identificarlo; 3) Una relación clara,
precisa y circunstanciada del hecho, con indicación de lugar, fecha y hora en que se ejecutó, si se supiere;
DD
4) Si se ejerciere la acción civil, la demanda para la reparación de los daños y perjuicios ocasionados; 5)
Las pruebas que se ofrezcan indicando, en su caso, los datos que permitan llevar adelante su producción.
Si se trata de testigos o peritos, además de los datos personales y domicilio se indicarán los puntos sobre
los que deberán ser examinados o requeridos. Cuando la querella verse sobre calumnias o injurias, el
documento que a criterio del accionante las contenga, si fuere posible presentarlo. En los supuestos de
LA
conversión de la acción pública en privada, la solicitud de que el Juez requiera al Fiscal el expediente con
los actos procesales cumplidos que habiliten este procedimiento, y 6) La firma del querellante cuando se
presentare personalmente o si no supiere firmar, la de otra persona a su ruego, quien deberá hacerlo ante
el Secretario. Dentro de los cinco (5) días de recibida la querella, el Juez decidirá su admisión o rechazo.
Será rechazada por auto fundado en los casos previstos por el artículo 334 de este Código, o si faltara
FI
alguno de los requisitos establecidos en el presente artículo. En el último caso el escrito y demás
elementos acompañados serán devueltos al pretenso querellante, si correspondiere, quien podrá reiterar
su petición sólo si corrigiera sus defectos con mención del anterior rechazo. Si la querella se refiriera a un
delito de acción pública, salvo en los casos de conversión de la acción, la misma será remitida al Fiscal
de Instrucción.”
Es la persona indicada como partícipe del hecho delictivo y la persecución penal va a ser dirigida en su
contra, a partir desde que se indica que es imputado va a regir su derecho de defensa.
Mediante actos oficiales: detención (motivos bastantes para sospechar de la persona), o aprehensión
policial en caso de flagrancia.
58
Capacidad:
OM
Menores de 16: no imputables.
Más de 16 y menos de 18: imputables por juez penal juvenil.
Más de 18: imputables.
Coerción procesal.
.C
Al imputado se le pueden aplicar medidas de coerción solamente cuando haya un nivel de prueba de
donde se pueda deducir la existencia del hecho y la participación punible. Además esa medida tiene que
ser indispensable para salvaguardar la investigación y la aplicación de la ley.
DD
Incoercibilidad moral.
El imputado no puede ser inducido, engañado, constreñido o violentado a declarar ni a producir pruebas
en contra de su voluntad. Abarca la exclusión de la intervención como órgano de prueba.
LA
Puede aportar prueba si desea hacerlo, si no no. El silencio o negativa no significa presunción de
culpabilidad.
FI
Artículo 80.- Calidad e instancias. Toda persona sindicada, denunciada o investigada penalmente podrá
hacer valer los derechos que la ley acuerda al imputado desde el primer momento de la persecución penal
dirigida en su contra -artículo 40 de la Constitución de la Provincia de Córdoba-, yserá informada del
objeto del proceso, salvo que esto pueda poner en peligro el descubrimiento de la verdad, de lo que
deberá dejarse constancia. Podrá en este supuesto proponer diligencias con los alcances y facultades
previstos en el artículo 335 de este Código. Si lo fuere por un hecho que habría cometido antes de cumplir
dieciocho (18) años de edad, siendo o no punible, se le reconocerán durante el proceso todas las
garantías que le acuerda la legislación vigente, debiendo intervenir el Asesor de Niñez y Juventud en
resguardo de sus derechos bajo sanción de nulidad. Cuando estuviere preso, el imputado podrá formular
sus instancias ante el funcionario encargado de la custodia, quien las comunicará inmediatamente al
Tribunal o al Fiscal, según corresponda.”
59
Es un acto predispuesto por la ley procesal para darle la oportunidad al imputado de ejercer su defensa
material, sea a través de su silencio o de manifestaciones verbales referidas al hecho que se le atribuye
y que se le va a hacer conocer junto con la declaración. Es un medio de defensa y no de prueba.
Presupuesto probatorio: una vez dado a conocer el hecho al imputado, éste puede llamar a su defensor
para que le aconseje que hacer. En caso de prestar declaración tiene que ser en presencia del abogado
defensor, sino será nulo. El imputado puede declarar cuantas veces quiera.
OM
Estructura de la declaración (Arts. 260/262).
-Pruebas.
.C
-Derecho de abstenerse a declarar.
Forma del interrogatorio: se tiene que garantizar la libertad de declarar. Se prohíbe: requerir juramento,
obligarlo, invadirlo o amenazarlo a obrar contra su voluntad.
LA
objeto de la intimación deberá ser descripto en el acta, bajo sanción de nulidad. Si el imputado se negare
a declarar, ello se hará constar en el acta; si rehusare suscribirla cuando corresponda, se consignará el
motivo.” Artículo 17.- Modifícase el artículo 262 de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal
Penal de la Provincia de Córdoba-, el que queda redactado de la siguiente manera: “Artículo 262.-
Declaración sobre el hecho. Cuando el imputado manifieste que quiere declarar se lo invitará a expresar
cuanto tenga por conveniente en descargo o aclaración de los hechos y a indicar las pruebas que estime
oportunas. Su declaración se hará constar con sus propias palabras. Después de esto se dirigirán al
indagado las preguntas que se estimen convenientes. El Ministerio Público y el defensor podrán ejercer
las faculta-des que acuerda el artículo 311 de este Código. El declarante podrá dictar las respuestas.
También podrá acompañar, una vez concluida su declaración, un memorándum escrito como
complemento de la misma. Si por la duración del acto se notaren signos de fatiga o falta de serenidad en
el imputado, la declaración será suspendida hasta que ellos desaparezcan.”
60
El imputado goza del derecho irrenunciable de contar con un defensor, o sea, un abogado de su confianza
y elección que, a modo de guardián parcial del Estado de derecho, actúe como un protector de sus
intereses, integrando su personalidad jurídica.
Este derecho es reconocido desde el primer momento de la persecución penal, aun durante la actuación
de la policía. Si el imputado estuviere privado de su libertad, cualquier persona que tenga con él relación
de parentesco o amistad podrá presentarse ante la autoridad policial o judicial que corresponda,
OM
proponiéndole un defensor, en tal caso, se hará comparecer al imputado de inmediato ante el órgano
judicial competente a los fines de la ratificación de la propuesta.
Función.
Implica la equivalencia de conocimientos jurídicos entre acusador y acusado. El imputado no podrá ser
.C
defendido simultáneamente por más de dos abogados, caso en el que, la notificación hecha a uno de
ellos vale para ambos.
Atribuciones.
DD
Deberá garantizarse irrestrictamente la comunicación personal, telefónica y epistolar entre imputado y
defensor y la reserva de las confidencias que en el curso de ella se trasmitan.
La condición de igualdad con el acusador requiere que la defensa técnica sea proporcionada por el Estado
en caso de que, por desinterés o indigencia, el imputado (aun en contra de su voluntad) no haya propuesto
un defensor particular. Esto exige la prestación del servicio de forma gratuita por parte de funcionarios
estatales letrados, rentados por el gobierno, como en el caso de Córdoba.
FI
Sumario: 1. Introducción. 2. Análisis del nuevo art. 80 del CPP Cba. 3. Los derechos implicados. 4. Los
destinatarios de la norma. 5. La obligación de informar. 6. Derecho a proponer diligencias. 7. Tutela
1. Introducción
El art. 5 de la ley n 10.457 modificó sensiblemente el art. 80 del CPP Cba, introduciendo algunos cambios
que deben ser analizados.
Diremos primeramente que dicha norma determina (y determinaba) quiénes pueden ser considerados
imputados, o quiénes pueden hacer valer los derechos que la ley le acuerda al imputado, aún sin serlo
formalmente.
61
OM
COMENTARIOS A LA REFORMA DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL. LEY 10.457
.C
Artículo 80 - Calidad e instancias. Toda persona sindicada, denunciada o investigada penalmente podrá
hacer valer los derechos que la ley acuerda al imputado, desde el primer momento de la persecución
penal dirigida en su contra -art. 40 de la Constitución de la Provincia de Córdoba-, y será informada del
objeto del proceso, salvo que esto pueda poner en peligro el descubrimiento de la verdad, de lo que
DD
deberá dejarse constancia. Podrá en este supuesto proponer diligencias con los alcances y facultades
previstos en el art. 335 de este Código.
Si lo fuere por un hecho que habría cometido antes de cumplir dieciocho (18) años de edad, siendo o no
punible, se le reconocerán durante el proceso todas las garantías que le acuerda la legislación vigente,
LA
debiendo intervenir el Asesor de Niñez y Juventud, en resguardo de sus derechos bajo sanción de nulidad.
Cuando estuviere preso el imputado podrá formular sus instancias ante el funcionario encargado de la
custodia, quien las comunicará inmediatamente al Tribunal o al Fiscal, según corresponda [según art. 5,
ley 10.457].
FI
Hemos resaltado en negrita los agregados que presenta la nueva redacción en comparación con el
artículo anterior, de lo cual surgen interesantes adiciones que deben ser analizadas.
La norma anterior establecía, en lo que respecta a la primera parte, que "toda persona podrá hacer valer
los derechos que la ley le acuerda al imputado...’’. Con la reforma analizada, advertimos en primer término,
que se ha restringido notoriamente el espectro de quiénes podrán verse alcanzados por el artículo en
estudio. Ello así, ya que ahora se establece que sólo podrán hacer valer los derechos que la ley le acuerda
al imputado "toda persona sindicada, denunciada o investigada penalmente”, lo cual requiere una
vinculación concreta de la persona, con un proceso penal determinado. Antes, sólo bastaba una
vinculación difusa.
Anteriormente podía considerarse que no solamente el imputado podría ejercer los derechos que le son
propios, sino que también lo podía hacer “toda otra persona”, sin que sea estrictamente
62
Esa indicación puede provenir de un acto oficial (por caso, decreto de imputación, requerimiento fiscal,
aprehensión policial, orden de detención); o actos de particulares (la querella, la denuncia o la
aprehensión privada). Ello es así por cuanto la ley ritual no exige -para adquirir la calidad de imputado-
que el señalamiento se vea corroborado por prueba alguna.
Por contrapartida, la calidad cesa por sentencia condenatoria (412), absolutoria (411), sobreseimiento
OM
(348). Se discute si el archivo de las actuaciones (334 o 342) permite hacer cesar la calidad analizada,
sobre todo en los casos de los incs. Io y 4o. No así en los supuestos contenidos en los incs. 2o y 3o, en
donde las causales que determinan el archivo son asemejables al sobreseimiento.
.C
Cuando la ley hace mención a los derechos que se le acuerda al imputado, se alude a lo que podría
denominarse como “aspectos positivos de la imputación” (que se manifiestan en el indudable beneficio
jurídico desde la óptica de su defensa3).
DD
Ellos pueden sintetizarse en la posibilidad de hacer valer el derecho de defensa en juicio (arts. 18 CN;
11.1 DUDH; 14.3 PIDCP; 8.2. c.d.e.f CADH; 18 DADDH; 40 CCBA; 1 CPP), lo que se traduce en distintos
aspectos, a saber:
- Aplicación de medidas de coerción: para que sean viables, no sólo debe haber un imputado (ya dijimos
LA
que no hace falta caudal probatorio para adquirir dicha calidad); sino que, además, sí deben existir
pruebas de cargo (probabilidad) acerca de la existencia del hecho y participación del imputado en el
mismo, a más de la existencia de pruebas que indiquen el peligro procesal concreto para los fines del
proceso.
FI
- Incoercibilidad Moral: implica que el imputado no puede ser inducido, engañado, constreñido o
violentado a declarar ni a producir pruebas en contra de su voluntad, pues es un sujeto moral- mente
incoercible. La prohibición de la obligación a declarar en contra de sí mismo alcanza también a la
prohibición de obligarlo a actuar en un careo, a participar en una reconstrucción del hecho, a realizar
cuerpo de escritura o grabar su voz para un posterior cotejo, ya que dichas actividades son asemejables
a la declaración propiamente dicha.
Sólo cuando actúe como objeto de la prueba (y no del proceso) podrá ser obligado a soportar, dentro de
ciertos límites, el acto procesal respectivo (por caso, reconocimiento en rueda de personas, inspección
corporal o mental, requisa personal, extracción compulsiva de sangre, etc.).
- Derecho al comportamiento procesal pasivo: lo cual es un derivado del principio de inocencia, que
implica que no puede utilizarse como indicio de culpabilidad el hecho de que el imputado se abstenga de
declarar, que al hacerlo mienta, el modo en que ejerce su defensa, o su negativa a participar de actos
procesales en los que sea órgano de la prueba (careos, reconstrucciones, cuerpos de escritura, grabación
de voz, etc.). Menos aún, como circunstancias agravantes en la individualización de la pena (art. 41 del
63
Ello no obstante, también pueden apreciarse algunos aspectos negativos de la imputación, representados
fundamentalmente por la estigmatización, es decir, la afectación -como consecuencia de la vinculación
OM
concreta de una persona con un hecho delictivo determinado- de otros derechos como los del buen
nombre, intimidad, relaciones familiares, sociales, laborales, patrimoniales, etc. Si bien la imputación no
deroga el estado de inocencia, genera una estigmatización social negativa que no será disipada por
sentencia de sobreseimiento o absolutoria alguna, aún en los casos en que la sentencia dé
sobreseimiento contenga la formal y estéril declamación de que “el proceso no afecta el buen nombre y
honor de que hubiere gozado el imputado” (por caso, art. 336, del presente, quien es sindicado (por caso,
.C
por aprehensión oficial o privada), denunciado (por denuncia tradicional o querella), o investigado
penalmente (por decreto de imputación, o requerimiento de investigación jurisdiccional), ya debe ser
considerado como imputado.
DD
Por tal motivo, entendemos que la nueva norma ha reducido sensiblemente el espectro de personas
alcanzadas por la previsión, en comparación con la anterior redacción: ahora sólo podrá hacer valer los
derechos que la ley le acuerda al imputado, el propio imputado. Y no otra persona.
Y esa posibilidad podrá hacerla valer desde el primer momento de la persecución penal dirigida en
LA
5. La obligación de informar
FI
Otro aspecto novedoso que presenta la flamante redacción del art. 80 del CPPCba es la obligación -
impuesta al órgano investigador- de informar al imputado acerca del objeto del proceso, salvo que esto
pueda poner en peligro el descubrimiento de la verdad, de lo que deberá dejarse constancia.
A través de dicha previsión se pretende que la investigación no sorprenda ni se sustancie a espaldas del
imputado. Teniendo en cuenta que el objeto del proceso es la cuestión litigiosa o el “thema decidendi”,
estimamos que la obligación normativa se satisface con la información al imputado de los aspectos más
importantes que permitan un conocimiento del motivo, tema o cuestión sometida a investigación, por caso,
fecha de inicio, fecha del supuesto hecho delictivo, forma de anoticiamiento por parte del órgano
investigador (denuncia, querella, actuación de oficio), hecho y/o calificación legal.
Creemos que esto debe ser así, sobre todo en relación a lo que analizaremos en el punto siguiente, esto
es, posibilidad de que el imputado pueda proponer diligencias.
64
La norma también prevé que esta obligación de informar no es absoluta, sino que la misma deberá
llevarse a cabo salvo que dicha información pueda poner en peligro el descubrimiento de la verdad.
Piénsese lo nocivo que podría resultar para el éxito de la investigación, la difusión de un inminente
allanamiento, intervención telefónica, o intercepción de correspondencia o papeles privados.
Es por tales motivos que la norma prevé la excepción al deber de informar, con la única salvedad que de
optarse por la no infomación, deberá dejarse constancia de ello (de que no se informó, mas no de los
motivos).
OM
6. Derecho a proponer diligencias
Relacionado con el punto anterior, la nueva redacción le permite al imputado proponer diligencias (es
decir, ofrecer pruebas de descargo) con los alcances y facultades previstos en el art. 335 del CPPCba
(por caso, que resulten útiles y pertinentes).
.C
Con esta nueva permisión procesal se satisface plenamente la previsión constitucional contenida en el
art. 40 de la Constitución de la Provincia de Córdoba, en cuanto dispone que el imputado podrá hacer
valer sus derechos “desde el primer momento de la persecución penal dirigida en su contra”.
DD
También es factible que, en virtud de la remisión expresa de la norma al trámite del art. 335, en caso de
que el fiscal rechace la diligencia propuesta, se ocurra ante el Juez de Control en el término de 3 días,
debiendo el incidente, sustanciarse y resolverse por separado de los actuados principales de la
investigación.
LA
Para el caso de que quien sea sometido a proceso tenga menos de 18 años de edad, tanto haya sido o
FI
no punible al momento del hecho, el art. 80 establece que se le reconocerán todas las garantías que le
acuerda la legislación vigente, por caso, las contenidas en los arts. 1 CDN, 103 del CCyC, 2 de la ley
nacional 26.061, 2 de la ley pcial. 9944, y 17 de la ley pcial. 7982, debiendo intervenir el Asesor de Niñez
y Juventud en resguardo de sus derechos, bajo sanción de nulidad.
Ellas se traducen en el derecho a que el menor sea escuchado y que sus opiniones y requerimientos sean
tenidos en cuenta por parte de los órganos judiciales respectivos, a fin de hacer efectivas las previsiones
de la Convención sobre los Derechos del Niño, que tiene jerarquía constitucional conforme expresa
previsión en el art. 75 inc. 22 de la CN.
Se discute hasta cuándo debe regir la intervención del Asesor de Niñez y Juventud, para el caso de que
el proceso se dilate en el tiempo.
Estimamos que en caso de que el menor sometido a proceso alcance la mayoría de edad durante la
sustanciación del mismo, debe cesar de pleno derecho la intervención de la representación
complementaria que se ejercía hasta ese momento, ya que dicha intervención tiene razón de ser en tanto
y en cuanto quien transite las distintas etapas del proceso sea aún menor de edad. A partir de que el
65
Es que en la norma analizada no se juzga la vinculación entre la madurez mental del imputado con el
hecho cometido para determinar si pudo comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones
(imputabilidad) -la que no variará a lo largo del proceso-; sino su capacidad de actuar en el mismo, aspecto
en el que sí tendrá incidencia la adquisición de la mayoría de edad.
OM
La última parte de la norma analizada refiere a las atribuciones conferidas a las personas privadas de su
libertad, y que tiende a permitir que las peticiones e inquietudes de éstas (sin que en las mismas
intervenga la defensa técnica) sean rápidamente conocidas y eficazmente evacuadas por parte del órgano
judicial competente, a través de la autoridad encargada de su custodia, sin mayor formalidad.
Son posibles de canalizarse de esta forma, por ejemplo, los pedidos formulados por los imputados para
.C
revocar el poder de su abogado defensor, la exteriorización de la voluntad' impugnativa, las peticiones
referentes a atenciones médicas, traslados, etc.
DD
10-PARTES CIVILES. ACTOR CIVIL. NOCION, REGULACION LEGAL DE SU INTERVENCION,
ATRIBUCIONES. TERCERO CIVILMENTE DEMANDADO. NOCION, REGULACION LEGAL DE SU
INTERVENCION, ATRIBUCIONES. EL ASEGURADOR CITADO EN GARANTIA. LA
RESPONSABILIDAD PROBATORIA SOBRE LA CUESTION CIVIL.
LA
ACTOR CIVIL.
Es la persona física o jurídica que a causa del ilícito ha sufrido la privación, detrimiento o menoscabo
cierto en el mismo bien jurídicamente tutelado por la norma penal que se estima violada (la victima), como
FI
a quien sufre un daño resultando directamente damnificado, aun sin ser sujeto pasivo del delito.
Al actor civil se le reconoce el derecho a intervenir en el proceso penal para acreditar la existencia del
hecho delictivo, la participación del imputado y la existencia y extensión del daño cuya reparación
pretende y la responsabilidad civil del tercero civilmente demandado.
Titularidad: sólo podrá ser ejercida por la víctima, sus herederos en los límites de su cuota hereditaria, o
por el damnificado directo.
¿En qué clase de proceso?: Solo podrá ejercerse la acción civil en el proceso penal si se tratare de un
delito dolos y en los delitos culposos únicamente si se tratare de un homicidio o lesiones gravísimas. Estas
limitaciones no rigen en casos de conexión de cusas en que se imputan delitos dolosos y culposos.
66
3º) Los motivos en que la acción se basa, con indicación del carácter que se invoca, el daño que pretende
haber sufrido y del monto pretendido.
Oportunidad: el pedido deberá presentarse, bajo pena de caducidad, antes de la clausura de la IPP.
OM
TERCERO CIVILMENTE DEMANDADO.
Puede deducirse la acción resarcitoria contra otra persona que, sin haber participado del delito, en virtud
de leyes civiles debe responder por el daño que habría causado el imputado al cometerlo (responsabilidad
indirecta): es el tercero civilmente demandado. Ej. Fiador.
.C
El demandado civil puede intervenir por citación o espontáneamente.
Intervención por citación: quien ejerza la acción resarcitoria podrá pedir la citación de las personas que
según las leyes civiles respondan por el daño que el imputado hubiera causado con el delito, para que
DD
intervengan en el proceso como demandadas.
Intervención espontanea: la persona que pueda ser civilmente demandada tendrá derecho a intervenir
espontáneamente sin esperar ser citada. Se solicita la constitución tal como el actor civil
LA
Es la posibilidad de citar en garantía al asegurador en el proceso penal, cuando en éste se ejerza la acción
resarcitoria.
FI
REGULACION LEGAL.
Artículo 115.- DERECHO . El actor civil, el imputado y demandado civil asegurados, podrán pedir la
citación en garantía del asegurador de los dos últimos.
Artículo 116.- CARÁCTER . La intervención del asegurador se regirá por las normas que regulan la del
demandado civil, en cuanto sean aplicables.
Artículo 117.- OPORTUNIDAD . El actor civil, el imputado y el demandado civil deberán pedir la citación
en la oportunidad prevista en el artículo 100.
ANEXO
MINISTERIO PUBLICO FISCAL.
LEY N° 7826
67
GENERALIDADES:
FECHA DE SANCIÓN: 20.09.89
PUBLICACIÓN: B.O.: 26.10.89
CANTIDAD DE ARTÍCULOS: 87
NÚMERO DE ARTÍCULO QUE ESTABLECE LA ENTRADA EN VIGENCIA: 86
CANTIDAD DE ANEXOS: -.
OM
Artículo 1º.- FUNCION: El Ministerio Público forma parte del Poder Judicial. Goza de
independencia orgánica funcional. Tiene por misión actuar en defensa del interés público y los
derechos de las personas, procurar ante los tribunales la satisfacción del interés social y custodiar
la normal prestación del servicio de justicia.
Para el mejor cumplimiento de sus funciones contará con una cuenta especial del presupuesto
del Poder Judicial.
.C
Artículo 3º.- PRINCIPIOS DE ACTUACION: Ejerce sus funciones por medio de sus órganos
propios, ajustado a los principios de legalidad, imparcialidad, unidad de actuación y dependencia
jerárquica, con arreglo a las leyes.
DD
Órganos del Ministerio Público
*Artículo 5º.- INTEGRACIÓN. El Ministerio Público está integrado por el Fiscal General, cuatro
LA
Artículo 6º.- REQUISITOS: Para ser Fiscal General y Fiscal Adjunto, se requiere doce años de
ejercicio de la abogacía o de la magistratura y no menos de treinta años de edad; para ser Fiscal
de Cámara, se requiere ocho años de ejercicio y no menos de veinticinco años de edad; y para
los demás Fiscales se requiere seis años de ejercicio y no menos de veinticinco años de edad.
En todos los casos se requiere ciudadanía en ejercicio.
Artículo 7º.- NOMBRAMIENTO: Los órganos del Ministerio Público enumerados en el Artículo 5º,
son designados por el Poder Ejecutivo, previo acuerdo del Senado. Antes de asumir sus cargos
prestarán juramento. El Fiscal General lo hará ante el titular del Poder Ejecutivo y los demás
Fiscales ante el Fiscal General.
*Artículo 8º.- DURACION Y REMOCION: El Fiscal General dura cinco (5) años en sus funciones
y puede ser designado nuevamente. Si se tratare de un integrante del Ministerio Público o de un
miembro del Poder Judicial podrá retener su cargo sin percepción de haberes, mientras dure su
68
Los demás integrantes del Ministerio Público enumerados en el artículo 5º de esta Ley son
inamovibles en sus cargos, pueden ser removidos del mismo modo y por las mismas causales
que los jueces, gozan de las mismas inmunidades y tienen iguales incompatibilidades que
aquellos.
TÍTULO III
Funciones y Atribuciones
OM
Artículo 9º.- FUNCIONES: El Ministerio Público tiene las siguientes funciones:
1) Preparar, promover y ejercitar la acción judicial en defensa del interés público y los derechos
de las personas, con arreglo a las leyes.
2) Custodiar la jurisdicción y competencia de los tribunales provinciales y la normal prestación
del servicio de justicia.
los
4)
derechos
.C
3) Promover y ejercitar la acción penal pública ante los tribunales competentes, sin perjuicio de
que
Dirigir
las leyes
la
acuerden a
Policía
los particulares.
Judicial.
DD
5) Intervenir en los procesos relativos al estado civil de las personas y en todas aquellas
cuestiones de familia en las que resulte comprometido el interés público.
6) Intervenir en las causas contencioso administrativas de acuerdo a lo que establezca la ley de
la materia.
7) Ejercer las demás funciones que las leyes le acuerden.
LA
*Artículo 10º.- ATRIBUCIONES. En el ejercicio de sus funciones el Ministerio Público cuenta con
las siguientes atribuciones:
1) Concurrir a los lugares de detención cuando lo estime conveniente y asistir a las visitas que a
los mismos efectúe el Tribunal Superior de Justicia.
FI
Fiscal General
Artículo 15º.- FISCAL GENERAL: El Fiscal General es la máxima autoridad del Ministerio Público
y el responsable de su correcto y eficaz funcionamiento.
69
OM
4) Intervenir en los asuntos relativos a la superintendencia del Tribunal Superior de Justicia, con
arreglo a esta Ley.
5) Dictar los reglamentos necesarios para la actuación y funcionamiento del Ministerio Público.
6) Fijar las políticas de persecución penal con arreglo a las leyes.
7) Impartir a los Fiscales inferiores instrucciones convenientes al servicio y al ejercicio de sus
funciones, tanto de carácter general como particular, con arreglo a lo dispuesto en el Título IV.
9) Impartir .C
8) Informar a la opinión pública, si lo estima conveniente, acerca de los hechos o asuntos de
trascendencia o interés general en los casos que intervenga el Ministerio Público, dentro de los
límites fijados
directivas generales
por
a la
las
Policía
leyes.
Judicial.
DD
10) Intervenir en las acciones y recursos que se tramiten ante el Tribunal Superior de Justicia con
arreglo a las leyes respectivas.
11) Ejercer las funciones que la Ley Electoral le asigne.
12) Elevar a los demás Poderes del Estado una memoria anual sobre la actividad del Ministerio
Público, con las sugerencias que estime pertinentes para una mayor eficacia en el
LA
Ministerio Público presten servicio en las dependencias policiales que designe o donde fuere
necesario.
15) Designar los miembros suplentes o interinos y demás integrantes del Ministerio Público, cuya
designación no esté acordada a otra autoridad;
16) Preparar la cuenta de gastos del Ministerio Público, cuya administración ejerce, y elevarla al
Tribunal Superior de Justicia para su incorporación al presupuesto del Poder Judicial.
17) Impartir directivas e instrucciones a la Fuerza Policial Antinarcotráfico;
18) Proponer al Poder Ejecutivo la designación y remoción del Jefe y Subjefe de la Fuerza Policial
Antinarcotráfico y las designaciones, promociones y retiros de sus miembros;
19) Proponer al Poder Ejecutivo los reglamentos de la Fuerza Policial Antinarcotráfico;
20) Tener a cargo la Escuela de Formación y Capacitación de la Fuerza Policial Antinarcotráfico;
21) Dirigir la Policía Judicial pudiendo delegar esta facultad en sus Fiscales Adjuntos, sin perjuicio
de impartir las directivas e instrucciones que estime pertinentes;
22) Ejercer la Superintendencia del Ministerio Público, sin perjuicio de las atribuciones legales y
constitucionales que le corresponden al Tribunal Superior de Justicia, y
23) Reemplazar al Director General de la Policía Judicial en caso de ausencia transitoria, por
alguno de los Directores de la Policía Judicial.
70
OM
1) Continuar ante la respectiva Cámara en lo Criminal Económico la intervención de los Fiscales
jerárquicamente inferiores.
2) Intervenir en los Juicios, conforme lo determinen las leyes de procedimiento y las leyes
especiales.
.C
de Cámara de Acusación:
1) Impartir las instrucciones particulares que considere necesarias o le fueren requeridas a los
Fiscales de Instrucción, previa consulta al Fiscal General.
2) Conocer y resolver los conflictos de actuación que se susciten entre los Fiscales de Instrucción.
DD
3) Ejercer las demás funciones que las leyes le asignen.
En las Circunscripciones en las que no hubiera Cámara de Acusación, estas funciones
corresponderán al Fiscal de Cámara del Crimen.
*Artículo 25º.- REEMPLAZO: Los Fiscales de Cámara son suplidos en caso de inhibición,
LA
recusación, vacancia, ausencia o impedimento que no supere los treinta días por: los funcionarios
de la misma jerarquía que determine el Fiscal General; Fiscales Correccionales; Fiscales de
Instrucción; Fiscales en lo Civil y Comercial; Fiscales de Familia y de Menores, que reúnan las
condiciones para desempeñar aquellos cargos.
En los casos de vacancia, ausencia, o impedimento que superen los treinta días corridos, si la
FI
observancia del orden previsto en el párrafo anterior pudiera ocasionar inconvenientes serios al
servicio, el Fiscal General dispondrá que los Fiscales de Cámara sean reemplazados por Fiscales
sustitutos.
Fiscales en lo Correccional
Fiscales de Instrucción
71
*Artículo 31º.- AMBITO DE ACTUACION: Los Fiscales de Instrucción ejercerán sus funciones en
forma exclusiva en el ámbito territorial que el Fiscal General determine, dentro de la sede en que
fueron designados, por un período que no podrá ser inferior a dos años. El Fiscal General podrá,
en el mes de febrero del año que corresponda, disponer las rotaciones que estime pertinentes.
OM
Fuera de los días y horas de oficina, se turnarán para los actos urgentes, en la extensión y con
las modalidades que disponga el Fiscal General.
párrafo,
.C
días corridos, la sustitución se hará con
26,
arreglo a lo dispuesto por los Artículos 25 segundo
27 y 28.
*Artículo 32 bis: Rigen los artículos 30, 31 y 32 respecto del Fiscal de Instrucción en lo Penal
DD
Económico.
Policía Judicial
Artículo 54º.- REQUISITOS: Los integrantes de la Policía Judicial deberán ser argentinos, nativos
o naturalizados, mayores de edad y de conducta intachable.
Artículo 55º.- INHIBICION: Deberán inhibirse por las mismas causales previstas por el Artículo
62 del Código Procesal Penal.
72
que se inducirá de los rastros o huellas que los hechos pudieron haber dejado en cosas o
personas.
Importancia
Función de garantía
En las resoluciones judiciales sólo podrán admitirse como ocurridos los hechos que hayan
sido acreditados mediante pruebas objetivas, las que no podrán ser sustituidas a tal fin por
elementos puramente subjetivos (Ej: prejuicios, impresiones, etc.), ni por meros actos de
73
ELEMENTO DE PRUEBA
Es todo dato objetivo (1) que se incorpora legalmente (2) al proceso, capaz de producir un
conocimiento cierto o probable (3) acerca de los extremos de la imputación delictiva
OM
(4)
Caracteres:
(1) Objetividad El dato debe provenir del mundo externo al proceso y no del
conocimiento privado del juez, carente de acreditación objetiva. Y su trayectoria (desde fuera
hacia dentro del proceso) debe cumplirse de modo tal que pueda ser controlada por las
partes).
(3)
.C
Generación de conocimiento (relevancia) El dato probatorio, para ser tal, deberá
ser relevante, es decir, potencialmente idóneo para generar conocimiento acerca de la verdad
DD
del acontecimiento sometido a investigación (si en verdad ocurrió; si en verdad participó el
imputado, etc.).
(4) Pertinencia La relación entre el hecho o circunstancia que se quiere acreditar, con
el elemento de prueba que se pretende utilizar para ello. El ato probatorio deberá procurar
algún conocimiento relacionado con los extremos objetivos (existencia del hecho) y subjetivos
LA
violación de ellas, sea considerado ilegal y, por ende, carezca de validez para fundar la
convicción del juez.
Prueba ilícita: puede darse por la ilegalidad en su obtención como en su incorporación. Ej.:
la prueba recogida violando la garantía de la inviolabilidad del domicilio “carece de aptitud
probatoria”, correspondiendo dejar sin efecto la resolución dictada en contra del imputado, si
en ella “se merituan pruebas recogidas de un allanamiento y secuestro insalvablemente nulo”.
Igualmente se ha sostenido la nulidad de una sentencia fundada en una confesión del
acusado, obtenida contraviniendo la prohibición constitucional de obligarlo a declarar
contra sí mismo, por haber sido prestada bajo juramento o mediante apremios ilegales.
Pero la ilegalidad deberá alcanzar no sólo a las pruebas que constituyan en sí mismas el
corpus de la violación a la garantía constitucional (ej., la confesión obligada), sino también a
las que se pudieran colectar gracias a aquel quebrantamiento; es decir, a las que sean sus
consecuencias necesarias e inmediatas –pruebas ilícitas por derivación– (ej., el secuestro de
efectos del delito en el lugar indicado por la confesión forzada), siempre que éstas no
74
OM
en el domicilio allanado los policías encuentran a un testigo y proceden a interrogarlo? ¿o si
los elementos secuestrados permiten dirigir la pesquisa hacia otro sospechoso?, estas
cuestiones han sido resultas con la doctrina del fruto del árbol venenoso: HAN ENTENDIDO
QUE SIENDO EL PROCEDIMIENTO INICIAL VIOLATORIO DE GARANTIAS
CONSITUCIONALES TAL ILEGALIDAD SE PROYECTA A TODOS AQUELLOS ACTOS
QUE SON SU CONSECUENCIA Y QUE SE VEN ASI ALCANZADOS POR LA MISMA
ILEGALIDAD.
.C
MONTENEGRO Y FIORENTINO.
DD
En estos casos la Corte se limitó a excluir como prueba solo a aquello que había sido
consecuencia directa del accionar ilegal de la policía sin abrir juicio acerca de la validez
de otras posibles evidencias (regla de exclusión) sin embargo la utilización de expresiones
tales como “el resultado de su delito” y “el fruto de un procedimiento ilegitimo” permiten
suponer que el cuestionamiento de pruebas no tan estrechamente vinculadas a la
LA
ilegalidad inicial podría recibir idéntico tratamiento, una solución contraria admitiría la
utilidad del proceder ilegitimo.
“G.E., J.M.”
FI
Aplicación de la teoría del árbol envenenado: agentes de la policía habían ingresado sin
orden de allanamiento en el domicilio del procesado, secuestrándose marihuana. Entre
los elementos de cargo, aparte de la sustancia misma, figuraban dichos de los testigos del
procedimiento y el de una persona ajena al secuestro. Luego de concluir que el
75
OM
arriesgó y menospreció sus garantías constitucionales (ej. la persona que deja entrar a un
desconocido a su oficina y le confiesa un delito y éste resulta ser un periodista con una cámara
oculta).
.C
medio de prueba utilizado no estuviera expresamente regulado). Por ejemplo, si se tratara de
la declaración de un testigo, éste deberá prestar el juramento que aquélla exige. En caso
contrario la prueba será ilegal por su incorporación irregular al proceso.
DD
Certeza y condena: En el proceso penal interesa especialmente la certeza positiva, fundada
en pruebas y explicada racionalmente, sobre la existencia del delito y la culpabilidad del
acusado, pues sólo ella permitirá que se le aplique la pena prevista.
LA
OBJETO DE PRUEBA.
FI
Aquello susceptible de ser probado; aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba.
En abstracto: aquello sobre lo que PUEDE ser probado: hechos naturales, humanos (físicos
MEDIO DE PRUEBA
Es el procedimiento establecido por la ley tendiente a lograr el ingreso del elemento de prueba
en el proceso.
OM
reglamentándolos en particular.
ÓRGANO DE PRUEBA
.C
Su función es la de intermediario entre la prueba y el juez.
El dato conviccional que transmite puede haberlo conocido accidentalmente (como ocurre con
el testigo) o por encargo judicial (como es el caso del perito).
DD
EJEMPLO DE UNA PRUEBA (EJ. TESTIMONIAL)
– medio de prueba: la regulación legal acerca del testimonio (obligación de atestiguar, citación
y compulsión del testigo, forma de la declaración, etc.);
– elemento de prueba: el dicho del testigo, sus respuestas, el testimonio
LA
En el proceso penal todo se puede probar y por cualquier medio de prueba (art. 192).
Libertad en cuanto al objeto: es posible hacer prueba sobre cualquier hecho o circunstancia
interesante para la investigación.
Limitaciones: la prueba no podrá recaer sobre hechos o circunstancias que no estén
relacionados con la hipótesis que originó el proceso. Además hay ciertos temas sobre los
cuales no se puede probar por expresa prohibición de la ley penal (Ej:., prueba de la verdad
de la injuria; art. 111, CP).
77
OM
probatorio no previsto, se deberá utilizar el procedimiento regulado que le sea
analógicamente más aplicable, según la naturaleza y modalidades de aquél.
Excepciones: 1- no corresponde admitir medios de prueba que afecten la moral, o
expresamente prohibidos, o incompatibles con nuestro sistema procesal. 2- Tampoco serán
admisibles aquellos no reconocidos por la ciencia como idóneos para generar conocimientos
(ej. adivinación) o los que puedan producir alteraciones físicas o psíquicas (Ej, sueros de la
.C
verdad). 3- Además para acreditar determinado objeto de prueba la ley puede establecer un
medio probatorio específico con carácter obligatorio Ej: inimputabilidad por enfermedad
mental que requiere dictamen pericial.
DD
4-ACTIVIDAD PROBATORIA EN LO PENAL. RESPONSABILIDAD PROBATORIA.
MOMENTOS. COMUNIDAD DE PRUEBA. SISTEMAS DE VALORACION. NECESIDAD DE
MOTIVACION.
LA
Carga de la prueba En el proceso civil rige por lo general la carga de la prueba, concebida
como el imperativo impuesto a quien afirma un hecho, en el cual basa su pretensión, de
OM
3- La valoración es la operación intelectual destinada a establecer la eficacia
conviccional de los elementos de prueba recibidos (o sea que “prueba la prueba”).
Comunidad de la prueba: Significa que la prueba ofrecida por una de las partes deja de
pertenecerle a partir de ese momento, y queda adquirida para el proceso.
PRUEBA LEGAL .C
Sistemas de valoración.
Juez debe darse por valorando aquéllas según no tiene reglas jurídicas que limiten
convencido de la su leal saber y entender. sus posibilidades de convencerse, y
existencia de un hecho o Además, no tienen la goza de las más amplias facultades
circunstancia y, a la obligación de explicar los al respecto, pero su libertad
FI
79
OM
.C
DERECHO PROCESAL PENAL CAT. A, B Y C
DD
UNIDAD N° VII
1-MEDIOS DE PRUEBA EN LO PENAL. CONCEPTO Y REGULACION PROCESAL PENAL DE CADA
UNO, PARTICULARIDADES. PERICIAL. TESTIMONIAL. RECONOCIMIENTO DE PERSONAS Y DE
LA
PERICIAL.
conocimientos científicos, técnicos o artísticos, que, dispuesta por el órgano judicial interviniente, se
incorpora al proceso, con control de partes. Tiene como notas características su regulación formal y el
encargo judicial previo. Ej. ADN.
REGULACION. PARTICULARIDADES.
Si bien la ley procesal establece que “se podrá ordenar una pericia” (Art. 231) esto no significa que sea
facultativo del órgano judicial su disposición, ya que hay casos que para conocer o apreciar algún
elemento de prueba son necesarios los conocimientos especiales, y su realización no puede evitarse. De
lo contrario se estaría renunciando a valorar correctamente la prueba. Ej. Una incapacidad.
OBJETO.
Tiene por objeto cuestiones de hecho, los problemas jurídicos se encuentran excluidos. No se la debe
confundir con la recepción de cierta opinión calificada en los procesos, que se da en algunos casos que
tratan temas de trascendencia, cuando el tribunal escucha la posición de expertos, instituciones u
organizaciones reconocidas sobre ciertos conflictos morales o jurídicos (amicus curiae).
80
Pasos:
1- El fiscal o juez, según corresponda, dictará uno o varios decretos disponiendo la medida. En ellos se
fijarán los puntos de pericia (objeto de prueba), se designará al perito oficial, invitando a las partes a
proponer perito de control a su cargo, y se establecerá fecha, hora y lugar de inicio de las operaciones y
OM
plazo de realización.
2- La resolución será notificada al fiscal, a las partes y a los defensores de éstas, bajo sanción de nulidad.
No obstante, podrá obviarse el anoticiamiento previo, en casos de suma urgencia. La urgencia es
valorada por el órgano que dispone la pericia y se configura cuando la tardanza en notificar a las partes
y el trámite de eventual designación de peritos de control pudiese afectar el resultado de la pericia; pero
debe justificarse razonablemente. En tales casos, si las partes o sus defensores se enteran de la pericia,
.C
tendrán los mismos derechos que si hubiesen sido notificados. Asimismo, producido el dictamen les
deberá ser comunicado. Si el imputado no estuviere individualizado o fuere imposible lograr su
comparendo, se designará al Asesor Letrado como su defensor, a los fines de la notificación (Art. 118).
A la realización de la pericia tendrán derecho de asistir el órgano que la ordenó y también los defensores
DD
de las partes. Sólo podrán asistir el imputado o la victima cuando su presencia sea necesaria (ej pericia
médica sobre su persona) o cuando resulte útil para esclarecer los hechos (Art. 308). Si la victima fuera
menor o incapaz podrá ser acompañada por alguien de su confianza (Art. 96).
Para ciertas pericias, a veces es necesario contar con muestras corporales (ej. Sangre para el ADN). Se
ha discutido si es posible extraer compulsivamente estas muestras. La posición dominante considera que
LA
el imputado no puede negarse, porque está actuando como objeto de la prueba y no como órgano.
DIRECCION.
Estará cargo del órgano que la ordenó, por medio de las siguientes atribuciones:
FI
Suministro del material Ya sea entregando los elementos necesarios para producir el dictamen (ej.
El cheque adulterado) o disponiendo las medidas que permitan al perito
tomar contacto con objetos de interés (ej. Ordenando un allanamiento a la
casa del imputado donde se encuentra una maquinaria).
Resolución de Aquellas que se susciten entre los peritos, relativas a los poderes de los
discrepancias procesales peritos y a los límites del encargo.
Conservación de objetos Se protegen para una eventual repetición y en caso de necesidad autorizar
su alteración o destrucción.
EL PERITO.
Es el órgano de prueba en este medio. El fiscal o tribunal que ordene una pericia tendrá que designar un
perito oficial (art. 236), en tanto que las partes (y también el fiscal si la pericia fue ordenada por un tribunal)
tendrán la oportunidad de proponer un perito de control a su cargo (Art. 237).
81
Idoneidad.
Es requisito básico de los peritos, se basa en su aptitud respecto de los conocimientos especiales que se
requieren:
o Se exige que tengan título en la materia que corresponda el asunto sobre el que deban pronunciarse, si
hubiese reglamentación del rubro, e inclusive matricula vigente. En caso contrario, bastará con nombrar
OM
a persona de idoneidad reconocida (Art. 232)
o No pueden ser peritos los incapaces y los condenados e inhabilitados.
o Tienen la carga publica de comparecer, aceptar el cargo y, de no mediar un grave impedimento, expedirse
con arreglo a la verdad.
o La aceptación del cargo deberá ser realizada bajo juramento de desempeñarlo fielmente.
o Deberán ser imparciales, por lo cual no pueden ser testigos en la misma causa y tienen las mismas
.C
causales de excusación y recusación que los jueces. Salvo el perito de control, que es contratado por la
parte.
DD
EL DICTAMEN (Elemento de prueba).
Es el acto del perito en el cual responde fundadamente a los puntos que le fijó el órgano judicial, para lo
cual debe describir a la persona, cosa examinada, detallar las operaciones practicadas, sus resultados y
conclusiones, conforme a los principios de su ciencia, arte o técnica. Debe ser motivado, es decir, deben
LA
dar las explicaciones, razones o motivos por los cuales arriban a sus conclusiones.
Cuando coincida la opinión del perito oficial con los de control, éstos pueden redactar el dictamen en
común (Art. 240).
Artículo 242.- DICTAMEN. El dictamen pericial podrá expedirse por escrito o hacerse constar en acta, y
FI
1) La descripción de la persona, cosa o hecho examinados, tal como hubieran sido hallados.
3) Las conclusiones que formulen los peritos, conforme a los principios de su ciencia, arte o técnica y sus
respectivos fundamentos, bajo pena de nulidad.
La cuestión de la obligatoriedad del dictamen: no es vinculante para el órgano judicial, quien es libre de
aceptar, rechazar, total o parcialmente las conclusiones a que el perito arriba en el dictamen. Pero para
hacerlo deberá fundamentar seriamente tanto su aceptación, como su rechazo, conforme las reglas de la
sana crítica racional, un ejemplo de rechazo puede ser la contradicción con hechos notorios, normas de
experiencia y otras pruebas de la causa. Pero no podrá el juzgador descalificar el dictamen desde el punto
de vista científico, técnico o artístico, en base a sus conclusiones o deducciones personales, pues este
conocimiento implicaría la sustitución del perito por el juez y las partes carecerían de la posibilidad de
control, vulnerándose así el principio del contradictorio.
82
También existe la posibilidad de que algunos puntos oscuros del pronunciamiento sean aclarados por el
perito. Si surge la necesidad de que el perito se expida sobre nuevos puntos, se estará frente a una
aplicación.
Resumen:
OM
o
o Nuevos puntos, mismos peritos: AMPLIACION
Impugnación: la pericia puede ser impugnada por cuestiones formales o sustanciales. La observación de
las cuestiones formales deberá hacerse en el momento procesal señalado para la respectiva sanción
procesal (ej. Nulidad). En cambio, las oportunidades para atacar el valor probatorio del dictamen serán
aquellas indicadas para apreciar la prueba: durante la investigación al oponerse o recurrir una decisión,
.C
en el juicio durante los alegatos o los recursos.
Pericias específicas: si bien las leyes procesales regulan este medio de prueba en general, algunas
disposiciones reglamentan ciertas pericias especiales. La pericia psiquiátrica (art. 85) es una variedad de
DD
la pericia médica. Es obligatoria para el imputado menor de 18 o mayor de 70 años, etc. La autopsia (art.
243), se ordena cuando la muerte ha sido dudosa, violenta o sospechosa de criminalidad. La pericia
caligráfica está implícitamente regulada en la reglamentación procesal sobre cotejo de documentos (art.
244).
El informe técnico policial: no debe confundirse la pericia con el informe técnico policial. La primera es un
LA
medio de prueba judicialmente practicado con control de las partes, para lo cual se necesita realizar una
serie de operaciones técnicas, científicas o artísticas, y a partir de éstas poder descubrir o valorar un
elemento de prueba. Los informes técnicos de la policía, en cambio, sólo son medios de investigación
que no requieren el control de partes y únicamente tienen como finalidad hacer constar el estado de las
personas, cosas y lugares, mediante inspecciones, planos, fotografías, exámenes técnicos y demás
FI
operaciones que aconseje la policía científica. Mientras el informe policial es esencialmente descriptivo,
el dictamen pericial es conclusivo.
TESTIMONIAL.
REGULACION. PARTICULARIDADES.
83
CONTENIDO DE LA DECLARACION.
Sus palabras pueden recaer principalmente sobre el hecho investigado, las pruebas del mismo y los que
hubiesen participado. Pero también podrán deponer sobre otras circunstancias útiles para el proceso,
como pueden ser aquellas necesarias para determinar la veracidad de otros testimonios (ej, se le pregunta
a un testigo si otro estaba en determinado momento y ligar), o para graduar la pena (ej. Las condiciones
OM
del imputado).
Primero el testigo declara sobre lo que percibió y luego se le harán preguntas. Se requiere que se empleen
términos entendibles y que el interrogador no induzca a error o confusión ni indique o sugiera la respuesta.
INTERROGATORIO.
DIRECTO
.C
Las partes le formulan las preguntas dirigiéndose directamente al testigo una vez
que han sido autorizadas por el órgano judicial a hacerlo, conservando éste (juez)
“el control del interrogatorio en cuanto a la pertinencia y utilidad de las preguntas”.
DD
Este es el utilizado en Argentina.
INDIRECTO Las preguntas sólo las pueden hacer por intermedio del tribunal, al cual le dirigen
los interrogantes y el órgano jurisdiccional lo trasmite al testigo. Está en desuso.
CRUZADO Las partes “son dueñas del interrogatorio” haciéndole las preguntas al testigo,
“asumiendo el juez actitud pasiva”. Es propio del sistema anglosajón, como el de
EEUU.
LA
La declaración testimonial, en la mayor parte de los casos, es un acto que puede reproducirse, por lo cual
durante la investigación no es necesario notificar a las partes antes de su realización. Sin embargo, deberá
tomarse este recaudo (y proceder según los arts. 308 y 309) cuando se prevea que el testigo no podrá
FI
volver a declarar (ej. Persona con enfermedad o que está por irse del país) o puede ser inducido a falsear
sus dichos, por amenazas u otras causas).
CAPACIDAD.
o Si el que debe poner es sordo se le deben hacer las preguntas por escrito y si es mudo las puede
responder de la misma manera. Si tiene ambas falencias tanto la pregunta como la respuesta serán
escritas.
o Si no sabe leer ni escribir, se necesitará de un intérprete, que podrá ser perfectamente un maestro de
sordomudos, o en su defecto alguien que sepa comunicarse con el interrogado (art. 133).
o Si es testigo es ciego o analfabeto, se le deberá informar bajo constancia que tiene derecho a que alguien
de su confianza lea y firme el acta en la que consta la declaración (art. 135). Si opta por no hacer uso de
esta facultad, se puede conformar con la lectura en altavoz que realiza el actuario.
84
o A quien por deficiencia física o psíquica esté absolutamente imposibilitado de percibir por sus sentidos o
no pueda transmitir sus percepciones de ninguna forma.
A las personas jurídicas, que no pueden brindar testimonio, ya que sólo lo pueden hacer las físicas, pero
OM
o
aquellas podrán producir un informe o se les podrá recibir declaración a uno de sus integrantes que tenga
conocimiento del hecho.
Los ministros de culto admitido, abogados, procuradores, escribanos, profesionales del arte de curar
(médicos, obstetras, dentistas, fonoaudiólogos, psicólogos, farmacéuticos, etc.) militares y funcionarios
.C
tienen prohibido declarar sobre los hechos secretos que hubieren llegado a su conocimiento en razón
del propio estado, oficio o profesión (secreto profesional). No obstante, estas personas pueden testificar
si los autoriza el interesado. Esta posibilidad no corre para los sacerdotes, a quienes la ley no los faculta
DD
a revelar los secretos confiados.
de información.
Cuando deba declarar alguna persona amparada por el derecho a la abstención, se le deberá informar
bajo pena de nulidad dicha facultad.
FI
o Algunas personas, si bien tienen la obligación de declarar, en razón de su cargo o función y de la menor
importancia que se asigne a su testimonio, pueden gozar de un tratamiento especial, consistente en la
facultad de no comparecer ante los tribunales y deponer por escrito. Se trata del presidente,
gobernadores, intendentes, y funcionarios públicos que por sus funciones residan en el exterior
(diplomáticos). Art. 228.
o Las personas que vivan a más de 70 km. Del lugar donde se debe realizar la declaración, tendrán
derecho a deponer ante la autoridad de su domicilio (arts. 223 y 224), salvo que se trate de un hecho
grave y la declaración sea de vital importancia (ej. El testigo clave de un homicidio).
o La jurisprudencia que los últimos tiempos ha venido permitiendo que no se le reciba testimonio a menores
de edad que sean víctimas de hechos traumáticos (ej. Delitos de índole sexual) para evitar su afectación
psicológica y nueva victimización, con fundamento en la Convención Internacional sobre los Derechos del
Niño que privilegia “el interés superior” del menor. Por eso para ciertos casos ha sido de gran utilidad
procesal la denominada “Cámara Gesell” que consiste en la captación fílmica oculta de entrevistas hechas
al menor, en privado, por especialistas.
VALORACION.
85
OM
TESTIMONIO DE MENORES (CAMARA GESELL)
Artículo 221 Bis.- CUANDO se trate de una víctima o testigo de alguno de los delitos tipificados en el
Código Penal, Libro Segundo, Título III, Capítulos II, III, IV y V (DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD
SEXUAL), que a la fecha en que se requiera su comparecencia no haya cumplido los dieciséis (16) años
de edad, se seguirá el siguiente procedimiento:
.C
1) Los menores aludidos sólo serán entrevistados por un psicólogo del Poder Judicial de la
Provincia, pudiendo ser acompañado por otro especialista cuando el caso particular lo requiera, ambos
designados por el órgano que ordene la medida, procurando la continuidad del mismo profesional durante
todo el proceso, no pudiendo en ningún caso ser interrogados en forma directa por dicho órgano o las
DD
partes, salvo que excepcionalmente y por razones debidamente fundadas, el fiscal lo pudiera autorizar.
El órgano interviniente evitará y desechará las preguntas referidas a la historia sexual de la víctima o
testigo o las relacionadas con asuntos posteriores al hecho.
2) El acto se llevará a cabo, de conformidad a los artículos 308 y 309 del presente Código, en un gabinete
LA
acondicionado con los implementos adecuados a la edad y etapa evolutiva del menor, cuando ello fuere
posible.
4) A pedido de parte, o si el órgano interviniente lo dispusiera de oficio, las alternativas del acto podrán
ser seguidas desde el exterior del recinto a través de vidrio espejado, micrófono, equipo de video o
cualquier otro medio técnico con que se cuente, o, en su defecto, mediante cualquier otra modalidad que
preserve al menor de la exposición a situaciones revictimizantes, sin perjuicio del derecho de defensa.
Cuando se trate de menores que a la fecha de ser requerida su comparecencia hayan cumplido dieciséis
(16) años de edad y no hubieren cumplido los dieciocho (18) años, el órgano interviniente, previo al acto
o la recepción del testimonio, requerirá informe al especialista acerca de la existencia de riesgos para la
salud psicofísica del menor respecto de su comparendo ante los estrados. En caso afirmativo, se
procederá de acuerdo a lo dispuesto precedentemente.
Es el medio de prueba por el cual se intenta conocer la identidad de una persona (identificarla), mediante
la intervención de otra, quien al verla entre varias afirma (o niega) conocerla o haberla visto en
determinadas circunstancias.
86
REGULACION.
El reconocimiento procederá, en la mayoría de los casos, cuando sea necesario verificar si quien dice
conocer o haber visto a una persona, efectivamente la conoce o la ha visto (art. 249).
OM
Sujetos:
Cualquiera que haya hecho referencia o señalado a otra persona como participe, testigo o víctima de un
delito, o la conozca, es susceptible de ser llamada a reconocimiento.
Podrán ser reconocientes no sólo quienes sean testigos o víctimas del ilícito, sino también aquellos a
quienes se atribuya alguna participación (art. 250), siempre que accedan a ello.
.C
En principio, no hay obstáculo legal para que el imputado pueda ser sometido al reconocimiento aun en
contra de su voluntad, pues en este caso el sospechoso es objeto de prueba. Sin embargo, existen
DD
dificultades de índole prácticas que impedirán en la mayor parte de los casos hacer un reconocimiento en
rueda de personas forzado.
Procedimiento.
Pasos:
1. Debe ser decretado por el juez o fiscal, según corresponda, fijando fecha y hora de realización.
FI
2. La medida será notificada a los defensores de las partes, ya que tienen la facultad (no obligación) de
asistir al acto.
3. Antes de practicarlo el reconociente debe prestar el juramento de ley. Además, será interrogado para que
describa a la persona a reconocer y manifieste si lo conoce o lo ha visto con anterioridad o posterioridad
al hecho delictivo.
4. Luego se formará una rueda de personas, en la cual estará el sujeto a reconocer, junto a dos o más
personas de condiciones exteriores semejantes.
Allí se invitará al reconociente a observar a todas, preferentemente desde un lugar que no pueda ser visto
por los que forman la rueda y se le preguntará si reconoce a alguna, y en ese caso, rol que cumplió en el
evento delictivo, diferencias que encuentre respecto a cuando la vio y cualquier circunstancia de utilidad
para la investigación (art2. 250 y 251).
5. Si son varios los reconocientes, deben examinar la rueda por separado (art. 252).
VALORACION.
El reconocimiento requiere una cuidadosa valoración, pues son frecuentes los errores, relacionados en
su mayor parte a las condiciones y a la forma en que se desarrolle el proceso recognocitivo. También
serán aplicables los criterios de valoración del testimonio. El valor probatorio del acto de reconocimiento
87
Otros reconocimientos.
Además del reconocimiento en rueda de personas, existen también otros. En Córdoba, se usa el
reconocimiento fotográfico como una modalidad subsidiaria del que se realiza en rueda de personas.
Es decir, debe hacerse cuando no sea posible realizarlo con la presencia física del imputado. Procede
cuando el que deba ser reconocido no estuviere presente (prófugo), o en los supuestos de alteración de
rasgos fisonómicos del imputado, cuando el reconociente viva a más de 70 kms del lugar del
OM
reconocimiento o cuando no pueda concurrir por causas de fuerza mayor (el herido en un asalto que se
encuentra internado o bajo reposo). El trámite de este medio probatorio es el mismo que el establecido
para el que se hace en rueda de personas. Las causales de procedencia del reconocimiento fotográfico,
son taxativas pero la jurisprudencia y la doctrina han extendido su utilización a otros casos de
imposibilidad de hacer el reconocimiento en rueda de personas. Entre éstos se halla la dificultad en
encontrar personas de condiciones semejantes al imputado para formar la rueda (ej. Si el imputado es
extremadamente alto) y también cuando éste se resista a integrar la rueda.
.C
No debe confundirse el medio de prueba precedentemente descrito, con la exhibición de álbumes
fotográficos que realiza la policía a los testigos de un hecho delictivo, para que señalen a los partícipes.
Éste se diferencia del reconocimiento que se realiza en sede judicial, en que se desconoce quién puede
DD
ser el autor del delito. Es decir, mientras el reconocimiento fotográfico judicial es un medio de prueba que
presupone una sospecha dirigida hacia una persona determinada, el recorrido o muestreo fotográfico
policial es una medida de investigación que tiene como condición que se ignore qué persona puede haber
sido el autor del hecho.
LA
El reconocimiento de objetos: es el medio de prueba por el cual se intenta determinar si una cosa traída
FI
al proceso, es la misma que ha sido descripta relacionándosela con el hecho investigado (ej. La víctima
describe la vestimenta y el arma del delincuente y posteriormente se secuestran armas y vestimentas en
un allanamiento en la casa de un sospechoso (art. 254).
tiene por fin determinar por medio de la audición de su voz, si determinada persona participó en el hecho
delictivo.
DOCUMENTAL.
Documento es el objeto material inanimado en el cual se ha asentado (grabado, impreso, etc.) mediante
signos convencionales, una manifestación de contenido intelectual o inteligible (palabras, imágenes,
sonidos, etc.) que expresan el suceso.
El dato que interesa del documento puede ser de distinta índole y tener distintos efectos. Es posible que
sea el cuerpo del delito o donde se evidencia su comisión (por ej. Pagaré con el monto adulterado), puede
aportar datos sobre la individualización del autor (por ej. Filmación en flagrancia), o servir para probar el
hecho.
88
Para la fortaleza conviccional del documento es necesario que sea auténtico, vale decir “que reproduzca
exacta y fielmente” el hecho que consta en él. Si se trata de un instrumento público expedido con todas
las formalidades exigidas por la ley, hará plena fe mientras no sea declarado falso. En cambio, si es un
instrumento privado, para apreciarlo será necesario que no haya dudas sobre su legitimidad, la cual puede
ser probada por distintos medios (ej. El reconocimiento de su autor, por testigos, etc).
Medios técnicos.
Hoy se discute el valor probatorio de películas, video – grabaciones, grabaciones de voz, tele-faxs, correos
electrónicos, etc. Pero se las acepta como documentos, condicionando su valor a la verificación de la
OM
autenticidad de las imágenes o los atestados que contienen y a la no violación de garantías
constitucionales en su obtención.
Cámaras ocultas.
Ha generado polémica principalmente las del periodismo de investigación. Los tribunales, en general, han
dado valor a las pruebas obtenidas de esta manera, siempre y cuando el que captó la escena o sonido
.C
haya sido autorizado a estar en el lugar o haya formado parte de la conversación (ej. El periodista
frente al cual habla voluntariamente un funcionario pidiendo coimas). En cambio, si un tercero, sin
autorización judicial, logra introducir furtivamente un micrófono o una cámara en una conversación ajena
DD
a la cual no se le permitió acceder, existen obstáculos para dotar de validez esta obtención del documento,
violaría el derecho de intimidad.
INSPECCION JUDICIAL.
Es el medio probatorio por el cual el órgano judicial observa, directa e inmediatamente con sus sentidos,
LA
personas, lugares o cosas, buscando en ellos datos que pueden ser útiles para la averiguación de la
verdad.
La inspección no se restringe a las percepciones visuales (la denominada “inspección ocular”), ya que se
puede utilizar cualquier otro sentido, según la naturaleza del hecho que se pretende probar.
FI
Debe ser dispuesta por el fiscal o tribunal, según corresponda, e inclusive es una excepcional hipótesis
de prueba que puede ser ordenada de oficio por el tribunal de juicio (art. 399). Si por su naturaleza
va a ser definitiva e irreproductible, (ej. Inspección de un lugar que va a ser demolido), se la debe practicar
con notificación previa a los defensores de las partes que tengan la facultad de asistir (art. 308).
Se puede realizar con el auxilio pericial. Pero dejará de ser tal si las comprobaciones propias del acto no
pueden realizarse sólo con conocimientos comunes, sino que únicamente puedan ser efectuadas por el
perito, pasará a ser pericia.
También puede ser conjugada con cierta coerción, ya que el órgano que la disponga podrá obligar a que
no se ausenten las personas que se encuentren en el ligar, o a disponer extracciones de sangre, sin
riesgo para la salud del inspeccionado.
CONFESION.
89
En Córdoba, para valorar la declaración del imputado se exige además que la haya prestado en presencia
del defensor (Art. 40 Const. Prov., Art. 258 CPP).
Puede ser judicial o extrajudicial, según tenga lugar dentro o fuera del proceso.
El defensor es requisito para la judicial. La extrajudicial habrá que corroborarla con otros medios de
prueba.
OM
VALOR.
Casi nunca podrá ser prueba por sí sola: ya que generalmente requiere corroboración por otras pruebas
independientes. Actualmente carece de valor decisivo y excluyente que antes se le atribuía. Ella no releva
al juzgador de asentar el juicio de culpabilidad sobre elementos ajenos a esta prueba.
.C
Consiste en la recreación artificial e imitativa de un hecho en las condiciones en que se afirma o se
presume que ha ocurrido, con el fin de comprobar si se efectuó o pudo efectuarse de determinada manera.
DD
Se trata de una actuación de comportamiento que habrían tenido los protagonistas del hecho a reconstruir,
que puede ser tanto el desarrollo total de la acción que constituye el objeto de la imputación, como una
parte o circunstancia, o bien hechos ajenos a ella pero relacionados con su prueba. El propósito es
comprobar si éste se efectuó o pudo efectuarse de un modo determinado. Con ella se intentará disipar
las dudas existentes al respecto, surgidas ya sea de las versiones discordantes o contradictorias de los
LA
TRAMITE.
Además, es de los actos que deben ser notificados previamente para posibilitar el control de su producción
por ser irreproductibles (arts. 308 y 309) y no se podrá obligar al imputado a que participe en contra de
VALORACION.
Debe tenerse en cuenta que no siempre será posible reproducir fielmente las condiciones de lugar, tiempo
y acción en que el hecho a reconstruir se desarrolló. También en las circunstancias que influyen sobre la
exacta percepción de los testigos, peritos, etc. Que pueden incidir aquí también sobre el propio juzgador
que observa directamente el acto.
CAREO.
Es un enfrentamiento directo e inmediato (cara a cara) entre personas que han prestado declaraciones
contradictorias sobre un hecho relevante para el proceso, tendiente a descubrir cuál de ellas es la que
mejor puede reflejar la verdad.
90
Las declaraciones contradictorias que pueden motivar el careo, pueden ser de imputados o testigos, pero
los primeros no podrán ser obligados a participar en el acto en contra de su voluntad, no se les podrá
tomar juramento y debe estar presente el defensor.
TRAMITE.
OM
En el juicio: el tribunal, a pedido del fiscal o las partes.
Cuando los careados son testigos, el acto no es definitivo ni irreproductible, por lo que no es obligatoria
la notificación previa a los defensores de las partes.
VALORACION.
.C
El valor probatorio del careo podrá radicar tanto en la superación de las contradicciones de los
intervinientes (rectificación, retractación o acuerdo), como de los nuevos elementos que proporcione al
órgano judicial la confrontación inmediata entre los careados, para valorar la veracidad y sinceridad de la
ratificación o rectificación de los dichos discordantes.
DD
INFORMES.
La informativa es el medio de prueba por el cual una persona jurídica, por medio de un representante
legal o autorizado, responde de manera escrita un requerimiento judicial sobre datos registrados útiles
para la averiguación de la verdad.
LA
Presupone la previa registración, formal o informal, de los datos sobre los cuales versará el informe.
TRAMITE.
El informe puede ser requerido fijándose un plazo razonable determinado y el incumplimiento puede hacer
FI
VALORACION.
El valor del informe estará supeditado a que sea expedido por instituciones públicas, a través de
funcionarios autorizados, o por representantes de personas jurídicas privadas, cuando no hubiese duda
alguna en cuanto a la autenticidad de la suscripción, pero si ésta se cuestionara, deberá acreditarse por
testimonial o pericia caligráfica, en su caso. También tienen relevancia para la apreciación, la importancia
y prestigio de la persona jurídica.
TRADUCCION E INTERPRETACION.
INDICIOS.
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Tiene que existir un nexo que relacione un hecho probado (el indiciario) y otro desconocido (el indicado),
cuya existencia se pretende demostrar.
La naturaleza probatoria del indicio surge como consecuencia lógica de su relación con determinada
norma de experiencia, en virtud de un mecanismo silogístico, en el cual el hecho indiciario es tomado
como premisa menor, y una enunciación basada en la experiencia común funciona como premisa mayor
(ej. Si alguien es sorprendido con la cosa hurtada, en flagrancia, puede inferirse con seguridad que es el
autor del hurto).
OM
Entre los indicios históricamente utilizados, se encuentran: las manifestaciones y actitudes anteriores y
posteriores al delito (ej. Búsqueda de ayuda, mala justificación, fuga, eliminación de huellas, amenazas a
testigos, soborno, cambio de situación económica, remordimiento, disculpas, etc.)
PRESUNCION.
Es una norma legal que suple en forma absoluta o relativa a la prueba del hecho, pues lo da por probado
.C
si se acredita la existencia de las circunstancias que basan la presunción.
Se clasifican por no admitir prueba en contrario (iuris et de iure) o admitiéndola (iuris tantum). Ej. Se
DD
presume que todo menor de 16 años es inimputable por inmadurez mental.
La presunción, es una norma legal que suple en forma absoluta la prueba del hecho, pues lo da por
probado si se acredita la existencia de las circunstancias que basan la presunción y sin admitir
LA
demostración en contrario.
A) Aplicación en el proceso penal: generalmente se halla excluida con relación al objeto del proceso
penal, aunque a veces se la acepta respecto de hechos con incidencia puramente procesal
(presunción de fuga que impone el encarcelamiento).
B) Denominación impropia: la ley utiliza el término presunción en sentido impropio, como expresión
FI
equivalente a indicio, así ocurre en el CPP cuando establece que el silencio del imputado no implica
una presunción de culpabilidad (art. 298).
El indicio es el dedo que señala el objeto. Su fuerza probatoria reside en el grado de necesidad de la
relación que revela entre un hecho conocido (indiciario), psíquico o físico, debidamente acreditado, y otro
desconocido (el indicado) cuya existencia se pretende demostrar. Para que la relación entre ambos sea
necesaria debe ser univoca (que el hecho indiciario no pueda ser relacionado con otro hecho). Si el hecho
indiciario puede ser relacionado con otro hecho será un indicio anfibológico.
A) Silogismo indiciario: la naturaleza probatoria surge como fruto lógico de su relación con determinada
norma de experiencia, en el cual el hecho indiciario es tomado como premisa menor y una enunciación
basada en la experiencia común funciona como premisa mayor. La conclusión que surge de la relación
entre ambas premisas es la que otorga fuerza probatoria al indicio.
B) Reglamentación legal: no está reglamentada específicamente, se permite su aplicación por el principio
de libertad probatoria y la sana critica racional. Se permite su uso en relación a circunstancias
procesales, por ejemplo, el allanamiento sin orden.
92
Procedimientos que tienen por objeto facilitar medidas de coerción personales o reales, como así también
OM
la búsqueda o conservación de pruebas, que por importar en sí mismas restricciones o limitaciones a
derechos, tienen carácter coercitivo.
REGISTRO.
Si hubiere motivos bastantes para presumir que en determinado lugar existen cosas pertinentes al delito,
o que allí puede efectuarse la detención del imputado, el Tribunal o el Fiscal de Instrucción, si no fuere
.C
necesario allanar el domicilio, ordenarán por decreto fundado, el registro de ese lugar. El registro se aplica
también a las cosas y las personas (diferencia con el allanamiento).
DD
ALLANAMIENTO.
Es el ingreso a una morada o local cerrado con el fin de practicar un registro u actividad procesal.
Esta medida constituye una excepción reglamentaria del derecho a la inviolabilidad del domicilio
LA
consagrado por el art. 18 de la CN, y por tal motivo debe usarse siempre con criterio restringido. Si bien
frecuentemente se utilizan como sinónimos los términos registro y allanamiento, son diferentes: el registro
es una de las actividades, pero no la única, que puede desplegarse por medo de un allanamiento. Un
allanamiento también puede ser ordenada para trabar un embargo, trasladar un testigo por la fuerza
pública, sacar fotografías a la casa del imputado, etc.
FI
TRAMITE.
La orden de allanamiento debe emanar de un órgano jurisdiccional, ya que únicamente los jueces están
facultados para liberarla, mediante resolución fundada y determinada, tanto en cuanto al domicilio, como
93
Actualmente se discute si los requisitos que la legislación impone para el ingreso fisco a un domicilio son
también exigibles para ciertas invasiones a la intimidad en lugares cerrados que se realizan desde el
exterior con ayuda de medios técnicos. La posición dominante entiende que para ser eficaces deben
OM
realizarse con los mismos recaudos que se necesitan para el allanamiento físico, esto es, orden escrita,
fundada y determinada emanada de juez competente.
REQUISA PERSONAL.
Es la búsqueda de cosas relacionadas con un delito, efectuada en el cuerpo o ropas de una persona. Un
importante sector de la doctrina y la jurisprudencia extiende el ámbito de la requisa a las cosas que la
.C
persona traslada en bolsos, equipajes, carteras y automóviles. Sólo se la podrá ordenar cuando haya
motivos suficientes para presumir que allí oculta objetos vinculados al hecho delictivo que se investiga.
TRAMITE.
DD
Si bien debe ser dispuesta por orden escrita y fundada de autoridad judicial competente (art. 208), en
casos urgentes (en la vía pública, lejos del juez o fiscal) se faculta a realizarla a la policía, siempre y
cuando se den los motivos de sospecha que autoricen a presumir que la persona lleva consigo elementos
relacionados al delito.
LA
Deberá ser practicada separadamente, respetando en lo posible el pudor de las personas. Si se hiciere
sobre una mujer, será efectuada por otra.
Requisa procesal y requisa preventiva: no debe confundirse esta requisa que regulan los códigos
procesales, con las requisas preventivas que puede hacer la autoridad administrativa en virtud del poder
FI
de policía. Mientras el cateo que autoriza la ley procesal presupone la sospecha de comisión de un delito
(hasta se puede obligar a desnudar) y tiende a su investigación, en las administrativas el fin es netamente
preventivo.
94
INTERCEPCION DE CORRESPONDENCIA.
Es la interrupción del itinerario de una correspondencia por orden jurisdiccional desde que es enviada por
remitente hasta el momento en que es recibida por el destinatario, a fin de obtener elementos de prueba
útiles para la averiguación de la verdad o para asegurar la incomunicación del imputado.
OM
TRAMITE.
Afecta el derecho de la intimidad, por eso sólo debe ser autorizada excepcionalmente, mediante orden
escrita, fundada, determinada y limitada en el tiempo, siempre que la correspondencia haya sido remitida
por el imputado o destinada al mismo, aunque sea bajo nombre supuesto (art. 214).
La legislación excluye de la intercepción, las cartas o documentos que se envíen o entreguen a los
.C
defensores para el desempeño de su cargo (art. 212).
Apertura: una vez que tenga en su poder la correspondencia o efectos interceptados, sólo el juez podrá
proceder a su apertura, examinará los objetos y leerá el contenido de la correspondencia, lo cual configura
DD
una verdadera garantía contra la divulgación indebida. Si tuviera relación con el proceso y fuese útil para
la averiguación de la verdad se ordenará su secuestro. En caso contrario, deberá mantener en reserva
su contenido y dispondrá la entrega al destinatario.
Consiste en la orden de un juez de tomar conocimiento de las comunicaciones, cualquiera sea el medio
técnico utilizado, efectuado por el imputado o dirigido a éste, con la finalidad de enterarse y registrar lo
conversado, o impedir la conversación.
Excepcionalmente, la legislación nacional autoriza para la investigación de ciertos tipos de delitos graves,
principalmente narcotráfico, acudir a figuras probatorias, que pueden tener gran poder de lesividad para
los derechos fundamentales. Por eso cada una de éstas plantean serios interrogantes acerca de su
justificación constitucional.
Justificación: justificados para reforzar la investigación de hechos delictivos “extraordinarios”, no sólo por
su gravedad sino también por los serios problemas que presentan para su investigación. Son las figuras
del agente encubierto, el informante, el arrepentido, el testigo de identidad protegida, etc.
95
OM
coimputado que colabore con la investigación el “delitos organizados”, aportando datos de importancia.
Solo está previsto para ciertos delitos de competencia federal (ley de narcotráfico, terrorismo).
El testigo de identidad protegida: es una figura extraordinaria que permite el ocultamiento de la identidad
de aquellas personas que hubiesen colaborado con la investigación como testigos, cuando se temiere un
riesgo cierto para su integridad física o la de su familia. Procede cuando las circunstancias del caso
hicieren presumir fundadamente un peligro cierto para la vida o la integridad física, y se procura que el
.C
testigo aporte los datos que tiene para la investigación, sin padecer esos males.
a nivel provincial se creó la Oficina de Protección al Testigo (2000) cuya misión es “asegurar la vida e
integridad personal al que depone en el carácter de órgano de prueba”.
DD
FUENTE: MANUAL DERECHO PROCESAL PENAL – CAFFERATA NORES.
LA
FI
96
OM
BYC
UNIDAD N° VIII
.C
1-COERCION PROCESAL. NOCION. CLASES.
DD
Por coerción procesal se entiende toda restricción al ejercicio de derechos personales
o patrimoniales del imputado o de terceras personas, impuestas durante el curso de un
proceso penal y tendiente a garantizar el logro de sus fines: el descubrimiento de la
verdad y la actuación de la ley sustantiva en el caso concreto. Nota típica de la coerción
procesal es la posibilidad del empleo de la fuerza pública para la restricción a los
LA
CLASES.
Existe la coerción real, que importa una restricción a la libre disposición de una parte del
FI
97
Marco constitucional:
OM
B. Para evitar el abuso de la libertad (perjudicar el proceso), la propia CN
autoriza el arresto del sospecho (arts. 18 y 69). Este poder, que solo
corresponde a los órganos judiciales, resulta ser una medida cautelar
excepcional dirigida a neutralizar los peligros graves, por los serios y
probables, que se pueden cernir sobre el juicio previo.
C. Es claro que solo la necesidad de evitar aquellos riesgos es la única razón
que lo justifica, de modo que si no existen, el arresto carecerá de justificación
.C
constitucional.
D. Aparece la idea de un escalonamiento coercitivo, compuesto por medidas de
diverso grado, que pone de manifiesto el derecho del imputado a la coerción
DD
menos grave.
que tienden a evitar los peligros que pueden obstaculizar la consecución de los fines del
proceso.
CARACTERES.
FI
98
OM
pena que se le imponga. La coerción se justificará cuando exista riesgo, que se
configurará según la gravedad de la sanción y las condiciones personales del
imputado.
LIMITES.
.C
ser penado sin juicio previo, artículo que veda la posibilidad de castigar durante
el juicio. Es decir, que se ha preferido la alarma social que puede causar la
libertad del sospechoso, antes que la mucho mayor que debería causar el
conocimiento de que se ha adelantado pena a un inocente.
DD
Errónea asimilación a la medida de seguridad: la aplicación de la medida de
seguridad presupone la comisión de un delito, rige también el principio de
inocencia, que no es sólo presunción de no culpabilidad sino también de no
peligrosidad. Por tal razón no es posible aplicarla para neutralizar la posibilidad
de reiteración delictiva aún bajo la forma de coerción procesal.
LA
PRESUPUESTOS.
SITUACION DE LIBERTAD.
99
OM
domicilio, permanecer a disposición del órgano judicial y concurrir a todas las citaciones
que se le formulen, abstenerse de realizar cualquier acto que pueda obstaculizar el
descubrimiento de la verdad y actuación de la ley. También se requiere que el imputado
preste caución.
CAUCION.
.C
Medida alternativa al encarcelamiento procesal que reemplaza a la garantía del
encarcelamiento preventivo. La finalidad es lograr que el imputado comparezca ante el
llamamiento o citación del juez y asegurar que el liberado cumpla con las obligaciones
asumidas para otorgarle la libertad.
DD
Art. 268. Obligaciones del imputado para mantener la situación de libertad:
100
OM
término mayor a 10 días para que comparezca sin
perjuicio de ordenar la captura. La resolución será
notificada al fiador y al imputado bajo apercibimiento
de que la caución se hará efectiva al vencimiento del
plazo.
- Efectividad de la caución.
CITACION.
.C
DD
Consiste en el llamamiento realizado al imputado o a un tercero para que se presente
ante el órgano jurisdiccional el lugar y fecha determinado a fin de intervenir en el proceso
o realizar determinado acto procesal bajo apercibimiento de ser compelido por la fuerza
pública o de detención. Art 271 CPP.
LA
El juez.
El fiscal.
Policía judicial.
Para que se pueda ordenar la citación se requiere:
DETENCION.
101
OM
contener:
- Datos del imputado.
- Indicación del hecho que se le atribuye.
INCOMUNICACION.
.C
Medida complementaria de la detención que impide al imputado el contacto verbal,
escrito, telefónico o por cualquier otro medio con terceros, dispuesto en los primeros
momentos de la investigación por un órgano jurisdiccional para evitar el entorpecimiento
probatorio.
DD
Finalidad: neutralizar el peligro que representa una actividad del imputado sobre la
prueba.
Se le permite el uso de libros u objetos siempre que no puedan servir para eludir la
incomunicación o atentar contra su vida o la ajena. También puede realizar actos civiles
LA
impostergables.
ARRESTO.
102
Clases:
OM
entregar a la persona inmediatamente a la autoridad policial. Art. 279.
Procedencia.
.C
de acción privada.
- También procede respecto del que intenta un delito en el momento de
disponerse a cometerlo y al que fuga estando legalmente preso.
- En caso de flagrancia presunta, pero solo para la aprehensión publica, de la
DD
persona contra la cual existan motivos bastantes para sospechar que ha
participado de la comisión de un hecho punible sancionado con pena privativa
de la libertad por la cual no apareciere procedente prima facie la condenación
condicional.
LA
RECUPERO DE LA LIBERTAD.
103
*Artículo 281 bis.- PELIGRO DE FUGA. El peligro procesal de fuga del imputado podrá
inferirse, entre otros, de los siguientes indicios:
OM
la familia, afectos, sus negocios o trabajo, o ser estos datos inciertos. Así también, por
las facilidades para abandonar el país o permanecer oculto y demás cuestiones que
influyan en el arraigo del imputado. La falsedad o la falta de información al respecto
constituirán presunción de fuga;
.C
a la persecución penal y -en particular- si incurrió en rebeldía o si ocultó o proporcionó
falsa información sobre su identidad o domicilio, el cese de prisión preventiva anterior,
el incumplimiento o abandono de tratamientos terapéuticos impuestos por órganos
judiciales, no haberse sometido a la justicia y permanecer fugado después de conocida
DD
la existencia de orden de detención en su contra, entre otros, o
*Artículo 281 ter.- PELIGRO DE ENTORPECIMIENTO. Para decidir acerca del peligro
LA
3) Influir para que la víctima, testigos o peritos de hechos que tengan vinculación con
situaciones de violencia de género se comporten de manera renuente en sede judicial,
entorpeciendo su participación y cooperación en el proceso. Este extremo, entre otros
indicios, podrá inferirse de la escalada de violencia, entendiendo por tal la reiteración de
hechos violentos en el mismo proceso o en otro proceso anterior o que se encuentre en
trámite y del temor que el estado de libertad del imputado pueda infundir sobre la víctima
y/o testigos. En dichos supuestos se deberán tener presentes los derechos reconocidos,
los deberes impuestos al Estado y las directrices que forman parte de las convenciones
y tratados internacionales que gozan de jerarquía constitucional;
104
OM
- Cuando procediendo la condena condicional, hubiere
vehementes indicios de que el imputado tratará de
eludir la acción de la justicia o entorpecer su
investigación.
FORMA Y Art. 282, deberá contener bajo pena de nulidad:
CONTENIDO - Datos personales del imputado.
- Sucinta enunciación de los hechos.
.C
ÓRGANO QUE LA
- Fundamentos de la decisión.
- Calificación legal del delito.
- Cita de disposiciones legales aplicables.
- El juez de control, a pedido del Fiscal.
DD
DICTA
PLAZO 5 días (antes eran 10 días) desde:
- La declaración del imputado.
- Comunicación de la remoción de la inmunidad
(investigación jurisdiccional).
DIFERIMIENTO Puede ser diferida cuando:
LA
105
OM
I. Palabras introductorias
La reforma introducida por la L.Pcial. 10.457 nos trae un conjunto de modificaciones no
menores para el proceso. Sin lugar a dudas, la oralización a través de audiencias, es
una de sus estrellas. Dentro de éstas, aquellas establecidas para decidir -en base al
pedido concreto del acusador- la prisión preventiva del imputado, se presenta como la
figura principal.
.C
Y no solo porque verbaliza, abrevia, simplifica, circunscribe y - por, sobre todo- acorta
los plazos a través de la oralidad, sino porque deja esta decisión en manos de un tercero,
DD
ajeno a la contienda y -hasta ahora- de los actos procesales, el juez de control. Más allá
de si se trata de un “cambio total de paradigma”6, o de un simple “parche”, lo cierto es
que viene a implementar los primeros movimientos hacia un sistema procesal distinto,
conforme una demanda que ya era por todos consensuada.
106
OM
se podrá -conforme la sana crítica racional- derivar la existencia de peligro para el
proceso.
actualidad.
.C
se desarrollaron algunas experiencias en el Poder Judicial, que continúan en la
De esta manera surgió una oficina que cumple una importante tarea para el adecuado
funcionamiento del sistema de litigación oral: la Unidad de Gestión de Audiencias
(UGA), que entre otras funciones debe arbitrar todos los medios necesarios para que
aquellas puedan llevarse a cabo en tiempo propio, de modo adecuado y con la presencia
de todos los intervinientes.
107
La regulación del dictado de la medida cautelar a través de una audiencia oral llevada a
cabo por un tribunal imparcial, no se introdujo sino hasta el dictado de la ley 10.457 que
ahora venimos a comentar. La reforma, si bien introdujo una plataforma nueva, en nada
modificó las causales y/o requisitos para el dictado de la prisión preventiva, lo que volvió
necesario el previo análisis de las reformas y criterios imperantes en leyes anteriores al
OM
dictado de la nueva regulación, en tanto el art. 281 del CPP su bis y ter, a la fecha siguen
vigentes y constituyen el sustrato que deberá ser fundadamente alegado por las partes.
Las novedades vienen de la mano del órgano encargado de ordenar la medida y el
trámite que se seguirá para su dictado, impugnación y cese.
Veamos, se modifica el art. 336 del CPP (Ley Ns 8123 y sus modificatorias) el que ha
quedado redactado de la siguiente manera:
.C
"Art. 336.- Prisión preventiva. En el término de cinco (5) días a contar desde la
declaración del imputado y siempre que concurran las causales del art. 281 de este
Código, el Fiscal, fundadamente, podrá solicitar por escrito al Juez la fijación de una
DD
audiencia oral de prisión preventiva.
Al recibir la solicitud del Fiscal el Juez notificará a la defensa del pedido de audiencia.
Si dentro de las cuarenta y ocho (48) horas la defensa no manifiesta fundadamente que
el caso justifica una excepción a la oralidad, el Juez fijará día y hora de audiencia.
LA
La misma será reservada y se celebrará dentro de los cinco (5) días de presentado el
pedido, garantizando los principios de contradicción, inmediación y celeridad.
V. Plazos
La nueva norma estipula que en el término de 5 días -que son hábiles conforme nueva
redacción del art. 180 del CPP-, contados a partir de la declaración del imputado, el
órgano acusador que lleva adelante la investigación, si encuentra mérito probatorio y
108
Ahora bien, ¿qué sucede si el requerimiento tiene lugar vencido dicho término? ¿Existe
sanción para el caso de su incumplimiento? Al no estar previsto como fatal ni perentorio
(arts. 182 y 183 del CPP) ni bajo alguna sanción procesal, se estima que su vencimiento
no acarrea la imposibilidad de que la audiencia se lleve a cabo (caducidad) o la invalidez
de la misma si se realiza fuera del margen temporal indicado (nulidad). No obstante, no
OM
resulta razonable indicar como pauta general que el órgano acusador esté eximido de
respetarlo, máxime estando el imputado privado de su libertad. Si existe un plazo
reglamentado, por regla debe ser cumplido y su inobservancia habilitará a que las partes
insten su cumplimiento a través de los remedios procesales estatuidos para ello, sin
perjuicio del control jurisdiccional directo (art. 333 CPP) por el que se puede revisar la
privación de la libertad.
VI.
.C
Modelo acusatorio adversarial. Fundamentación del requerimiento fiscal para
fijar audiencia
Pero también significa optar por una forma de resolución que implica avanzar hacia la
adopción gradual del modelo acusatorio adversarial. Se trata de un proceso de reforma
iniciado en Latinoamérica en los últimos años, a través del cual, en aquellos actos en
los cuales se tengan que tomar decisiones jurisdiccionales, paulatinamente se ha ido
evolucionado hacia la oralidad.
FI
Bajo este modelo, el juez no toma contacto directo con la prueba, sino que la conoce a
través de lo que las partes le informan en la misma audiencia. Es por ello que, un punto
sobre el que ha sido difícil lograr consenso, es la mención que hace el procedimiento
previsto en la nueva norma en tomo a la fundamentación del pedido fiscal para la fijación
de audiencia oral de prisión preventiva. La discusión se genera por cuanto, si las
constancias probatorias ya incorporadas van a permanecer ocultas al juez, la decisión
que haga (o no) lugar al pedido fiscal requiere contar con información que permita
fundadamente justipreciar la necesidad de fijar (o no) audiencia.
109
OM
procesal- para el dictado de la prisión preventiva. No resulta necesaria ni acorde al
nuevo sistema instaurado, una extensa argumentación, ya que ésta será desarrollada
en la propia audiencia.
Tal como se menciona supra, en este nuevo esquema, fiscal y el defensor diseñan el
.C
planteo de su caso en base a las pruebas ya incorporadas, mientras el juez tiene un rol
relativamente pasivo y actúa solo por requerimiento. Es que el debate, al ser ínter partes,
debe ser interpretado como un medio para llegar a una solución, en tanto la discusión
sobre las hipótesis de controversia, favorece la búsqueda de la verdad de la que el Juez
DD
no se convence, sino que es convencido por obra de la dialéctica argumentativa
adversarial.
El tribunal recibe la información que las partes aportan sobre la prueba registrada en el
expediente o legajo, cuyo contenido solo ellos conocen, constituyéndose fiscal y defensa
LA
en el único canal a través del cual el juez tomará conocimiento de la evidencia, ya que
-en principio- sólo en caso de divergencia podrá requerir chequear de visu las
actuaciones. Al exponer sus respectivos argumentos y puntos de vista, las partes
también contribuyen al conocimiento del juzgador, quien observa y escucha con análisis
crítico las intervenciones. En los alegatos o exposiciones se aportan las ideas y los
FI
elementos para que la decisión del juez -luego de tamizar la información extraída de la
audiencia- se aproxime en la mayor medida posible a la verdad.
Ahora bien, queda a cargo del juez dirigir la audiencia, lo que también involucra
intervenir para impedir que las alegaciones se desvíen hacia aspectos impertinentes o
inadmisibles. Difícilmente pueda ejercer dicha facultad, si desconoce aspectos básicos,
como, por ejemplo: las condiciones personales del imputado (o aquellas que sirvan para
identificarlo), los términos de la intimación (limite objetivo del reproche), la calificación
legal dada por el acusador, y los puntos sobre los que se asienta el pedido de coerción,
con mención enunciativa de la existencia de peligro de fuga o de entorpecimiento
probatorio (o la convergencia simultánea de ambos) cuyo contenido concreto será objeto
de desarrollo en la audiencia.
En este punto, se cuenta con el antecedente y resulta una práctica aconsejable que la
solicitud de audiencia contenga el hecho intimado y su encuadramiento jurídico penal,
lo que le permitirá al juez conocer claramente y de antemano los contornos fácticos y
110
El ordenamiento procesal exige como presupuesto para que el representante del MPF
requiera al juez la fijación de audiencia para discutir la necesidad de dictar la prisión
preventiva, la previa declaración del imputado, así como la concurrencia de “elementos
de convicción suficientes para sostener como probable la participación punible (del
mismo) en el hecho investigado”. Es que, aun cuando el objetivo primordial del acto es
OM
determinar si es necesario continuar privando de libertad al imputado con fines
cautelares para asegurar el proceso, lo cierto es que -aun en términos provisorios-
también debe analizarse el mérito de la causa, así como las cuestiones jurídicas de
fondo y de forma. Se trata de la presentación de la prueba que permita sostener al
menos como probable la existencia del hecho, así como una apariencia de
responsabilidad (lo que se denomina “humo de buen derecho”), es decir verosimilitud
sobre la intervención del imputado en el mismo.
.C
La argumentación y contra argumentación sobre este primer punto de análisis es
anterior y previo a la discusión sobre la imposición de una medida restrictiva de la
libertad, a partir del elemento “riesgo” que -de considerarse serio y real- habilitará el
DD
dictado de la prisión preventiva. Por último, la discusión deberá también discurrir sobre
la inevitabilidad, es decir la fiscalía deberá argumentar (y -en su caso- la defensa rebatir)
que la prisión es la única manera de lograr la neutralización del peligro procesal, pues
de no resultar ello imprescindible, debería optarse por una medida menos lesiva. Los
márgenes o límites que tendrá la discusión -en principio- son definidos por la propia
LA
fiscalía, sobre quien pesa la responsabilidad de sostener, demostrar y alegar sobre cada
uno de los puntos en que se basa la necesidad de dictar la prisión preventiva.
X. Desarrollo y dinámica
FI
Primero: Mención de los datos personales del imputado, junto con la descripción de los
hechos y enunciación de su significación jurídica, a cargo del fiscal.
Tercero: Planteo sobre la existencia de peligros procesales (de fuga y/o entorpecimiento
probatorio) material y objetivamente comprobables, sustentados en elementos de
convicción obtenidos e incorporados en la causa, los que a su vez serán objeto de
argumentación y (en su caso) contra argumentación. •
111
Quinto: Decisorio jurisdiccional que deberá dar respuesta a todos los planteos
formulados por las partes en el desarrollo de la audiencia.
Ahora bien, puede ocurrir, que, durante su realización, se susciten planteos o artículos
que originariamente no fueron previstos, y que por ende las partes no tuvieron en cuenta
para diagramar su estrategia. No obstante, es lógico suponer que -en principio- deberán
dar respuesta, rebatir, refutar o replicar dichos planteamientos de manera inmediata, tal
como -por definición- impone la continuidad propia de la dinámica oral, que apunta a
OM
garantizar la simultaneidad de la actuación de las partes y la respuesta judicial. En tal
sentida, entre los principios que deben regir la audiencia se encuentra el de celeridad,
que impone el deber de evitar dilaciones indebidas o innecesarias.
Por otra parte, y más allá del esquema que de manera orientativa hemos planteado,
nada impide que (sobre todo) en aquellos casos de flagrancia o prueba muy
contundente, los pasos segundo y tercero puedan exponerse y argumentarse en forma
del acusador.
.C
conjunta, lo que dependerá de la complejidad del asunto y también, por qué no, del estilo
explicitando tanto la parte resolutiva (con las citas legales del caso) y los fundamentos
de manera clara y sencilla. La misma podrá ser objeto de impugnación, a cuyo fin la
reforma también establece un trámite oral y abreviado, que será analizado más
adelante.
FI
Finalmente, el texto legal fija como regla que la decisión del juez se dictará
inmediatamente después de escuchar a las partes, previendo solo en forma
excepcional, su diferimiento por un plazo no mayor a las 24 horas. Por otra parte, la
reforma no modificó los requisitos de forma y contenido que se preveían en su anterior
formato (escrito), los que -bajo pena nulidad- debe contener el decisorio jurisdiccional
112
OM
permite reunir en un solo acto el requerimiento fiscal, la contestación defensiva y la
decisión del juez. Asimismo, implica la presencia física y el contacto directo entre los
sujetos procesales, y con todo ello se acorta notoriamente el tiempo que toda esta
actividad insume, en comparación con el trámite escrito. La oralidad es, en definitiva, lo
que posibilita la consecución de aquellos postulados.
.C
plan piloto ya mencionado, la buena fe de los intervinientes resulta esencial para el
correcto desarrollo de la audiencia, y en este tópico nos detendremos.
Veamos: en primer lugar, puede señalarse al respecto -y más allá de cierta crítica que
113
OM
Un apartado especial merece él análisis sobre el rol, participación y posibilidad también
de ser escuchada la víctima u ofendido por el delito en la audiencia que discute la
necesidad de una medida de coerción para con el imputado. Sobre el punto en
particular, no es voluntad reeditar discusiones que se han suscitado sobre las facultades
del querellante particular a opinar en relación a las medidas de coerción, incluso porque
entre quienes suscriben no se ha logrado consenso sobre las bondades de su
.C
intervención en el marco de esta audiencia.
Aun así, debe señalarse que, si bien el carácter reservado de la audiencia limita la
posibilidad de asistencia a terceros, ello no resulta óbice para que -así como se escuchó
DD
al imputado- se le otorgue a la víctima la posibilidad de expresar su posición frente a lo
expuesto y argumentado por las partes. Solo bajo esta bilateralidad estará el juzgador
en condiciones ecuánimes de pronunciarse a favor o en contra de las peticiones y
alegaciones formuladas, pero con conocimiento cabal sobre lo que va a decidir. Es que,
la valoración de la extensión del daño que el delito ha causado, las consecuencias que
LA
dejó en los afectados, el temor que podrá generar una decisión como podría llegar a ser
la libertad del inculpado, no es ni ha sido menor ni para la doctrina ni para la ley. En
efecto, constituye un acápite particular que el legislador local tuvo en cuenta para meritar
el peligro procesal, se erige como eje central de una importante reforma que a nivel
nacional se plasma en la ley 27.372 de reciente sanción por la que se definen,
FI
114
Ahora bien, aun cuando el volumen y la complejidad de las causas sean características
o cualidades diversas, suelen estar ligadas entre sí. Así el primero guarda relación con
el tamaño o corpu¬lencia82 de un expediente, mientras que la segunda está vinculada
con el grado de dificultad que presente la tramitación y resolución del caso. La
OM
calificación legal no constituye -per se- un parámetro a tener en cuenta para exceptuar
la oralidad.
Pero veamos ahora el tratamiento que han tenido dichos estándares en la doctrina y en
la praxis forense.
.C
puede estar referida a cuestionas fácticas o jurídicas. Respecto de las primeras "...
pueden resultar parámetros indicadores de complejidad, la pluralidad de hechos
cometidos en diferentes contextos de lugar y tiempo, la pluralidad de imputados y la
multiplicidad de prueba que deba recepcionarse durante el debate, o las dificultades que
DD
a veces genera la interpretación de prueba técnica ...", En tanto, en lo concerniente a
las cuestiones jurídicas, las dificultades generalmente versarán sobre controversias
doctrinarias, objeciones constitucionales, entre otras.
lo atinente a la distribución de los casos penales que se elevan ante las distintas
Cámaras, efectuó algunas consideraciones que vale la pena traer a colación, por cuanto
pueden resultar útiles en este análisis.
En tal ocasión entendió que la complejidad es un atributo que califica una causa según
la mayor o menor dificultad que presenta en su tratamiento durante la tramitación o
FI
desarrollo del proceso judicial. Y luego, al fijar parámetros para medir la complejidad de
los casos elevados a juicio, se tuvieron en cuenta variables tales como la cantidad de
fojas, la cantidad de imputados y la cantidad de víctimas y testigos.
Por otra parte, en cuanto a los sujetos legitimados para solicitar el trámite excepcional,
son el fiscal -que debe hacerlo dentro de los cinco días de la declaración del imputado-
y el defensor -que debe realizarlo dentro de las 48 hs, de haber sido notificado del pedido
de audiencia, conforme lo establece el art. 336. En ambos casos, la solicitud debe ser
fundada.
XV. Apelación
115
En primer lugar, repercute en la integración del Tribunal, puesto que según la nueva
legislación la Cámara de Acusación se dividirá en salas unipersonales para conocer y
resolver los recursos de apelación que versen sobre dicha materia, lo que multiplica la
capacidad de respuesta.
OM
Art. 467 bis. Trámite especial. Cuando el recurso de apelación versare sobre la libertad
del imputado regirá el trámite previsto en este artículo.
.C
y celeridad.
Como se advierte, la nueva legislación que se aplica cuando el recurso verse sobre la
libertad del imputado, trae algunas novedades y también algunos interrogantes.
En el marco de las primeras, se establece una audiencia “oral y reservada”, para cuya
celebración se marca un plazo inicial (intervalo no menor) de cinco días y uno final (ni
FI
mayor) de treinta, a contar desde la recepción de las actuaciones. Los principios que la
orientan son los mismos que fueran tratados respecto de la audiencia de prisión
preventiva, a lo que cabe remitirse en honor a la brevedad -ver punto XI-,
Por otra parte, entre los sujetos que deben informar oralmente en este supuesto
116
OM
En cuanto a las vicisitudes que pueden producirse durante la audiencia, existen tres
supuestos que tendrán el mismo efecto sobre su resultado. De esta manera, la
incomparecencia, el silencio o la falta de fundamentación de una de las partes
producirán el consentimiento de la pretensión contraria, entiéndase con ello la
revocación de la medida de coerción o su mantenimiento, según sea el caso. También
para este acto se prevé la posibilidad de formular preguntas aclaratorias por parte del
tribunal, y la obligación de resolver exclusivamente según lo alegado en la audiencia,
.C
reforzando con ello el tinte adversarial de esta nueva modalidad.
De otro costado, el dispositivo legal presenta algunas incógnitas. Veamos: nada dice
sobre la posibilidad de imprimir trámite escrito a algunos recursos de apelación que
DD
traten sobre la privación cautelar de libertad. Sin embargo, cuando sean casos que ya
vienen siendo tramitados como excepciones a la oralidad cabe preguntarse si no
debería admitirse la posibilidad de informar por escrito en los términos del art. 465. No
hay dudas que, como se dijo supra, el legislador ha pretendido sentar la regla de la
oralidad para esta materia, pero no es menos cierto que también ha dejado un margen
LA
de excepción para los casos voluminosos y de prueba compleja, que podrían ameritar
un tratamiento diferente.
Finalmente, la decisión debe adoptarse en forma inmediata o dentro de los tres días
cuando las circunstancias del caso así lo justifiquen, y en cuanto a su forma, no parece
FI
que la nueva norma haya introducido modificación alguna, dado que se limita a regular
el trámite previo.
XVI. Colofón
Como podrá apreciarse, estamos más bien en un punto de partida y todo indica que
nuestro procedimiento irá mutando paulatinamente hacia la litigación oral en la
investigación. En tal sentido, ha sido nuestro anhelo contribuir con algunas ideas o
propuestas para el mejor funcionamiento de esa valiosa herramienta, que ya ha
adquirido un estatus legal.
117
OM
Es una restricción a la libre disposición de una parte del patrimonio.
.C
- Instrumentos del delito.
- Cosas u objetos cuya posesión o uso constituya un delito.
DD
- Los que tengan relación con la prueba del hecho del delito.
- Los que contengan huellas del autor.
Finalidad: impedir la alteración de las huellas o rastros que el delito hubiere dejado en
el local o evitar que se destruyan las pruebas allí encontradas.
FI
118
OM
1-DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO. MOMENTOS.
.C
fundamento probatorio como para acusar formalmente a una persona determinada por
la comisión de un delito.
Si la acusación se produce, el tribunal judicial deberá juzgar, de manera definitiva sobre
la culpabilidad o inocencia de aquella, imponiéndole una pena o medida de seguridad,
DD
o en caso contrario absolver.
MOMENTOS
EVENTUAL
119
OM
sobreseimiento de la persona que se encuentre imputada.
Esta etapa es preparatoria, ya que sirve para dar base a la acusación o determinar el
sobreseimiento. Sus actos nunca podrán ingresar directamente al juicio con carácter
definitivo, ni constituir fundamento de una sentencia condenatoria, salvo que la prueba
obtenida sea ofrecida, examinada y discutida en el debate
.C
Deberá iniciarse solamente ante la supuesta existencia de un delito de acción pública
(arts. 71 y 72 del C. Penal). Por ello, si se tratara de un delito de acción privada, no
corresponde practicar este procedimiento, regulando la ley un trámite diferente (art. 424
DD
y sgts. del CPP de Córdoba). Entonces, al tomar conocimiento de una hipótesis delictiva
–de acción pública– el Ministerio Público Fiscal, o la Policía Judicial en caso de urgencia
o bajo la dirección del primero, deberán actuar de oficio e iniciar una investigación
preparatoria, no pudiendo dejar de proceder. Ello, por continuar vigente el principio de
legalidad procesal (arts. 71 del C. Penal y 5 del CPP). La investigación que se practique
tendrá como objetivo reconstruir históricamente el hecho que surge en un comienzo
LA
como hipotético. La investigación penal tendrá por finalidad reunir las pruebas para dar
base a la acusación o determinar el sobreseimiento.
cabo a través de los modos previstos por las leyes. Los actos de iniciación del
procedimiento deberán señalar expresamente cuál es el delito que se incrimina: el
encuadramiento legal.
120
OM
funciones;
2) Los médicos, parteras, farmacéuticos y demás personas que ejerzan cualquier ramo
del arte de curar, que conozcan esos hechos al prestar los auxilios de su profesión,
salvo que el conocimiento adquirido por ellos esté por la ley bajo el amparo del secreto
profesional”.
.C
En relación al primer supuesto, el conocimiento del hecho delictivo debe haber tenido
como fuente el ejercicio de la función. En el caso que hubiera conocido del hecho cuando
no ejercía la función pública, la situación encuadraría como denuncia facultativa.
La segunda excepción, presenta problemas en la práctica judicial en cuanto a la colisión
DD
del deber de denunciar delitos y el deber de guardar el secreto profesional. Ello es así
ya que, por un lado, la ley penal reprime con el delito de Encubrimiento la omisión de
denunciar cuando estuviere obligado a hacerlo, y por el otro, encuadra en el delito de
Violación de secreto profesional (art. 156, CP), a quien teniendo noticia por razón de su
estado, oficio, empleo o profesión de un secreto cuya divulgación pueda causar daño,
LA
de atenderlo, ya que la vida y la salud son los bienes que debe preservar. Y tiene la
obligación de preservar el secreto de lo que ha conocido, ya que su revelación puede
causar un daño al paciente: la formación de un proceso por el delito cometido.
PREVALECE LA OBLIGACIÓN DEL SEC. PROFESIONAL SOBRE LA OBLIGACIÓN
DE DENUNCIAR.
121
ACTOS DE LA POLICIA JUDICIAL: La Policía Judicial cumple una actividad auxiliar del
Ministerio Público, de quien depende. El art. 324 del CPP establece los actos que está
autorizada a practicar (recibir denuncias, cuidar el cuerpo, instrumentos, efectos y
rastros del delito, conservarlos, proceder a los allanamientos urgentes, interrogar a los
OM
testigos, entre otros). También la norma faculta a los funcionarios de la Policía Judicial
a recibir declaración al imputado, sólo si éste lo pidiera, debiendo observar las formas y
garantías previstas en los arts. 258 y sgts.
En forma excepcional y por razones de urgencia intervendrá por iniciativa propia o por
denuncia, siendo la regla que deba actuar por orden de autoridad competente (el fiscal).
Sus actos conformarán el sumario de prevención, el que deberá ser elevado al Fiscal
.C
de Instrucción en el término de tres días, prorrogables por otro tanto (art. 326). El término
es ordenatorio (su vencimiento no produce sanción procesal). La Policía Judicial, debe
cumplir un rol accesorio, como auxiliar del Ministerio Público, y no el rol principal. No
obstante, la ley autoriza a que los requerimientos del Fiscal de Instrucción puedan
DD
fundamentarse en los actos practicados por la Policía Judicial, salvo la declaración del
imputado, la que deberá receptar antes de formular acusación (art. 328).
particular, tendrá la facultad de impugnar esa decisión por vía de oposición, para que el
juez de control examine nuevamente la cuestión. El juez puede confirmar el Archivo
solicitado, entonces al Querellante todavía tiene la posibilidad de Apelar esta resolución
del Juez, la cual lo resuelve la Cámara de Acusación. En el caso de que el Juez no haya
estado de acuerdo con el Fiscal (discrepa del Archivo), eleva la causa al Fiscal de
Cámara de Acusación, quien puede estar de acuerdo con el Fiscal inferior (Fiscal de
instrucción) y acá se termina la cuestión (se archiva), pero si le da la razón al Juez, la
causa vuelve a abrirse y en teoría otro fiscal debería continuar con la investigación.
ARCHIVO Oposición- fiscal eleva Juez de Control Acordar con el Fiscal El querellante puede Apelar Resuelve
Cámara de Acusación
(Fiscal) (Victima ) No Acuerda con Fiscal se eleva a Fiscal de Cám. De
Acusación Archivar
Volver
causa
1. Introducción
122
OM
2. Las nuevas causas de procedencia
Se incorporan 3 causas de procedencia, a saber: a) la inexistencia del hecho; b) la falta
de individualización del autor; c) la imposibilidad manifiesta de acreditar el hecho.
En la fundamentación del proyecto de ley presentado por el Poder Ejecutivo a la
Legislatura, se explica que: “Los mecanismos procesales existentes no contemplan
estos supuestos, que en la práctica quedan sin respuesta. Las nuevas causales
.C
permitirán dar un rápido tratamiento a aquellos casos que no tienen ninguna posibilidad
de investigación ni resolución, pero que sin embargo insumen una gran cantidad de
tiempo y recursos, tanto humanos como materiales. El principal efecto de esta medida
consiste en la posibilidad de redireccionar estos recursos hacia las investigaciones que
DD
tienen probabilidad de éxito".
123
No es una hipótesis aplicable a hechos en que, por ejemplo, se ejerció violencia sobre
las víctimas, o se causó un perjuicio patrimonial importante, debiéndose en aquellas
causas dejar pendiente la investigación a la espera de datos nuevos, generando una
herramienta de cotejo de perfiles criminales que permita, cruzando la información, llegar
a establecer al menos a través de indicios quiénes fueron los autores del delito. La
realidad, en tiempos en que-prolifera la utilización de teléfonos, cámaras, y comienza a
utilizarse como medio probatorio la pericia antropométrica, demuestra que se puede
llegar en muchas oportunidades a dilucidar la identidad de un delincuente, con menos
OM
esfuerzo o recursos de los que se piensa.
3. La víctima ausente
Establece el art, 334 del CPPCba a continuación que: “La imposibilidad de dar con el
paradero de la víctima no obstará al dictado del archivo”. Este párrafo se incorporó al
solo fin de no imposibilitar al investigador la toma de decisiones en la causa.
.C
Resulta probable que la imposibilidad de contar con la colaboración procesal de la
víctima sea el motivo principal del archivo de las actuaciones, bajo la causa prevista por
el inc. 4a, 2a supuesto del artículo. Lo extraño de esta disposición, es que se plantee
esta hipótesis en tiempos en que la tecnología nos permite un rápido acceso al rastreo
DD
de datos, sobre todo teniendo en cuenta que se debería ubicar y hacer comparecer a
una víctima que, por regla, no tiene motivos para esconderse de los órganos de
administración de la justicia.
5. El iter impugnativo
LA
El art. 334 del CPPCba incorpora la obligación para el instructor de notificar su decisión
a la víctima, en consonancia con las corrientes que pugnan por ampliar la participación
de aquella en el conflicto que administra el proceso penal. De este modo, el art. 334 del
CPPCba prescribe: "... La decisión del Fiscal de Instrucción que disponga el archivo será
comunicada a la víctima, quien podrá constituirse como querellante particular en el plazo
FI
de cinco (5) días si no lo hubiese hecho con anterioridad, a los fines de ejercer el derecho
de oponerse a tal decisión ..."
Hecha esta salvedad, el trámite de la discrepancia es el mismo que históricamente fue,
manteniendo los aspectos que desde hace años se le criticó, tal como la inaplicabilidad
en la práctica del llamado acuerdo de fiscales. De ese modo, la norma prosigue diciendo
que: “En caso contrario el Fiscal de Cámara de Acusación remitirá las actuaciones al
Fiscal de Instrucción interviniente o a otro, a fin de que proceda con la investigación con
las instrucciones respectivas. El archivo dispuesto por el Juez será 'apelable por el
querellante que se hubiese opuesto, salvo el caso de acuerdo de fiscales previsto en el
párrafo anterior. Si existiere apelación se correrá vista de la misma al Fiscal de Cámara
de Acusación en cuanto se reciban las actuaciones para que, en el término perentorio
de cinco (5) días, exprese si mantiene o no el recurso. Su silencio implicará
desistimiento". En esta parte, incorpora Una alocución sin reglamentarla al hablar de la
remisión de las actuaciones al fiscal de instrucción interviniente “o a otro”, sin explicar
en qué supuestos corresponde una u otra situación, ni cómo se determina quién es el
“otro”. Estimamos que deja en poder del superior jerárquico, es decir del Fiscal de
Cámara de Acusación, la posibilidad discrecional de asignar -por sorteo- a otro fiscal la
124
OM
Caracteres de la Investigación Penal Preparatoria:
Preparatoria porque sus actos tienen como finalidad fundamentar una acusación o
determinar el sobreseimiento. La prueba obtenida durante la investigación no puede
ingresar directa y definitivamente al debate y constituir fundamento de la sentencia
ulterior: debe haber sido ofrecida por las partes, producida y discutida durante el debate.
Escrita: no por la forma como se practican los actos, ya que algunos se oralizan (la
.C
declaración del imputado, declaraciones testimoniales, careos), sino porque todos los
actos que se practiquen, en su completo contenido, deberán hacerse constar en actas,
que conformarán el respectivo sumario (art. 313).
Limitadamente pública: a diferencia del debate que es público, salvo algunas
DD
excepciones. El concepto se relaciona con la posibilidad de acceder al sumario y a
intervenir en los actos procesales en momentos de practicarse. En cuanto a la
publicidad externa (para la sociedad), debe tenerse en cuenta que es esencial su
existencia en un régimen republicano de gobierno, el que exige de sus funcionarios la
actuación responsable. Para ello, y para su debido control, los actos de los funcionarios
LA
deben ser públicos, lo que incluye, por cierto, a los órganos del Poder Judicial. Sin
embargo, los códigos procesales regulan el secreto de esta etapa preliminar. El
público no puede enterarse del desarrollo de la investigación, en resguardo tanto del
éxito de las diligencias probatorias, como de la reputación del imputado. En relación a
la publicidad interna, el art. 312 establece que el sumario podrá ser solamente
FI
examinado por las partes y sus defensores después de la declaración del imputado.
Pero, se podrá ordenar el secreto de sumario por un término máximo de diez días, por
resolución fundada, siempre que la publicidad ponga en peligro el descubrimiento de la
verdad. El término podrá ser prorrogado por otro similar. Cuando investigue el fiscal la
reserva deberá ser autorizada por el Juez de control; cuando investigue el juez, la
medida deberá ser requerida a la Cámara en lo Criminal. De esta reserva quedarán
exceptuados los actos definitivos e irreproductibles que se mencionan en el art. 308, los
que deberán ser previamente notificados a las partes, bajo pena de nulidad, para que
puedan participar o controlarlos. Por último, también se autoriza el acceso a las
actuaciones a los abogados que tengan algún interés legítimo.
Relativamente contradictoria: el contradictorio está restringido, está limitado. Los
órganos encargados de practicarla (fiscal o juez) son investidos por la ley de amplias
facultades en cuanto a la impulsión de los actos, y ello determina una situación distinta
para las partes (imputado y ofendido), quienes no se encuentran en un pie de igualdad
con el investigador. La forma como se lleva a cabo el procedimiento (escrito y con
publicidad limitada) favorece esta actuación desigual. No obstante, el Código asegura
para las partes la posibilidad de intervenir en los actos (art. 310), pero la decisión de
125
OM
FINALIDAD es “impedir que el delito cometido produzca consecuencias ulteriores y
reunir las pruebas útiles para dar base a la acusación o determinar el sobreseimiento”.
La acusación –denominada “requerimiento de citación a juicio” en la ley– significa el
mérito de la investigación que hace el fiscal de instrucción conforme a la prueba que ha
podido reunir, la que autorizará esa decisión. Y si durante la investigación practicada no
se reúnen pruebas suficientes como para fundar una acusación, la etapa se cerrará con
.C
el dictado de sobreseimiento (arts. 348 y 350).
ser idóneas para dar base a la sentencia sin haber sido recibidas en el juicio.
art. 309 la obligación de notificar a las partes previamente, bajo pena de nulidad, la
realización de los mismos. Respecto a las pericias, la exigencia de la notificación se
reitera en el art. 236. En el supuesto de ordenarse el secreto de sumario, de esta reserva
quedan excluidos los actos definitivos e irreproductibles (art. 312).
126
OM
Letrado (arts. 305 y 121).
El imputado debe tener la posibilidad de ejercer su defensa material, decidiendo
libremente si efectúa alguna manifestación relativa a la imputación que se le formula, o
no lo hace. El imputado, al declarar, tiene derecho a indicar las pruebas que estime
oportunas, puede proponer diligencias (art 335). No puede ser obligado a declarar en
contra de sí mismo (art. 18, CN), tampoco puede ser constreñido o violentado a producir
.C
pruebas en contra de su voluntad. Así, se proscribe imponerle su intervención activa
como órgano de prueba. Tiene el derecho a mantener su situación de libertad
ambulatoria durante todo el procedimiento. Sólo en casos excepcionales y con un
carácter cautelar, en los supuestos expresamente previstos en la ley, ese estado podrá
DD
ser restringido. Tiene el derecho de impugnación, mediante recursos, el fundamento
fáctico y jurídico de cualquier acto que pueda afectar su libertad personal (v. gr., prisión
preventiva) o cualquier otro de sus derechos (v. gr., propiedad), y esencialmente el de
la acusación que se formule en su contra. Debe asegurarse durante la investigación
penal, el respeto a las otras garantías constitucionales, como la propiedad, la intimidad
LA
310).
Las partes civiles: El damnificado puede ejercer la acción civil resarcitoria en el proceso
penal. En el caso de la Provincia de Córdoba esta posibilidad existe únicamente para
los delitos dolosos; y para los culposos, sólo en los casos de homicidios y lesiones
gravísimas (art. 24). La acción civil podrá ser ejercida en forma plena recién en la etapa
del juicio, pues si bien durante la investigación preparatoria la ley autoriza al damnificado
a presentar la instancia antes de que ésta concluya, el tratamiento de esta presentación
se resolverá en los actos preparatorios. Entonces, el damnificado durante la
investigación penal no es parte, y no puede intervenir en el trámite, no obstante, esto
siempre tendrá la alternativa de accionar en sede civil.
Rol de la víctima querellante: La víctima que se constituya en querellante tendrá
derecho a examinar las actuaciones después de la declaración del imputado (art. 312).
Lo mismo el letrado que lo patrocine o represente. Podrá –lo mismo que su defensor–
asistir a los actos de investigación con las obligaciones previstas en la ley (arts. 310 y
311). Tendrá derecho a que se notifiquen a su letrado patrocinante o representante, con
anterioridad a su realización, los actos definitivos e irreproductibles para poder
controlarlos. Podrá proponer diligencias que sean pertinentes y útiles para esclarecer el
127
OM
Instrucción, con el auxilio policial y bajo el control de los jueces (arts. 301, 328 y sgts.)
y, como excepción, la investigación a cargo del juez (arts. 301, última parte, 339 y sgts.).
Ventajas La investigación a cargo del Ministerio Público, posibilita preservar al juez
como sujeto imparcial, manteniéndolo ajeno a la investigación, debiendo actuar como
órgano de control ante la posibilidad de que se puedan afectar las garantías
constitucionales. Por otra parte, este esquema posibilita una investigación más ágil y
.C
eficaz para el logro de sus fines. Todo ello ocurrirá siempre y cuando el sistema –desde
un punto de vista institucional– garantice una actuación objetiva de los órganos del
Ministerio Público.
Agilidad La investigación a cargo del Ministerio Público Fiscal con el auxilio de la
DD
Policía Judicial posibilita una actuación ágil, a diferencia de la que tradicionalmente han
practicado los jueces de instrucción. El funcionamiento en la práctica de una policía
especializada en la investigación, como órgano dependiente y auxiliar de los fiscales,
favorece este trámite más ágil. Cuando el fiscal, por imposibilidad material o humana,
no actúa directa y personalmente en los primeros actos de investigación, la policía
LA
judicial lo hace y sus actos pueden constituir fundamento para la acusación o determinar
el sobreseimiento, sin necesidad de ser repetidos en las fiscalías.
Eficacia y garantías. Aspecto íntimamente relacionado con la agilidad, ya que
generalmente la reacción o actuación inmediata y automática del órgano investigador
es lo que la torna eficaz para lograr los objetivos propuestos. Pero, esta actividad no
FI
128
OM
judiciales. El fiscal, en la práctica judicial, procede de acuerdo a las circunstancias, ya
que hay delitos que justifican la intervención inmediata de la policía para preservar la
prueba (robos, homicidios, lesiones, entre otros) mientras que en otros ilícitos el fiscal
actúa personalmente (estafas, delitos contra la administración pública, delitos
funcionales, etc.). El Código autoriza al fiscal en forma amplia a practicar medidas
probatorias, incluyendo los actos definitivos e irreproductibles (art. 330). Puede,
.C
entonces, recibir testimonios, ordenar pericias, reconocimientos de persona o cosas,
careos, reconstrucciones de hechos, etc. Otro acto que puede practicar el fiscal – que
no es un medio de prueba, sino de defensa– es recibir declaración al imputado.
Atribuciones coercitivas se faculta al fiscal de instrucción a disponer medidas
DD
coercitivas, y que éstas puedan ser controladas por el juez con posterioridad, siempre
que haya requerimiento del interesado. Conforme a ello, se faculta al fiscal de
instrucción a citar al imputado mantener su libertad e imponerle una caución. Puede
también ordenar el arresto (art. 274), la detención (art. 272) que deberá ser dispuesta
por decreto fundado. Así como puede privar de libertad al imputado, tiene facultades
LA
para disponer el cese de ese estado (arts. 280, 283) PERO, el imputado podrá requerir
que el juez de control examine la decisión del fiscal –por vía de oposición u ocurrencia–
y de apelar la resolución del juez si le es desfavorable, ante la Cámara de Acusación.
Actos prohibidos hay medidas –tanto probatorias como coercitivas– que el fiscal de
instrucción no podrá practicar y que la Constitución Provincial o la ley asignan
FI
internación provisional del imputado (art 287). Si el fiscal desea que estos actos se
realicen, los deberá requerir al juez de control.
Límites constitucionales el Código asigna al juez llamado “de control” como órgano
de control de los actos del fiscal, a quien las partes podrán recurrir cuando las decisiones
o conclusiones de éste puedan afectar sus derechos o garantías constitucionales.
También se encarga de regular los casos concretos en que esa intervención
jurisdiccional podrá producirse.
Control jurisdiccional El estricto control de los jueces (control jurisdiccional) sobre los
actos que los fiscales puedan disponer durante la investigación preparatoria, en cuanto
éstos puedan afectar derechos constitucionales del imputado o las otras partes privadas.
Por otra parte, con la actuación del juez de control, se procura equilibrar el trámite en
129
OM
puede hacerlo de oficio.
.C
tendiente a modificarla, revocarla o anularla.
Se trata de un control jurisdiccional posterior a la decisión del fiscal, es eventual, porque
sólo corresponderá la intervención del juez si ésta es provocada por alguna de las
partes.
DD
La oposición es un medio de impugnación contra una decisión del fiscal de instrucción
considerada ilegal y agraviante, que se interpone con las formalidades previstas en la
ley, para que el órgano que la dictó –el fiscal-, o en su caso el juez de control, mediante
un nuevo examen, la modifique, revoque, o si corresponde, la anule.
Se deduce bajo pena de inadmisibilidad, por escrito, con indicación de los puntos de la
LA
para resolver, salvo que en algún caso se establezca otro término. Mientras el incidente
se sustancia y resuelve, el fiscal podrá proseguir con la investigación, practicando actos
urgentes. Los casos de oposición están previstos expresamente en la ley:
prejudicialidad (art. 11), archivo de las actuaciones (art. 334), prisión preventiva
(art. 336 – como ya no es una atribución del fiscal, la impugnación tampoco procede) y
acusación (art. 357). Salvo el primero, los demás casos admiten el recurso de apelación
contra la resolución del juez, por ante la Cámara de Acusación.
La ocurrencia, es un medio de impugnación que se interpone contra una decisión del
fiscal de instrucción considerada ilegal y agraviante, la que se presenta directamente
ante el juez de control, sin formalidades preestablecidas legalmente, para que el
último, mediante un nuevo examen, proceda a modificarla, revocarla o anularla. En
cuanto al trámite, la ocurrencia se presenta directamente al juez de control y la ley no
exige formalidad alguna. El fiscal, no tiene la posibilidad de modificar su resolución. Los
casos de ocurrencia previstos en la ley son los siguientes: rechazo de la instancia de
constitución como querellante particular (art. 93), denegatoria del mantenimiento
de libertad (art. 270), denegatoria de proposición de diligencias (art. 335) y control
jurisdiccional amplio de las medidas restrictivas de la libertad dispuestas por el
130
OM
Otras formas de control jurisdiccional El Código establece otros casos de intervención
del juez de control: resolución de incidentes, como las excepciones (art. 19, segundo
párrafo), recusación del fiscal (art. 78) y nulidades (art. 188). También otros supuestos
de autorización son el secreto de sumario (art. 312), la prórroga del término de la
investigación (art. 337), como así misma autorización de las medidas prohibidas al fiscal
.C
que ya se mencionaran: allanamientos de moradas, intervención de comunicaciones o
correspondencias, incomunicación de detenidos e internación provisional del imputado.
Sobre estas últimas el juez tendrá a su cargo tanto el examen sustancial como el formal
de la petición que haga el fiscal, pudiendo rechazarla si considera que afecta garantías
DD
constitucionales.
Todas las situaciones expuestas comprenden el “control jurisdiccional”, que como puede
advertirse es suficientemente amplio, abarcando un abanico de posibilidades para que
las partes puedan solicitar la intervención del juez.
LA
131
OM
160 de la Constitución Provincial:
a) Los miembros del Poder Ejecutivo (Gobernador, Vicegobernador, Ministros y el
Fiscal de Estado) como así también el Defensor del Pueblo y los Miembros del Tribunal
de Cuentas), para quienes la Constitución Provincial ha previsto el juicio político.
b) Los Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial designados con acuerdo de la
Legislatura. Para los miembros del Tribunal Superior de Justicia y el Fiscal General la
.C
Constitución ha previsto el procedimiento del juicio político (art. 112). Para los
Magistrados inferiores, miembros del Ministerio Público Fiscal y Asesores Letrados, se
ha previsto el procedimiento ante el Jurado de Enjuiciamiento (arts. 154 y 159 de la
Constitución Provincial y ley 7956). También gozan de este privilegio constitucional los
DD
Jueces de Paz (art. 169 de la Constitución Provincial).
En relación a los legisladores, la última reforma constitucional producida en la Provincia
de Córdoba derogó las inmunidades de proceso y arresto suprimiendo el desafuero.
Conforme a ello, ante la supuesta comisión de un delito por parte de un legislador de
esta Provincia, corresponde que se proceda con el trámite común.
LA
esperar este acto emanado del fiscal, por el que la acción penal queda promovida. El
requerimiento fiscal debe contener los requisitos establecidos en el art. 341. Una vez
requerida la investigación por el fiscal, el juez podrá avocarse y comenzar la
investigación jurisdiccional o rechazar el acto promotor. Dictará un auto rechazando el
requerimiento del fiscal u ordenará el archivo de las actuaciones cuando sea manifiesto
que el hecho no encuadra en una figura penal o no se pueda proceder, resolución que
será apelable por el Ministerio Público o el querellante particular (art. 342).
El trámite, en cuanto al carácter del procedimiento, facultades de las partes, desarrollo
y duración, será el mismo que la investigación preparatoria que practica el fiscal y los
principios generales (arts. 301 y sgts.). Pero existen algunas diferencias. Así, el art. 14
dispone que el juez podrá ordenar todas las medidas previstas en la ley, salvo las
siguientes: no podrá disponer la requisa personal del imputado (art. 208), ni
interceptarle comunicaciones (art. 216), restringir la libertad del imputado
privilegiado, ni disponer la elevación a juicio, sin que se haya removido el obstáculo
formal, es decir, la destitución o suspensión de éste. Las medidas señaladas recién
se podrán disponer cuando el órgano político haya allanado su inmunidad.
132
OM
prosperado, conforme al trámite previsto en los arts. 357 y 358), recién en esa
oportunidad el juez de control solicitará por auto fundado el procedimiento político-
constitucional tendiente a allanar la inmunidad y remover el obstáculo. La acción penal
quedará suspendida a partir de ese momento. Pero si el órgano político rechaza el
pedido del juez (no suspende ni destituye), el privilegio subsiste e impide la prosecución
del trámite común. El juicio penal no se podrá realizar y el juez deberá ordenar por auto
.C
el archivo de las actuaciones.
UNIDAD N° X
1-MÉRITO CONCLUSIVO DE LA INVESTIGACIÓN PENAL PREPARATORIA.
NOCION Y SIGNIFICACION PROCESAL. PRESUPUESTOS CARACTERES.
133
OM
de discrepancia o controversia a su respecto, dando lugar a una instancia de control a
cargo de un tribunal imparcial.
Este momento es eminentemente valorativo, que como tal se distingue de la fase previa
de las averiguaciones (fundamentalmente dinámica), y que ineludiblemente precede a
la etapa del juicio, cumple a la vez diversos propósitos: Como se dijo, provoca un
espacio de pura reflexión acerca de las cuestiones jurídicas vinculadas al caso y,
.C
sobretodo, del resultado de la investigación y su eficacia, determinando que la
conclusión se exteriorice en una pretensión concreta, dirigida a un órgano jurisdiccional.
DD
Presupuestos.
viabilidad del sobreseimiento a pesar que exista un estado de duda, tal supuesto está
condicionado a que “no fuese razonable, objetivamente, prever la incorporación de
nuevas pruebas” (art. 350 inc. 5°) que pueda modificarlo; es decir, se exige que la duda
sea insuperable. Pero por otro lado, tampoco corresponde acusar, si la investigación no
se encuentra “cumplida” (art. 354) o no lo ha sido debidamente.
FI
Intimación oportuna Las leyes prevén que esta fase tenga lugar siempre que haya
preexistido una oportuna imputación. No se corresponde con la normal evolución del
proceso, que quien ha estado siendo investigado, se entere recién de la existencia
134
OM
OPOSICION DE LA DEFENSA. RAZONES. ORGANO. TRAMITE. DECISIONES
POSIBLES. FALLA DE FUNDAMENTO PARA LA ACUSACION. RECURSOS.
Es la atribución fundada por parte del órgano acusador a una persona debidamente
individualizada, de alguna forma de participación (autor, co–autor, cómplice, instigador)
en un hecho delictivo, y el pedido de que sea sometida a juicio oral y público, para que
en su transcurso el acusador intente probar su responsabilidad penal y, si lo logra, el
-
.C
tribunal le imponga la sanción prevista por la ley.
Ella será la que determine el ámbito fáctico en el que podrá ejercer su jurisdicción
el tribunal de juicio, precisando además, la materia sobre la que deberá versar
DD
la defensa del acusado.
- Es hoy la acusación, una exigencia expresa de nuestro sistema constitucional,
pues por un lado, ya la Constitución Nacional establecía la secuencia de
“acusación, juicio y castigo” (arts. 60 y 115, CN); y por otro, los instrumentos
supranacionales incorporados a su mismo nivel hacen expresa referencia a ella
LA
como presupuesto del juicio (art. 8.1, CADH; art. 10, DUDH; art. 14.1, PIDCP;
art. XXVI, DADDH).
- También persigue asegurar la defensa del acusado, que sólo conociendo de
qué se lo acusa podrá defenderse adecuadamente en el juicio (a la vez que el
tribunal no podrá condenarlo por un hecho distinto al contenido en la acusación),
FI
sea que aquella exigencia procure más bien posibilitar la condición de “tercero”
del tribunal, garantizando así su imparcialidad, lo cierto es que, en su
funcionamiento práctico, al satisfacer ambos extremos (defensa; imparcialidad)
constituye una condición un juicio equitativo.
Presupuestos.
135
Requisitos.
OM
provoque confusión.
3- su encuadramiento legal: la cual no va a ser vinculante para el tribunal
posteriormente en el juicio
4- la fundamentación correspondiente sobre la base de las pruebas recogidas
durante la investigación. Sólo así se garantiza que el acusado pueda oponerse
a la pretensión fiscal, refutando sus fundamentos. Garantía frente acusación
.C
arbitraria.
Oposición de la defensa
Razones: puede fundarse en las circunstancias que las leyes prevén como fundamento
LA
de las excepciones: así, se podrá invocar falta de acción (v. gr., si se trata de un delito
de acción privada); o que ésta no pudo iniciarse (v. gr., si se trata de un delito
dependiente de instancia privada y ésta no se produjo); o no pudo proseguir (v. gr., si
existiera algún obstáculo fundado en privilegio constitucional y no fue removido); o debió
haberse suspendido (v. gr., por existir una cuestión prejudicial que no fue declarada
FI
136
OM
Decisiones posibles y recursos
No hacer nada, pasado los 3 días de
Requerimiento de citación a juicio: la defensa del imputado puede
notificación, se eleva la causa a Juicio por
simple decreto (art 458 4° párrafo)
.C
DD
OPONERSE (5 días de notific)
Motivos:
- Pedir cambio de calificación legal
- Sobreseimiento
- Nulidad Absoluta y Relativa
- Deducir excepciones
- Invocar falta de fundamento fáctico de la Acusación ( +usado)
FI
137
OM
Clases:
El sobreseimiento solo alcanza a quien fue sobreseído y sólo por la imputación que se
.C
refiere. No se extiende.
Estados psicológicos.
Las causales de sobreseimiento deben aparecer de modo evidente (art. 350). La ley,
DD
con el uso de este vocablo (evidente, que significa claro, patente, sin la menor duda)
como principio requiere a estos fines que exista lo que se conoce como certeza
negativa sobre la inocencia del imputado.
certeza de la inocencia, supuesto que se corresponde con el estado de “duda” sobre los
extremos fácticos de la imputación. En tal caso también se autoriza el sobreseimiento,
siempre que esa duda sea insuperable, por no ser objetivamente previsible la
incorporación de nuevas pruebas (v. gr., no hay diligencias probatorias en ejecución
cuyo resultado aún no se conoce), al agotarse el término acordado (y sus prórrogas)
para realizar la investigación preparatoria (art. 350 inc. 5)
Causales de procedencia por regla general el sobreseimiento procederá (art. 350 incs.
1° a 5°) saber bien!!!!
138
OM
Oportunidad: durante IPP, Actos Preliminares, pero bajo la condición de que no sea
necesario el debate para acreditar las causales por las que excepcionalmente procede
en esta etapa: casos de justificación, inculpabilidad, inimputabilidad, excusas
absolutorias o extinción de la pretensión penal y por esta última causal, incluso durante
el trámite de los recursos que se autoricen contra la sentencia definitiva.
.C
Efectos El sobreseimiento cierra irrevocable y definitivamente el proceso con
relación al imputado a cuyo favor se dicta (art. 349). Firme que sea el sobreseimiento
(definitivo), impedirá que, por el mismo delito, se quiera reabrir el mismo
DD
procedimiento, o iniciar otro en contra del imputado que fuera sobreseído (non
bis in ídem). Por cierto que si el imputado estuviere privado de su libertad, la recuperará
de inmediato, aun cuando el sobreseimiento sea recurrible.
querellante, en los términos del art. 334, lo que significa que la Cámara de Acusación
solo podrá conocer y decidir sobre el recurso si el Fiscal de esa Cámara lo mantiene,
(limitación que hoy es materia de discusión).
139
OM
.C
DD
LA
BYC
UNIDAD N° XI
El juicio (o juicio plenario) es la etapa principal y jurisdiccional del proceso penal que
tiene por fin establecer si puede acreditarse con certeza, fundada en la prueba en él
recibida, que el acusado es penalmente responsable del delito que se le atribuye, lo que
determinará una sentencia de condena y la imposición de una pena; o si tal grado de
convencimiento no se alcanza, una de absolución.
140
OM
condición de tercero del tribunal, garantizando así su imparcialidad. Así lo establece el
art. 362 del CPP de Cba., que procura garantizar al máximo la imparcialidad del tribunal
de juicio, privándolo paralelamente a éste, de la gran mayoría de las llamadas
“facultades autónomas de investigación.
Válvula de seguridad: Como una virtual “válvula de seguridad” del orden público y del
.C
interés general de la sociedad para el caso de “inactividad”, “negligencia” o
“inadvertencia” del Fiscal de Cámara, se dispone que el tribunal de juicio deberá
comunicar tal conducta irregular al fiscal general. Éste, por tratarse de una “queja” que
ante él se promueve “por la inacción” de un miembro del Ministerio Público Fiscal, podrá
DD
apercibir al inferior y exigirle el “cumplimiento de sus deberes” (art. 16, inc. 1, LOMP, nº
7.826), impartiéndole las instrucciones “convenientes al servicio y al ejercicio de sus
funciones” (art. 11, ley 7.826) o lisa y llanamente sustituirlo por otro fiscal (art. 362, CPP)
e, incluso, promover su acusación o destitución (art. 16, inc. 1, ley 7.826).
LA
AUDIENCIA.
141
Control de la acusación.
El primer acto de la fase preliminar que el art. 361 impone al tribunal de juicio en pleno
es el control de la observancia de los arts. 355 y 358 sobre la validez formal de la
acusación.
Ésta podría verse comprometida tanto por:
OM
vicios de su estructura como acto procesal conminados con sanción de nulidad
(v. gr., falta de descripción circunstanciada del hecho atribuido),
la inexistencia o la invalidez de los actos que se regulan como sus presupuestos
necesarios (v. gr., nulidad en la declaración del imputado), o
por la violación a disposiciones constitucionales o legales relacionadas
con la situación procesal, derechos y garantías del imputado (v. gr., que no
.C
se le haya permitido a su defensor oponerse a la elevación a juicio).
condena del acusado por el delito que se lo acusa (que es lo que exige el art. 354 para
que se pueda acusarlo), pues semejante control implicaría un prejuzgamiento.
Nulidad.
FI
momento anterior al del defecto, procurando que éste sea superado y se produzca una
nueva acusación, sin vicios que comprometan su validez.
Clasificación de la causa.
142
A su vez, todos aquellos podrán, en el término común de dos días, ejercer el derecho
de pedir la integración del tribunal con jurados en los casos que sea procedente (art.
361 párrafo 2°).
OM
pena privativa de la libertad o superior, el Tribunal, a pedido del Ministerio Público,
del imputado o del querellante, dispondrá su integración con dos jurados populares
(art. 369).
Citación a juicio.
.C
Integrado el tribunal, se citará, bajo pena de nulidad, al Fiscal, a las partes y defensores,
a fin de que en el término común de tres días comparezcan a juicio, examinen las
actuaciones, los documentos y cosas secuestradas, e interpongan las recusaciones que
estimen pertinentes (art. 361 2° párrafo).
DD
La citación a juicio tiene como objetivo que las partes puedan conocer quiénes
son los jueces que intervendrán en el juicio, a los fines de pedir su exclusión y
apartamiento como tales si mediare alguna causal que comprometa la
imparcialidad de éstos.
LA
Ofrecimiento de pruebas.
Vencido el término de la citación a juicio, el Presidente notificará a las partes para que
en el término común de diez días ofrezcan prueba (art. 363). El término para ofrecer
pruebas es perentorio, o sea que, si el derecho de ofrecerlas no se ejercita durante su
transcurso, se pierde (sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 399 y 400); y es común,
es decir, empieza a correr para todas las partes a contar desde la fecha en que se
notifica a la última de ellas (art. 180), con el fin de resguardar la igualdad de las partes.
Si el Fiscal no ofrece pruebas, el Presidente del Tribunal comunicará la inacción al Fiscal
General para que este imparta las instrucciones pertinentes o disponga la sustitución
del mismo (art. 362).
143
Testigos Sólo si se tratase de testigos que no hayan declarado antes en el proceso (testigo
nuevos) se deberá expresar, bajo pena de inadmisibilidad, los hechos (o sea, lo
puntos, aunque no se exige un cuestionario) sobre los cuales se les preguntará (art
393 y 396): el Tribunal para juzgar sobre su pertinencia o superabundancia (art. 364
y las partes para que puedan prepararse adecuadamente con miras a su recepción,
los fines de un eficaz ejercicio del derecho a repreguntar.
Peritos Las partes tendrán el derecho de proponer la realización de pericias, que el tribun
deberá ordenar, salvo que versen sobre puntos que ya fueron motivo de pericia, o qu
OM
se trate de pericias siquiátricas o psicológicas sobre la personalidad psíquica d
imputado o de la víctima, que pueden variar con el correr del tiempo. En este caso, e
lugar de los datos de los peritos (que serán designados por el tribunal) habrá qu
consignar las cuestiones que se pretende elucidar.
.C
Podrán ser ofrecidas para que se las lean en el debate y de tal modo permitir que la
sentencia se funde en ellas: en tal caso las partes tendrán la atribución de solicitar que
los expertos que las rubricaron sean citados a la audiencia a los efectos de hacer
DD
conocer sus conclusiones y responder preguntas.
Otras pruebas: Si bien no se menciona expresamente (pero surge del art. 361),
en este momento se deberá ofrecer también cualquier otra prueba (v. gr.,
informativa; documental; reconocimiento de personas o de cosas, designación
LA
cual, la ofrecida por una de las partes deja de pertenecerle a partir de ese momento, y
queda adquirida para el proceso.
Admisión y rechazo.
Corresponde el deber del Presidente del Tribunal de recibirlas (si fueran oportunamente
144
OM
Investigación suplementaria.
.C
los "reconocimientos de personas" que no se hubieran practicado durante la
investigación penal preparatoria;
a la recepción de declaración de testigos que no podrán comparecer al
debate; y
DD
a pericias y demás actos que no pudieren realizarse en él (por un impedimento
de tipo material, v. gr., toma de fotografías o confección de la planimetría de un
lugar; secuestro de prueba documental ofrecida, etc).
Realización:
LA
del art. 309. Los actos que fueran practicados por esta vía deberán ser incorporados al
debate mediante su lectura (art. 398).
Sobreseimiento.
Durante los actos preliminares del juicio también se autoriza el dictado de oficio (o
también a requerimiento del imputado) del sobreseimiento por parte del tribunal de juicio
(art. 370). Es para evitar el desgaste jurisdiccional inútil que implicaría realizar el debate.
Las causales:
a) si nuevas pruebas acreditaren que el acusado es inimputable (v. gr., partida de
nacimiento que pruebe la menor edad de algún acusado; nueva pericia que evidencia
alguna de las alteraciones mentales del art. 34, CP).
b) si hubiere operado la prescripción de la acción penal (art. 59 inc 3, CP), en este
caso, deberá estarse a la calificación legal que el tribunal de juicio admitiera.
c) si se produjere otra causa extintiva de la pretensión penal (art. 59, CP) como, por
ejemplo, si hubiese una ley de amnistía (inc 2), o se hubiera cumplido el término de la
145
Designación de audiencia.
Vencido el término de citación a juicio y cumplida la investigación suplementaria, el
Presidente fijará día y hora para el debate (art. 367), con intervalo no menor de 7 diez
días ni mayor de 45 (el plazo anterior era de 10 y sesenta, y ordenará la citación del
Fiscal, partes y defensores, y de los testigos, peritos e intérpretes que deban intervenir.
OM
Detención
Si el imputado no estuviere en su domicilio o en la residencia que se le hubiere fijado,
se ordenará su detención (art. 367). Pero si no se obtuviera la detención, el debate
deberá ser postergado, con el consiguiente pedido de captura del acusado.
3- DEBATE.
.C
CONCEPTO. CARACTERES. ORALIDAD. PUBLICIDAD.
CONTRADICTORIO. CONTINUDIDAD. INMEDIACION. IDENTIDAD FISICA DE LOS
JUECES. EL PROBLEMA DE LAS EXCEPCIONES: CASOS AUTORIZADOS.
DIRECCION DEL DEBATE: PODER DE POLICIA Y DISCIPLINA. APERTURA:
DD
LECTURA DE LA ACUSACION, CUESTIONES PRELIMINARES. ASISTENCIA,
REPRESENTACION, DECLARACION E INTERVENCIONES DEL IMPUTADO.
AMPLIACION DE LA ACUSACION, HECHO DIVERSO. RECEPCION DE LA PRUEBA
OFRECIDA: PERICIAL, TESTIMONIAL, FORMA DE LOS INTERROGATORIOS,
DOCUMENTOS, NUEVAS PRUEBAS, LECTURAS PERMITIDAS, DISCUSION FINAL
LA
El debate es el núcleo central del juicio, que se lleva a cabo en forma oral, pública,
continúa y contradictoria y con la presencia conjunta y permanente de los
integrantes del tribunal, el fiscal, el imputado, su defensor y las demás partes,
FI
haciendo realidad las reglas de la inmediación y la identidad física del Juez. Tiene como
fin que se conozca la acusación; se dé oportunidad para el ejercicio de la defensa
material del acusado; se proceda a la recepción de las pruebas ofrecidas y
admitidas, con vigencia del contradictorio y resguardo del derecho de defensa; y se
produzcan los alegatos del fiscal, de los defensores del imputado, de las partes civiles
y del querellante, tendientes a demostrar el fundamento de la pretensión que han
ejercido o la falta de fundamentos, total o parcial, de la pretensión contraria, de
conformidad a las probanzas colectadas en el mismo y los argumentos jurídicos
pertinentes.
Caracteres
El debate se debe desarrollar con observancia de ciertos caracteres:
Oralidad La oralidad implica que toda la Las excepciones a la oralidad
actividad procesal del debate, Las llamadas "excepciones a la
es decir la producción de las oralidad" son uno de los
pruebas, las instancias y
principales problemas del debate
alegaciones de las partes, y las
penal en la actualidad, ya que en
146
OM
repreguntar; y también la identidad
física del juez, pues quien recibió
origiariamente el testimonio, no es
el mismo juez que deberá dictar la
sentencia utilizando esos dichos
como prueba.
147
OM
Tampoco se permite el ingreso de
los dementes y los ebrios.
.C
estatuye la plena igualdad
entre acusador y acusado en
orden a sus atribuciones
procesales. Exige no sólo la
DD
acusación del hecho delictivo
cuya presunta existencia origina
el juicio, sino que requiere,
además, reconocer al acusador
(fiscal y querellante), y al
LA
imputado y a su defensor, la
atribución igual de producir
pruebas de cargo y de
descargo, respectivamente, y
la prohibición de que el
FI
148
OM
defensores entre sí, y con el
imputado y los órganos de
prueba.
Identidad La identidad física del juez exige
física de los que el mismo tribunal (las
jueces mismas personas que lo
componen) que inició el debate,
.C escuchó la acusación y la
defensa material del acusado,
recibió inmediatamente las
DD
pruebas, y escuchó las razones
de las partes, sea quien
inmediatamente después, pase,
ante los ojos de todos, de la sala
de audiencia a la de
deliberaciones para dictar allí la
LA
La dirección (art. 381) y el poder de policía y disciplina del debate (art. 377) se acuerdan
al presidente del Tribunal (o vocal unipersonal, en su caso).
La dirección del debate se exterioriza en actos de comunicación y gobierno, y
tiene numerosas expresiones. Así, por ejemplo, “declarará abierto el debate”, ordenará
El debate se abre (art. 382) por declaración del presidente, luego de verificada la
presencia de todos los que deben intervenir en él.
149
Cuestiones preliminares.
Se prescribe que tales cuestiones deben formularse inmediatamente después de abierto
por primera vez el debate, o sea, después de la lectura de la acusación, si no se plantean
en este momento, se pierde el derecho de hacerlo más adelante: en esto consiste la
“sanción de caducidad”.
Las cuestiones preliminares son las siguientes (Art. 383)
Las nulidades relativas acaecidas en los actos preliminares del juicio.
OM
La incompetencia por razón de territorio que deberá ser tratada y resuelta de
inmediato.
La unión o separación de juicios, pidiendo que se lleven a cabo alguno de
estos trámites o quejándose por los ya ordenados.
La admisibilidad o incomparecencia de testigos, peritos o intérpretes.
Respecto de la admisibilidad, no se trata de testigos, peritos o intérpretes que
.C
fueron ofrecidos como tales por el Fiscal o las partes y rechazados por el tribunal.
Se trata, en cambio, de los que fueron aceptados sin posibilidad de oposición o
de recurso del incidentista que no lo ofreció, pero que entiende que su
DD
intervención es jurídicamente inadmisible (v. gr., el imputado puede plantear
la inadmisibilidad de la declaración de un testigo ofrecido por el querellante,
argumentando que es su confesor).
La presentación o requerimiento de documentos públicos o privados. En este
supuesto rige también la aludida imposibilidad de repetir “ex novo” cuestiones
probatorias agotadas durante los actos preliminares, y sólo abarca a los
LA
Trámite: Planteada que sea una cuestión preliminar, si el tribunal no resuelve diferir su
tratamiento para más adelante, se dará inmediata intervención al Fiscal y el defensor de
cada parte, quienes podrán hablar solamente una vez, por el tiempo (razonable) que
establezca el Presidente.
El diferir para el momento de la sentencia la resolución de una cuestión previa,
150
OM
defensa material, o sea, la de declarar (art. 385). No darle la posibilidad de declarar o
hacerlo sin observancia de las disposiciones que custodian que el acto sea un medio de
defensa y no de prueba, será causal de nulidad absoluta del debate. Le advertirá que
puede declarar o abstenerse de hacerlo sin que su abstención implique una presunción
de culpabilidad que pueda hacerse valer en su contra, y que el debate proseguirá,
aunque no declare, y que igualmente se dictará sentencia. Acto seguido, se procederá
.C
al “interrogatorio de identificación” y luego a la “intimación”:
Si el imputado
manifestare su
El Presidente la recibirá, y, culminada la exposición, autorizará al Fisca
las partes y los defensores, a realizarle preguntas.
DD
voluntad de prestar Luego el Presidente y los vocales podrán formular preguntas, las cuale
declaración sobre el sólo podrán tender a la mejor comprensión de la declaración.
hecho.
Negativa a declarar o Si el imputado incurriere en contradicciones sustanciales (no de simp
contradicciones. detalle) con otras declaraciones válidamente recibidas durante
investigación preparatoria, se autoriza que éstas sean incorporadas
LA
las declaraciones que considere oportunas, del modo y con los límite
previstos para el caso de que no se hubiere abstenido.
Ampliación de la acusación.
Sólo el Fiscal del juicio (no se autoriza a hacerlo al querellante) podrá, durante el curso
del debate, ampliar la acusación contenida en el requerimiento fiscal de citación a juicio.
Esto será posible si con posterioridad a la formulación de la acusación, advirtiera, a base
de las pruebas recibidas en la investigación preparatoria, o en la suplementaria, o en el
debate:
la continuación del delito atribuido,
circunstancias agravantes, no contenidas en aquélla (art. 388).
151
Hecho diverso.
Si del debate resultare que el hecho es diverso del enunciado en la acusación, el
Tribunal dispondrá, por auto, correr vista al Fiscal de Cámara para que proceda con
arreglo al trámite de la ampliación de la acusación, precedentemente enunciado (art.
389).
OM
El hecho será “diverso” si se trata de un hecho que mantiene el núcleo fáctico originario,
pero mutado en sus circunstancias penalmente relevantes, por agregado, supresión
o sustitución de algunos accidentes de lugar, modo o tiempo del acaecer histórico de su
comisión, no previstos expresamente en la acusación y que no constituyen simples
circunstancias previstas como agravantes o atenuantes del mismo por la ley penal (por
ejemplo, manteniéndose el núcleo fáctico –el acceso carnal– se descarta en el debate
.C
una circunstancia de aquél –la violencia– pero aparece una nueva –inmadurez sexual
de la víctima menor de 14 años–).
Testigos imposibilitados.
152
La recepción de los testimonios deberá ser siempre pública, al menos para las partes.
Esto excluye la posibilidad de validar como elemento probatorio los dichos del llamado
testigo de identidad protegida y del testigo anónimo, que son, en verdad, testigos que
figuran en el proceso con un nombre cambiado, que no se les conoce ni el rostro, y
declaran sin control alguno de la defensa. La ausencia de normas legales que los acepte
en la provincia, y el grado de clandestinidad de estas figuras es insoportable frente a
OM
nuestro sistema constitucional.
.C
preparatoria, por el juez de control o el fiscal, se encuentra excepcionalmente autorizada
(art. 397), bajo ciertas condiciones, mediante enumeraciones taxativas: más allá de
ellas, se incurrirá en nulidad.
DD
Se admiten los siguientes casos:
1) Lecturas complementarias:
Las aludidas declaraciones testificales podrán ser leídas si hubiere contradicciones
totales o parciales entre ellas y las prestadas en el debate, o fuere necesario ayudar la
memoria del testigo, por olvido o reticencia. En cualquiera de los supuestos la decisión
LA
2) Lecturas sustitutivas:
La sustitución de la deposición personal del testigo en el debate por la lectura de
declaraciones prestadas fuera de su ámbito, se autoriza en los siguientes supuestos,
FI
153
Nuevas pruebas.
Hoy sólo se autoriza al tribunal de juicio ordenar recepción de nuevos medios de prueba
(art. 400) si, en el curso del debate, resultaren indispensables o manifiestamente útiles
para esclarecer la verdad sobre los extremos de la imputación delictiva. Pero sólo
cuando medie requerimiento en tal sentido del Ministerio Público, del querellante o del
OM
imputado (no de las partes civiles), nunca de oficio.
.C
Pero como se trata de leer registros sobre elementos de convicción que no fueron
recibidos por los jueces del debate, existe un serio compromiso de la inmediación y el
contradictorio, que debe determinar una interpretación sumamente restrictiva sobre los
alcances de la autorización de lectura, y una muy rigurosa valoración de su eficacia
DD
conviccional.
Si existe un concreto pedido del Ministerio Público o de las partes en tal sentido,
realizado al ofrecer prueba, se autoriza a que se lean durante el debate (art. 398):
Discusión final.
Concluida la recepción de las pruebas, el Presidente abrirá la “discusión” (art. 402), es
decir, la formulación de los alegatos por parte del actor civil, del fiscal, del querellante,
de los defensores del imputado, del demandado civil y del asegurador citado en
garantía, en ese orden.
Este es un momento imprescindible para la vigencia efectiva del principio del
contradictorio.
154
El Fiscal
OM
El alegato del Fiscal procurará, por lo general, evidenciar que la acusación que dio base
al juicio ha sido plenamente acreditada. Propondrá luego la calificación legal que
considera aplicable (que puede ser diferente a la de la acusación originaria, tanto por
más leve, como por más grave), mediante las argumentaciones jurídicas que estime
adecuadas; y requerirá, en consecuencia, fundadamente, la imposición de la calidad y
cantidad de la pena que estime equitativa, y su forma de ejecución (v. gr., art. 26, CP).
.C
Pero como se rige por los criterios de legalidad y de objetividad, el representante
del Ministerio Público Fiscal podrá también concluir a favor del imputado,
requiriendo su absolución. Sin embargo, el pedido de absolución no impide que
el tribunal dicte sentencia de condena (art. 410) (SCJN, caso Marcilese).
DD
El querellante
Al querellante deben acordársele las mismas atribuciones que al Fiscal en orden a la
formulación de su alegato y conclusiones. Su opinión podrá ser útil al Tribunal para la
decisión de las cuestiones fácticas o jurídicas, que deba resolver en la sentencia. Y, por
LA
cierto, podrá requerir “la imposición de una pena”, aunque el Fiscal solicite la absolución,
o haya requerido una sanción más leve.
sagacidad del defensor” (Leone). Este momento podrá ser aprovechado por la defensa
para cuestionar, si encontrare motivos para ello, la validez de todo el proceso o cualquier
tramo de él, por razones constitucionales o simplemente procesales. Pero, por lo
general, la oportunidad le servirá para ocuparse de los aspectos fácticos y jurídicos
Réplica
Se autoriza sólo el Ministerio Público y al defensor del imputado (no a las partes civiles,
tampoco al querellante de acción pública, aunque nada impide que el tribunal se lo
permita) el derecho a replicar. La réplica deberá limitarse a la refutación de los
argumentos adversarios (penales o civiles) que antes no hubieren sido discutidos.
Esta posibilidad es una consecuencia natural del orden para la formulación de los
alegatos que el artículo impone, ya que el mismo hace posible que en uno posterior, se
introduzcan argumentos que en los anteriores no fueron tratados.
155
OM
hecho del imputado.
Lo mismo ocurrirá respecto del asegurador que haya sido citado en garantía al juicio
(art. 116); pero éste no podrá exponer sobre las excepciones a su responsabilidad que
pudieran surgir del contrato de seguro.
Última palabra
.C
Finalizados los alegatos, el tribunal concederá la “última palabra” al acusado, lo que por
lo general funciona como una simple formalidad.
Lo ocurrido en el debate oral deberá registrarse en un acta (art. 403), que el secretario
del tribunal labrará con la finalidad de “conservar para el futuro la prueba de la palabra
hablada” (Beling). No se exige un registro completo, sino que sólo deberá contener los
datos que a continuación se detallan, bajo pena de nulidad. Se trata de un instrumento
público y como tal hace plena fe hasta que sea redargüida de falsa (arts. 993, 994 y 995
FI
Código Civil), por acción civil o criminal, ante el tribunal de casación u otro tribunal.
156
OM
.C
DD
DERECHO PROCESAL PENAL CAT. A,
BYC
LA
UNIDAD N° XII
FI
CONDENA.
La sentencia es el acto de voluntad razonado del tribunal de juicio, emitido luego del
debate oral y público, que habiendo asegurado la defensa material del acusado, recibido
las pruebas ofrecidas con la presencia continua de las partes, sus defensores y el fiscal,
y escuchado los alegatos de estos últimos, resuelve imparcial, fundadamente y en forma
definitiva, sobre el fundamento de la acusación y las demás cuestiones que hayan sido
objeto del juicio, condenando, o absolviendo al acusado.
En el Código se distinguen la deliberación, el contenido, la redacción y la lectura de la
sentencia.
Deliberación
157
Caracteres
OM
solución de continuidad alguna entre el último acto del debate, la deliberación y
dictado de la sentencia. Pena: nulidad.
Secreta El secreto se establece para garantizar la más libre expresión de las idea
impresiones, argumentos, diálogos y comentarios de los jueces, sobre el sentido
incluso disidente, de sus votos sobre las cuestiones que se planteen y la decisió
final que propugnen. Pena: nulidad.
.C
Estructura legal de la deliberación
El Código establece que la deliberación versará sobre las cuestiones objeto del juicio.
Esto impone que en ella se respete la siguiente estructura (art. 406):
DD
1- Las cuestiones objeto del juicio sobre las que se manda al tribunal deliberar,
antes de resolverlas, son las incidentales que hubieran sido diferidas;
2- las relativas a la existencia del hecho delictuoso, con discriminación de las
circunstancias jurídicamente relevantes;
3- la participación del imputado;
LA
4- calificación legal;
5- sanción aplicable;
6- la restitución o indemnización demandada y
7- costas.
FI
Valoración de la prueba.
Esta prueba será valorada según el método de la sana crítica racional. La sana crítica
racional establece la libertad de convencimiento de los jueces, pero exige a éstos que
las conclusiones a que lleguen sean el fruto razonado de las pruebas en que se las
apoye (y puedan mostrarse y explicarse como tal). En caso de incertidumbre, el acusado
deberá ser absuelto.
158
OM
Como efecto de la interrupción por este motivo, el debate se reiniciará con arreglo a las
normas comunes, pero circunscrito al objeto de la reapertura; no obstante, y en ese
límite, el imputado podrá declarar si así lo quisiera y el Fiscal y las demás partes ejercitar
todos sus derechos.
Luego de que la labor de ampliación probatoria concluya, deberá procederse
nuevamente a escuchar los alegatos del Fiscal y las demás partes: la discusión, en tal
.C
caso, quedará limitada “al examen de los nuevos elementos” que la ampliación haya
arrojado. Previa invitación al acusado a que diga la “última palabra”, el debate reabierto,
deberá ser formalmente cerrado nuevamente. Pero se discute si esta posibilidad
“oficiosa” para el Tribunal, afecta o no su imparcialidad (Montero).
DD
Redacción: requisitos.
La redacción de la sentencia debe observar ciertos requisitos (art. 408).
1- Mención del tribunal y fecha. Nombre y apellido de Jueces, Jurados, Fiscales,
partes y defensores.
LA
y modo.
5- La parte resolutiva, con mención de las disposiciones legales aplicables: el
encuadramiento jurídico de los hechos, la elección de la calidad y cantidad de la
pena que se imponga, los beneficios que se acuerden (condena condicional) y,
Motivación.
La exigencia de motivación procura que la sentencia no resulte un puro acto de voluntad
o fruto de meras impresiones de los jueces, sino que sea consecuencia de la
consideración racional de las pruebas, exteriorizada como una explicación sobre las
razones por las que se concluyó y decidió de esa manera (y no de otra), explicación que
deberá ser primero comprensible para poder luego ser o no compartible por cualquier
tercera persona, también mediante el uso de su razón.
159
OM
sentencia arribó o hubiera determinado una conclusión distinta (prueba dirimente).
La individualización de la pena.
El Código Penal Argentino ha optado por un sistema de penas elásticas, o relativamente
indeterminadas, fijando un mínimo y un máximo, permitiendo al tribunal un punto dentro
de la escala como pena en concreto: esta tarea se debe realizar al dictarse la sentencia
.C
de condena. Se trata de establecer cuál será el tratamiento resocializador al que debe
sometérselo, a la vez que la medida de la privación de libertad que deberá soportar
(Vélez).
La fijación de la pena debe consultar el principio de culpabilidad, la prevención general
DD
y la prevención especial, y tomar como herramientas las pautas de los artículos 40 y 41
del C. Penal (y art. 21 en caso de multa).
la restitución del objeto material del delito, la indemnización del daño causado y
la forma en que deberán ser atendidas las respectivas obligaciones.
160
OM
imputado al recibírsele declaración, y con el expresado en la requisitoria fiscal de
instrucción (si existiere).
.C
sentencia de condena (art. 410).
las “formas sustanciales del juicio”, aspecto que dividió las opiniones. Muchos
sostuvieron que aquella pieza es la acusación, y surte efectos como tal, aun
“ultraactivos” a su formulación, aunque no contenga (ni pueda contener) un expreso
pedido de condena e imposición de pena. Otros, en cambio, entendieron que el
requerimiento de elevación a juicio no es suficiente acusación, pues esta quedará fijada
FI
La fuerte discusión que se planteó cuando la Corte Suprema dijo que el tribunal, frente
al pedido de absolución fiscal, no podía condenar al imputado, ha quedado relegada a
un plano puramente especulativo pues ella misma la dejó, recientemente, sin efecto
(CSJN, caso “Marcilese”).
Se enumeran a continuación (art. 413) los vicios intrínsecos de la sentencia que pueden
ocasionar su nulidad, si bien ésta puede proceder por otras razones extrínsecas o
161
Causales de nulidad
La sentencia será nula (art. 413):
Si el imputado no estuviere suficientemente individualizado.
Si faltare la enunciación del hecho que fuera objeto de la acusación, o la
determinación circunstanciada del que el Tribunal estime acreditado: sólo así se
OM
podrá controlar si el fallo decide sobre todas las cuestiones postuladas por la
acusación o refutadas por la defensa, la congruencia o correlación fáctica entre
ambas.
Cuando se base en elementos probatorios no incorporados legalmente al
debate, salvo que carezcan de valor decisivo: la sentencia será nula en caso de
fundamentación ilegal, tanto por valerse de pruebas ilegalmente obtenidas (v.
.C
gr., confesión arrancada por medio de apremios) como por sustentarse en
pruebas ilegalmente incorporadas al debate (v. gr., testimonio recibido en la
investigación preparatoria, pero fuera de los casos taxativamente autorizados
DD
para su lectura).
Si faltare o fuere contradictoria la fundamentación de la mayoría del Tribunal, o
no se hubieran observado en ella las reglas de la sana crítica racional, con
respecto a elementos probatorios de valor decisivo: ausencia total de
fundamento, datos admitidos como probatorios incapaces para tal fin,
fundamentación aparente, fundamentación incongruente, fundamentación falsa,
LA
Juicio correccional.
En este juicio especial (art. 414) la simplificación consiste que se reducen algunos
plazos, el órgano jurisdiccional ante el que se ventile el juicio, siempre será unipersonal,
y por extensión del principio nemo iudex sine actore no podrá condenar al acusado si
el fiscal no lo pide, ni imponerle una sanción más grave que la requerida por éste.
En lo demás, el Juez Correccional procederá de acuerdo con las normas del juicio
común, y tendrá las atribuciones propias del Presidente y del Tribunal encargado de
aquél. Los términos que establece el artículo 367 serán de tres y quince días
(designación de audiencia), respectivamente.
Procedencia
162
Juicio abreviado.
La idea de abreviación (art. 415), de lograr sentencias en un lapso razonable con fuerte
ahorro de energía y recursos jurisdiccionales y sin desmedro de la justicia,
tradicionalmente aceptada para delitos leves, se ha extendido también para el
tratamiento de ilícitos de mediana entidad.
OM
MODIFICACION JUNIO 2017.
Artículo 36.- Modificase el artículo 415 de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código
Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, el que queda redactado de la siguiente
manera: “Artículo 415.- Juicio abreviado. Si antes de iniciado el debate el imputado
.C
reconociere circunstanciada y llanamente su participación y culpabilidad en el hecho por
el que se lo acusa, el Fiscal y el imputado con su defensor podrán solicitar al Tribunal
omitir la recepción de la prueba tendiente a acreditarla. En estos casos se realizará una
audiencia en la que el Fiscal y el defensor explicarán al Tribunal el alcance del acuerdo
DD
y los elementos probatorios reunidos que respalden el reconocimiento realizado por el
imputado. El Tribunal podrá interrogar a las partes sobre los extremos del acuerdo y la
prueba colectada. El Tribunal, previo a resolver, deberá asegurarse de que el imputado
presta su conformidad en forma libre y voluntaria, que conoce los términos del acuerdo,
sus consecuencias y su derecho a exigir un juicio oral. En la misma audiencia el Tribunal
LA
Justificación
El juicio abreviado beneficia al Estado pues permite, por un lado, ahorrar el tiempo y el
significativo costo que insume la realización del juicio oral y público. También favorece
al acusado pues, a cambio de su colaboración podrá obtener una pena inferior a la que
podría corresponderle en el juicio común.
163
Acuerdos: límites
El mismo debe circunscribirse a la cantidad o calidad de la pena aplicable al caso
concreto o a modalidades de su ejecución (v. gr., condena condicional), de acuerdo a
OM
la calificación jurídica que corresponde al hecho acusado, que además de confesado o
reconocido por el imputado, debe encontrarse acreditado concordantemente por las
pruebas de la investigación preparatoria.
Su aceptación tampoco implica prescindir de la verdad histórica, o sustituirla por una
verdad consensuada. Basta reparar que la sentencia se fundará en las pruebas
recogidas en la investigación preparatoria (que se orienta hacia el logro de la verdad), y
.C
no en la confesión que pudiera haber prestado el acusado en el marco del acuerdo,
confesión que –es bueno recordarlo– deberá ser verosímil y concordante con aquellas
probanzas, lo que ratificará (reforzándolo) su valor conviccional.
DD
La conformidad del tribunal: controles
La procedencia del juicio abreviado requiere la conformidad del tribunal, que estará
relacionada con su anuencia sobre los siguientes puntos: que el hecho y la participación
confesada o reconocida por el imputado se encuentren suficiente y concordantemente
acreditados por las pruebas reunidas en la investigación preparatoria; que la calificación
LA
jurídica propuesta por el fiscal sea la adecuada, y la pena requerida y consentida sea
acorde con ese encuadramiento.
Sentencia
La sentencia que se dicte deberá reunir los mismos requisitos que se exigen para ella
FI
Clases
164
OM
Juicio por delito de acción privada.
Derecho de querella.
Toda persona con capacidad civil que se pretenda ofendida por un delito de acción
privada (art. 73, CP), tendrá derecho a presentar querella ante el Tribunal de juicio
.C
competente, y a ejercer conjuntamente la acción civil resarcitoria. Igual derecho tendrá
el representante legal del incapaz, por los delitos cometidos en perjuicio de éste (art.
424).
Además, la querella, a diferencia de la instancia del art 72 CP, no se extiende de derecho
DD
a todos los partícipes del delito, sino que el ofendido puede elegir contra quién o quiénes
dirigir la acción penal.
Cuando los querellante fueran varios, deberán actuar bajo una sola representación, la
que se ordenará de oficio si ellos no se pusieran de acuerdo (art. 425).
LA
Modifícase el artículo 427 de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal
de la Provincia de Córdoba-, el que queda redactado de la siguiente manera: “Artículo
427.- Forma y contenido de la querella. La querella será presentada por escrito, con
patrocinio letrado, con una copia para cada querellado, personalmente o por mandatario
especial y deberá expresar, bajo pena de inadmisibilidad: 1) El nombre, apellido y
domicilio del querellante y, en su caso, también los del mandatario; 2) El nombre,
apellido y domicilio del querellado o, si se ignorasen, cualquier descripción que sirva
para identificarlo; 3) Una relación clara, precisa y circunstanciada del hecho, con
indicación de lugar, fecha y hora en que se ejecutó, si se supiere; 4) Si se ejerciere la
acción civil, la demanda para la reparación de los daños y perjuicios ocasionados; 5)
Las pruebas que se ofrezcan indicando, en su caso, los datos que permitan llevar
adelante su producción. Si se trata de testigos o peritos, además de los datos personales
y domicilio se indicarán los puntos sobre los que deberán ser examinados o requeridos.
165
OM
mención del anterior rechazo. Si la querella se refiriera a un delito de acción pública,
salvo en los casos de conversión de la acción, la misma será remitida al Fiscal de
Instrucción.” Artículo 39.- Modifícase el artículo 429 de la Ley Nº 8123 y sus
modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, el que queda
redactado de la siguiente manera: “Artículo 429.- Renuncia expresa. El querellante
podrá renunciar en cualquier estado del juicio, pero quedará sujeto a responsabilidad
.C
por sus actos anteriores. La renuncia no podrá supeditarse a condiciones, pero podrá
hacerse expresa reserva de la acción civil si ésta no hubiera sido promovida juntamente
con la penal.” Artículo 40.- Modifícase el artículo 430 de la Ley Nº 8123 y sus
modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, el que
DD
quedaredactado de la siguiente manera: “Artículo 430.- Renuncia tácita. Se tendrá por
renunciada la acción penal: 1) Si el procedimiento se paralizare durante veinte (20) días
por inactividad del querellante o su mandatario y éstos no lo instaren dentro del tercer
día de notificado el decreto, que se dictará aun de oficio, por el cual se les prevenga el
significado de su silencio; 2) Cuando el querellante o su mandatario no concurrieren a
LA
la audiencia de conciliación o del debate sin justa causa, la que deberán acreditar antes
de su iniciación si fuere posible o, en caso contrario, dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas de la fecha fijada para aquella, o 3) Cuando acaecida la muerte o incapacidad del
querellante no compareciere ninguno de sus herederos o representantes legales a
proseguir la acción, dentro de los sesenta (60) días después de ocurrida la muerte o
FI
causa y le impondrá las costas, salvo que las partes hubieran convenido a este respecto
otra cosa. La extinción de la acción penal favorecerá a todos los que hubieran
participado en el juicio que la motivó.” Artículo 42.- Modifícase el artículo 432 de la Ley
Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, el
que queda redactado de la siguiente manera: “Artículo 432.- Audiencia de conciliación.
Admitida la querella, se convocará a las partes a una audiencia de conciliación dentro
de los quince (15) días. Se remitirá al querellado una copia de aquélla intimándolo a que
designe abogado defensor con anticipación de dos (2) días a la fecha en que fuera fijada
la audiencia, bajo apercibimiento de nombrarle uno público. Cuando no concurra el
querellado el proceso seguirá su curso.” Artículo 43.- Modifícase el artículo 433 de la
Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-,
el que queda redactado de la siguiente manera: “Artículo 433.- Investigación preliminar.
Si no se hubiera logrado identificar o individualizar al querellado o determinar su
166
OM
las costas serán por el orden causado, salvo que aquéllas convengan otra cosa. En los
delitos de injurias y calumnias si el querellado se retractare en la audiencia o al contestar
la querella y el querellante lo aceptará, la causa será sobreseída y las costas quedarán
a su cargo. Si el querellante no aceptare la retractación por considerarla insuficiente el
Juez decidirá en la audiencia. La retractación será publicada a petición del querellante
en la forma que el Tribunal estimare adecuada.” Artículo 45. Modifícase el artículo 435
.C
de la Ley Nº 8123 y sus modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de
Córdoba-, el que queda redactado de la siguiente manera: “Artículo 435.- Prisión y
embargo. El Juez podrá ordenar, a solicitud del querellante, la prisión preventiva del
querellado, previo una información sumaria y su declaración, sólo cuando concurran los
DD
requisitos del artículo 281 de este Código. Cuando el querellante ejerza la acción civil
podrá pedir el embargo de los bienes del querellado, respecto de lo cual se aplicarán
las disposiciones comunes.” Artículo 46.- Modifícase el artículo 436 de la Ley Nº 8123 y
sus modificatorias -Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, el que queda
redactado de la siguiente manera: “Artículo 436.- Citación a juicio. Si el querellado no
LA
no puede ser verbal y tampoco puede hacerse en simple diligencia, sino que debe
presentarse, firmada, en un documento formalmente acusatorio;
b) Con una copia para cada querellado: a fin de que el Tribunal se las remita al citarlos
a la audiencia de conciliación (art. 432);
c) Personalmente o por mandatario especial: si el querellante actúa personalmente o el
mandatario no es un abogado matriculado, debe actuar con el patrocinio de un abogado
matriculado (art. 125).
Además, la querella deberá expresar bajo pena de inadmisibilidad (art. 427, incisos 1°
al 6°):
1º) El nombre, apellido y domicilio del querellante y en su caso, también los del
mandatario.
2º) El nombre, apellido y domicilio del querellado, o si se ignorasen, cualquier
descripción que sirva para identificarlo.
167
OM
Renuncia
El querellante podrá renunciar a su querella expresamente en cualquier estado del juicio,
pero quedará sujeto a responsabilidad por sus actos anteriores (art. 429). La renuncia
de la querella implica el de la acción penal privada (art. 59, inc. 4º, CP).
.C
Si el procedimiento se paralizare durante un mes por inactividad del querellante
o su mandatario, y éstos no lo instaren dentro del tercer día de notificado el
decreto, que se dictará aun de oficio, por el cual se les prevenga el significado
de su silencio.
DD
Cuando el querellante o su mandatario no concurrieren a la audiencia de
conciliación o del debate, sin justa causa, la que deberán acreditar antes de
su iniciación si fuere posible, o en caso contrario, dentro de 48 horas de la fecha
fijada para aquélla.
Cuando muerto o incapacitado el querellante, no compareciere ninguno de sus
LA
Procedimiento
Presentada la querella, se convocará a las partes (al querellante o a su mandatario
FI
Conciliación y retractación
Cuando las partes se concilien en la audiencia o en cualquier estado del juicio, se
sobreseerá en la causa y las costas serán por el orden causado, salvo que aquéllas
convengan otra cosa.
168
OM
absolutoria).
Publicidad de la retractación
En los delitos contra el honor la retractación será publicada a petición del querellante,
en la forma que el Tribunal estimare adecuada (art. 434).
.C
Prisión y embargo
El Tribunal podrá ordenar la prisión preventiva del querellado, previo una información
sumaria y su declaración, sólo cuando concurran los requisitos del artículo 281 inciso 2º
(eludir la acción de la justicia). Cuando el querellante ejerza la acción civil podrá pedir el
DD
embargo de los bienes del querellado, respecto de lo cual se aplicarán las disposiciones
comunes (art. 435).
Juicio
Si el querellado no concurriere a la audiencia de conciliación o no se produjere
LA
de la prosecución del juicio, se fijará día y hora para la realización del debate
(art. 439), el cual se efectuará de acuerdo con las disposiciones comunes. Su
apertura se producirá con la lectura de la querella. El querellante tendrá las
facultades y obligaciones correspondientes al Ministerio Público; podrá ser
Recursos
169
OM
.C
DERECHO PROCESAL PENAL CAT. A,
DD
BYC
UNIDAD N° XIII
LA
Las resoluciones judiciales pueden ser contrarias al derecho y, por ende, ocasionar un
perjuicio indebido a los afectados.
Caracteres
170
Titulares
Con respecto a la persona a la que se reconoce la calidad de recurrente y las
resoluciones judiciales impugnables rige el principio de taxatividad, que establece que
OM
las resoluciones judiciales serán recurribles en los casos expresamente establecidos
por la ley, correspondiendo el derecho de recurrir tan sólo a quien le ha sido
expresamente acordado y tenga un interés directo (agravio) (art. 443).
Fines
En lo inmediato, el recurso se endereza a lograr un nuevo examen de la cuestión
.C
resuelta en el pronunciamiento impugnado. Mediatamente, aquél persigue la
revocación, modificación o anulación de decisión impugnada. Una finalidad adicional es
la función nomofiláctica tendente a la consecución de la interpretación uniforme de las
normas jurídicas
DD
Posibles resultados
Con los recursos quien los interpone persigue un resultado: que el tribunal del recurso
acepte la ilegalidad de la resolución recurrida y la sustituya total o parcialmente por otra
que decida sobre lo mismo, pero en forma opuesta o diferente (revocación o
LA
modificación); o bien que, sin sustituirla, sólo deje sin efecto la decisión recurrida
(anulación), lo que, sobre todo tratándose de la sentencia definitiva, determinará el envío
(reenvío) a otro tribunal de la misma competencia y jerarquía, para que dicte una nueva.
Objeto recurrible.
FI
Vicios de la resolución.
Tales resoluciones pueden ser objeto de recurso, con fundamento en la afirmación de
la existencia de un vicio o error en las mismas.
171
OM
constitucionales o procesales que, en cuanto tales, reformulan o reglamentan derechos
fundamentales (v. gr., tribunal imparcial).
Inadmisibilidad y rechazo
Una vez interpuesto el recurso ante el tribunal a quo, éste debe proceder a su examen
para decidir acerca de su procedencia, la que se supeditará a que la resolución sea
.C
recurrible, el recurso haya sido interpuesto en tiempo y por quien tiene derecho (art. 455,
párrafo 1°). Si el tribunal a quo considera satisfechas tales exigencias legales,
concederá el recurso mediante un decreto que abre la vía impugnativa aun cuando el
tribunal de alzada tenga la atribución de declararlo inadmisible sin pronunciarse sobre
DD
el fondo (art. 455, párrafo 2°), cuando estimara que ha sido erróneamente concedido o
cuando la inadmisibilidad resultara de una causa no contemplada como motivo de
improcedencia (v. gr., la forma de interposición del recurso).
Efectos de su interposición
LA
Efecto devolutivo.
Sobre el fundamento del recurso debe escrutar y expedirse, por regla general, un órgano
jurisdiccional distinto y de mayor jerarquía (tribunal “de alzada” o ad quem) que el que
dictó la resolución impugnada (tribunal a quo). Es el denominado efecto devolutivo. Son
FI
Efecto suspensivo.
Efecto extensivo.
Tratándose de recursos a favor del imputado, si la decisión del tribunal ad quem le es
favorable, este efecto benéfico se extiende a los coimputados que no recurrieron, salvo
que se sustente en razones exclusivamente personales del recurrente (v. gr.,
inimputabilidad).
172
Adhesión
Parece conveniente aclarar aquí que el efecto extensivo se diferencia de la adhesión al
recurso ajeno, en que la parte que adhiere a un recurso previamente interpuesto por
otro debe manifestarlo de manera expresa, pudiendo alegar sus propios motivos de
agravio que pueden ser, por ello, diversos a los del recurrente original.
La adhesión, cuyo fundamento descansa en el principio de igualdad procesal, tiende a
OM
favorecer a quien no recurrió pudiendo hacerlo, permitiéndosele que pueda impugnar la
resolución fuera de término. La ley, en el art. 450, supedita la procedencia del instituto
a la satisfacción de distintos requisitos:
el adherente debe tener “derecho a recurrir”, en razón de pretender impugnar
una resolución recurrible y estar legitimado para atacarla.
debe haberse operado, respecto de aquél, la pérdida del poder de recurrir, por
.C
vencimiento del término perentorio que la ley establece para impugnar el
pronunciamiento.
la instancia de adhesión debe producirse “dentro del término del
emplazamiento”, vale decir, dentro del plazo que dispone la ley para que los
DD
interesados comparezcan ante el tribunal de alzada y constituyan domicilio
especial dentro del radio de la sede del órgano judicial, a los fines de las
notificaciones (art. 166), y durante el cual podrán examinar las actuaciones e
informarán por escrito sobre sus pretensiones, el que será agregado a los autos
al vencimiento del término (artículos 465 y 476).
LA
173
Clasificación
La clasificación más generalizada y, a su vez, más útil de los recursos es la que distingue
entre recursos ordinarios y extraordinarios, según los aspectos de la decisión recurrida
que puedan revisar.
1- Recursos ordinarios: son recursos ordinarios aquellos que pueden interponerse
por cualquier motivo y no tienen más limitaciones ni se exigen más recaudos que
los comunes para la impugnación en general. Son aptos para reparar, tanto
vicios in iudicando como defectos in procedendo. Posibilitan una reexaminación
OM
de la eficacia conviccional de las pruebas en que se fundaron las conclusiones
de hecho de la resolución impugnada, como así también el contralor de su
observancia del derecho constitucional, procesal o sustantivo. En la sistemática
de la ley vigente, revisten carácter ordinario los recursos de reposición (art. 457),
apelación (art. 460) y queja (art. 485).
2- Recursos extraordinarios: son aquellos que únicamente pueden interponerse por
.C
motivos específicos, taxativamente determinados en la ley. Manifestación
antonomástica de esta categoría es el recurso de casación, aunque quedan
igualmente comprendidos los recursos de inconstitucionalidad (art. 483) y
revisión (art. 489).
DD
2-RECURSOS EN PARTICULAR. REPOSICION. APELACION: OBJETO
RECURRIBLE Y TRAMITE.
Reposición
LA
Objeto recurrible
Se autoriza contra autos que resuelvan sin sustanciación un incidente o artículo del
proceso. Los autos son dictados sin sustanciación, cuando el tribunal se pronuncia sin
audiencia de los interesados en la cuestión decidida, sin que éstos puedan exponer sus
fundamentos (v. gr., nulidad –art. 188, rechazo de la prueba ofrecida para el juicio –art.
364, párrafo 2°–).
La reposición procura que el mismo órgano jurisdiccional que dictó la resolución, la deje
sin efecto “por contrario imperio”.
Trámite
Se debe interponer dentro del tercer día, por escrito que lo fundamente (art. 458), salvo
que se presente en la audiencia de debate, durante la cual se deducirá oralmente
inmediatamente después de pronunciada la resolución.
174
Apelación
La apelación es un recurso ordinario, devolutivo, sin limitación de los motivos, dirigido
contra las resoluciones de los Jueces de Instrucción, siempre que expresamente sean
declaradas apelables o causen gravamen irreparable, por lo cual se reclama al tribunal
de alzada, su revocación, modificación o anulación.
OM
Permite una amplia reexaminación de la resolución recurrida, pues se proyecta tanto
sobre la fijación de los hechos mediante la nueva valoración de la prueba como respecto
del resguardo de la correcta aplicación del derecho.
Objeto recurrible.
.C
La regla de taxatividad que impera en materia de impugnabilidad objetiva se concretiza,
en función de tres criterios limitativos que consagra el art. 460.
1- La apelación procede tan sólo contra las resoluciones de los jueces de
Instrucción. Pero no cualquiera de sus decisiones podrá ser objeto de embate,
DD
sino únicamente aquéllas que expresamente sean declaradas apelables o
causen gravamen irreparable.
Trámite
El recurso de apelación debe interponerse por escrito o diligencia dentro del término de
LA
tres días y ante el mismo tribunal que dictó la resolución (art. 461, párrafo 1°). No se
exige la fundamentación del recurso, salvo el caso del recurso interpuesto por el
Ministerio Público (art. 461, párrafo 2°), que deberá ser motivado para permitirle al
representante de esa corporación que actúa ante la alzada que conozca los
fundamentos de la disconformidad del Fiscal de Instrucción con la resolución recurrida.
FI
175
OM
Hemos dicho ya, siguiendo la caracterización tradicional del recurso de casación, que
se encuentra vedada la posibilidad de cuestionar y controlar por su intermedio la eficacia
conviccional que el tribunal de juicio ha asignado a los elementos probatorios en los que
apoyó sus conclusiones de hecho, esto es, no se puede volver a valorar la prueba.
La razón de mayor peso que justifica el carácter de incensurable del juicio de hecho
contenido en la sentencia, resulta de la eliminación de la segunda instancia que
.C
caracteriza a nuestro juicio oral. Una regla de principio del juicio oral y público impone
que sólo los jueces que presenciaron el debate estén habilitados para deliberar y votar
la sentencia.
DD
Causales de procedencia
Sólo dos son los motivos por los que procede el recurso extraordinario de casación, y
se clasifican en vicios de juicio y vicios de actividad, o errores in iudicando y errores in
procedendo, respectivamente.
LA
La casación por vicios in iudicando está contemplada en el art. 468, inciso 1°,
que dispone que aquel recurso podrá ser interpuesto con motivo de la
inobservancia o errónea aplicación de la ley sustantiva. La infracción jurídica que
capta este motivo de impugnación se refiere a la ley que regula el fondo del
asunto y versa sobre el iuditio de subsunción del hecho en el derecho. La
FI
inciso 2°, que consagra como causal de casación la inobservancia de las normas
que ese Código establece bajo pena de inadmisibilidad, caducidad o nulidad,
siempre que, con excepción de los casos de nulidad absoluta (art. 186, segunda
parte), el recurrente hubiera reclamado oportunamente la subsanación del
defecto. Comprendiendo todos los requisitos que debe revestir un acto, sea en
cuanto al modo en que debe ser cumplido (v. gr., relación clara del hecho en la
acusación –art. 355–, oralidad de los actos del debate –art. 372–,
fundamentación de la sentencia –artículos 408, inciso 2°, y 413, inciso 4°–,
congruencia entre acusación y sentencia –art. 410–) o su contenido (v. gr.,
potestad jurisdiccional para disponer el sobreseimiento –artículos 348 y 351–), a
la oportunidad en que debe producirse (v. gr., lectura integral de la sentencia en
plazo máximo de quince días a contar del cierre del debate –art. 409, párrafo 2°),
al lugar, a los actos que deben precederlo (v. gr., recepción de declaración al
176
Objeto recurrible.
La resolución que, por antonomasia, puede ser objeto del recurso de casación es la
sentencia definitiva (art. 469). Pero la ley equipara con la sentencia definitiva a los autos
que pongan fin a la pena, o hagan imposible que continúen, o que denieguen la
extinción, conmutación o suspensión de la pena (art. 469).
OM
Trámite.
La casación debe interponerse, en el plazo de quince días de notificada la
resolución atacada, mediante escrito que, además, debe llevar firma de letrado
y ser fundamentado (art. 474).
El escrito de interposición debe contener la cita concreta de las disposiciones
.C
legales que se consideran violadas o erróneamente aplicadas y la expresión de
la aplicación que se pretende (art. 474, párrafo 1).
Debe individualizarse el agravio, mediante la indicación del artículo de la ley que
ha sido mal aplicado en el caso concreto. Es también necesario que se señale
DD
cuál es la norma que debió ser aplicada.
Presentado el recurso de casación, el tribunal que dictó la resolución procederá
a su examen para decidir acerca de su admisibilidad, el cual desemboca en un
proveído (art. 475) que implica abrir o negar la vía impugnativa provocada por el
impugnante. Si, tales exigencias hubieren sido satisfechas, concederá el recurso
LA
Resultados
177
OM
párrafo 1°). Al declararla, el tribunal establecerá, además, a qué actos anteriores
o contemporáneos alcanza la nulidad del pronunciamiento, por conexión con el
mismo (artículos 480, y 190, párrafo 2°). El tribunal podrá disponer el
apartamiento del tribunal a quo e imponerle las medidas disciplinarias que le
acuerde la ley (artículos 480 y 191). De esta última expresión legal surge de
modo implícito la necesidad de remisión del proceso al tribunal competente para
.C
la nueva sustanciación que se determine – juicio de reenvío– (Ayán).
control jurídico superior de la sentencia, sea suficiente para garantizar plenamente tal
derecho (Cafferata Nores).
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos, en su informe n° 24/92, ha resuelto,
en relación con el derecho al recurso consagrado por el art. 8.2, h de la CADDHH, que
la casación, en tanto permite la revisión del fallo por un tribunal superior, constituye en
FI
1- Fallos plenarios.
La finalidad de los fallos plenarios estriba en la obtención de una interpretación de la ley
llevada a cabo por todas las salas de un tribunal de alzada reunidas en pleno, que resulte
de observancia obligatoria para cualquier otro proceso diferente de aquel en el cual se
elaboró.
178
OM
El recurso de inconstitucionalidad es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa
sólo sobre cuestiones de derecho, acordado para impugnar las sentencias o
resoluciones equiparables a éstas, que hayan decidido un caso constitucional,
entendiéndose por tal a aquel que versa sobre la validez o invalidez de una norma
cuestionada como contraria a la Constitución de la Provincia.
.C
Causales de procedencia.
Mediante el recurso de inconstitucionalidad se objeta la ley misma, por considerársela
contraria a la ley suprema de la Provincia. La simple inobservancia en el proceso de
garantías procesales establecidas por la Constitución de la Provincia, en cambio, es
DD
materia propia del recurso de casación.
Con respecto a la impugnabilidad objetiva del recurso de inconstitucionalidad, la ley
menciona las sentencias definitivas y a los autos que pongan fin a la pena, o hagan
imposible que continúen, o que denieguen la extinción, conmutación o suspensión de la
pena (arts. 483 y 469).
LA
Trascendencia.
La inconstitucionalidad tiene una función de trascendencia institucional, ya que se
endereza a preservar la supremacía de la Constitución provincial frente a las leyes,
decretos, reglamentos o resoluciones provinciales.
FI
Requisitos.
Es necesario que el impugnante haya discutido o alegado, en el caso concreto, y durante
el proceso, la constitucionalidad de tales leyes, decretos, reglamentos o resoluciones.
Pero, incluso, debe haberlo hecho de manera expresa, clara y precisa, en la primera
oportunidad que tenga el interesado en el proceso para hacerlo. Debe, por último, haber
mantenido el recurso interpuesto en las oportunidades ulteriores en que se suscitare la
cuestión, ya que, de no hacerlo, aceptando implícitamente el interesado la aplicación de
la ley, decreto, reglamento o resolución que cuestiona, o en caso de aceptación expresa
de esa aplicación, el recurso no es admisible.
Por imperio de la previsión contenida en el art. 484, serán aplicables a este recurso las
disposiciones que regulan el procedimiento de la casación relativas al procedimiento y
forma de dictar sentencia.
179
Fines.
El objetivo de este medio impugnativo es que el tribunal competente para conocer del
OM
recurso denegado, examine la procedencia del recurso interpuesto ante el tribunal a quo
y la resolución denegatoria de éste, y decida si era procedente, con arreglo a las
condiciones establecidas por la legislación adjetiva para aceptarlo. La trascendencia del
mismo descansa en su carácter de garantía de seguridad procesal en orden a evitar
la posibilidad de una arbitrariedad o de un exceso de discrecionalidad que prive a la
parte del derecho a la instancia superior.
Trámite.
.C
La queja debe interponerse, ante el tribunal que debiera considerar el recurso
indebidamente denegado (art. 485), por escrito y en el término de dos o cuatro días –
DD
según que los tribunales actuantes residan o no en la misma ciudad– desde que la
resolución denegatoria fuera notificada (art. 486, párrafo 1°).
Si la queja fuera desechada, las actuaciones serán devuelvas sin más trámite al tribunal
de origen (art. 488). Cuando se conceda la queja, se requerirán las actuaciones a fin de
emplazar a las partes y proceder según corresponda (art. 488). Mediante este último
LA
Causales
Se la autoriza sólo por motivos específicamente determinados por la ley que, a
diferencia de las causales por las que procede la casación, no son jurídicos sino
fácticos.
El recurso deberá tender siempre a demostrar la inexistencia del hecho, que el
condenado no lo cometió o que falta totalmente la prueba en que se basó la
condena.
180
OM
existió, que el condenado no o cometió, o que el hecho cometido encuadra en una norma
penal más favorable;
5) la sentencia se funda en una interpretación de la ley que sea más gravosa que la
sostenida por el Tribunal Superior, al momento de la interposición del recurso; y 6) el
consentimiento exigido para la realización del juicio abreviado por los artículos 356 y
415 no hubiese sido libremente prestado.
Titulares
.C
Subjetivamente legitimados para deducir el recurso de revisión se encuentran el
condenado y el Ministerio Público (art. 491).
DD
La revisión no tiene plazo de interposición (art. 489) y debe interponerse
personalmente o mediante defensor, por escrito que contenga, bajo pena de
inadmisibilidad, la concreta referencia los motivos en que se basa y las disposiciones
legales aplicables (art. 492, párrafo 1°). En cuanto al procedimiento, se establece que
en el trámite del recurso de revisión se observarán las reglas establecidas para el de
LA
casación, en cuanto sean aplicables (art. 493, párrafo 1°). Durante la tramitación del
recurso, el tribunal podrá suspender la ejecución de la sentencia recurrida y disponer la
libertad del imputado, con caución o sin ella (art. 494).
Efectos posibles.
FI
Para el momento decisorio, es dable prever, como alternativas posibles, el rechazo del
recurso o su acogimiento, con o sin reenvío. El Tribunal Superior podrá anular la
sentencia y remitir a nuevo juicio cuando el caso lo requiera, o dictar directamente la
sentencia definitiva (art. 495).
181
OM
Estado, su representante debe ser oportunamente citado.
.C
DD
LA
FI
182
expresión del poder jurisdiccional, en cuanto actúa el derecho en el caso concreto. Por
eso se la considera parte del proceso penal, una etapa de su desarrollo.
Durante la ejecución, regirá el principio de legalidad en orden a las normas de derecho
sustantivo que se relacionan con el contenido concreto de la sanción impuesta,
sobre todo cuando fuere privativa de libertad.
FI
Función
Tradicionalmente se ha circunscripto la función de la ejecución como etapa procesal a
la de garantizar el cumplimiento de la sentencia de condena y a posibilitar las específicas
tareas que el Código Penal y la Ley de Ejecución de la pena privativa de la libertad (n°
24.660) imponen a los jueces en esta etapa, relacionadas con el cómputo de la pena,
algunas modalidades de su ejecución (v. gr., prisión domiciliaria, discontinua,
semidetención, etc.), o su cese (por libertad condicional), es decir, a todo lo relacionado
con alteraciones sustanciales al cumplimiento de la sanción.
Cuando se trata de la pena de prisión o reclusión, la participación judicial en su ejecución
exige mayor espacio procurando especialmente una mejor garantía al derecho del
penado de “recibir un tratamiento humano durante la privación de libertad”
(DADDH, art. XXV), respetuoso de la “dignidad inherente al ser humano” (PIDCP, art.
10.1.). De estas normas surge la necesidad de garantizar el control jurisdiccional en
la etapa de ejecución de las penas privativas de libertad.
183
OM
Fines del derecho penal y de la ejecución.
La ejecución de la pena tiene por fin “readaptación o reinserción social” del condenado
(PIDCP, art. 10.3; CADH, art. 5.6; Ley 24660, art. 1). Sea que ello implique intentar
“neutralizar los factores negativos de su personalidad para lograr su readaptación a la
vida social”, o bien “ofrecerle medios para obtener un grado mayor de propia dignidad,
una mejor aptitud para resolver sus conflictos que pueda incidir en una conducta futura
.C
de abstención delictiva” (Bustos Ramírez).
El “tratamiento penitenciario”.
La ley establece un procedimiento voluntario para ayudar al logro de aquel fin de
DD
“resocialización”, llamado “tratamiento penitenciario” o “interdisciplinario”. La autoridad
jurisdiccional debería tener incidencia en el mismo, no sólo controlando que no se
vulneren derechos del condenado, obligándolo a participar o excluyéndolo del mismo,
sino incluso evaluando y aun orientando el tratamiento. Esta idea ha determinado que
se proponga que los jueces encargados de la ejecución penal tengan especial formación
LA
criminológica.
Por eso es necesario reflexionar sobre los alcances del control judicial de la ejecución,
sobre todo cuando se ha establecido legalmente como principio que es competencia de
la autoridad administrativa todo lo concerniente a “la conducción, desarrollo y
supervisión de las actividades que conforman el régimen penitenciario”, salvo que “no
estén específicamente asignados a la autoridad judicial” (art. 10 Ley 24.660).
Tribunal de ejecución.
Para lograrlo un órgano jurisdiccional debe controlar que la ejecución de la pena no
vulnere la dignidad del condenado (propia de su condición de persona), ni por las
condiciones de su cumplimiento (v. gr., hacinamiento), ni por acción de las autoridades
penitenciarias (v. gr., excesos disciplinarios), ni por actos de los otros penados (v. gr., la
llamada “sociedad carcelaria”, impone en la convivencia la ley del más fuerte).
Atribuciones.
Si como ya señalamos el principio es competencia de la autoridad administrativa todo lo
concerniente a “la conducción, desarrollo y supervisión de las actividades que
184
OM
a) Resolver las cuestiones que se susciten cuando se considere vulnerado alguno de
los derechos de los condenados;
b) Autorizar todo egreso del condenado del ámbito de la administración penitenciaria.
.C
asignado en el Código Procesal Penal de Córdoba al tribunal de ejecución, las
siguientes atribuciones (arts. 35 bis y 500):
1º) Controlar que se respeten las garantías constitucionales en el trato otorgado a
los condenados y a las personas sometidas a medidas de seguridad. Ver lo expuesto
DD
más arriba.
2º) Controlar el cumplimiento, por parte del imputado o del “penado”, de las instrucciones
e imposiciones establecidas en los casos de suspensión del juicio a prueba, libertad
condicional, y condena de ejecución condicional. Se trata de observar el cumplimiento
de las reglas de conducta impuestas por el tribunal que dispuso conceder alguna de
LA
185
OM
La vigilancia de la ejecución provisional o definitiva de una medida de seguridad es
también competencia judicial, habiendo sido atribuida al tribunal que la dictó (art. 521).
En el supuesto que la medida tenga que ver con la internación de un enajenado mental
(art. 34 inc. 1° C. Penal y art. 523 C.P.P.), su seguimiento debe ser de modo que permita
establecer su estado y evolución psiquiátrica, convalidando el tratamiento y evaluando
la posibilidad de una modificación o hasta su externación (previo dictamen de dos
peritos).
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3- CÓMPUTO DE LA PENA. Importancia. Requisitos. Trámite.
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Con la individualización de la sanción, al encontrarse firme la sentencia, corresponde al
mismo tribunal que la dictó, practicar el cómputo de la pena consistente en una
operación aritmética que tiene por objeto fijar la fecha del vencimiento de las penas
temporales o el monto de la sanción pecuniaria (arts. 35 bis inc. 5º y 504).
Este cálculo importa la consideración de los días de encierro cautelar soportados por el
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Requisitos.
El trámite que permite esta determinación, lógicamente debe estar precedido de una
sentencia condenatoria que haya adquirido firmeza procesal. Mientras esto último no
ocurra, la restricción de la libertad que padece el todavía “imputado” (no obstante haber
sido “condenado”), es a título de encierro cautelar o prisión preventiva y no de
cumplimiento de la pena, aunque con posterioridad sea computable ese lapso en tal
carácter.
Trámite.
Para la determinación del cómputo, la práctica judicial establece que previamente la
secretaría del tribunal informe sobre aquellos datos útiles a tal fin (fundamentalmente,
el día en que se concretó la privación de libertad cautelar, por el o los hechos a los que
se refirió la condena, y el período que permaneció en tal situación), tras lo cual “el Juez
o el Presidente del Tribunal” (que dictó la sentencia), por decreto, fija el día del
vencimiento de la sanción, y también –es usual– el que podría acceder (si se satisfacen
los demás requisitos) al beneficio de la libertad condicional. Tal decisión es notificada al
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improcedencia de la casación interpuesta), es modificable, de oficio o a petición de
parte, si se advierte algún error en los cálculos o aparezca alguna circunstancia que lo
haga variar (v. gr., por modificación o conmutación de la sanción). Y también es
rectificable en caso de quebrantamiento o fuga del condenado, o cualquier otro supuesto
que admita la suspensión de la pena (art. 514).
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IV. INCIDENTES DE EJECUCIÓN. Concepto. Objeto. Recursos.
Corresponde señalar de inicio que no todo asunto o instancia que deba ser resuelta por
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el tribunal de ejecución (art. 35 bis, CPP o 67 Ley 24.660), da lugar a un incidente.
Ello así, por cuanto son tales, solamente aquellas cuestiones que se susciten durante la
ejecución de la pena, pero de las que surjan intereses contrapuestos o posturas
antagónicas (v. gr., entre el penado y el Ministerio Fiscal).
De allí que de las peticiones formuladas por los penados se da intervención al Ministerio
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Fiscal a los fines de contar con su opinión; pero sólo se considerará trabado el incidente,
si éste se exterioriza en sentido adverso a la pretensión.
Objeto.
Las materias que podrían dar lugar a un incidente son de diversa índole, aunque las
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más comunes tienen que ver con las derivadas del cómputo de la pena, de la obtención
de la libertad condicional (ambas de competencia del tribunal de juicio), y con la
obtención de beneficios durante la ejecución tales como las salidas transitorias, régimen
de semilibertad, libertad asistida; o la prisión domiciliaria, la prisión discontinua y
Recursos.
La resolución que pone término a un incidente es susceptible de ser impugnada por la
vía de la casación (art. 502, 2º párrafo), cuya interposición no suspende el trámite de
la ejecución, salvo que el tribunal decida lo contrario.
FUENTE: MANUAL DERECHO PROCESAL PENAL – CAFFERATA NORES.
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